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問題二:在政府與社會(huì)資本合作項(xiàng)目中,如何具體適用《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》、《中華人民共和國政府采購法》和《中華人民共和國預(yù)算法》三部法律?

首先,對于《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》,是否采取招標(biāo)的方式選擇社會(huì)資本,需要根據(jù)ppp項(xiàng)目的具體特點(diǎn)來確定,不是說任何一個(gè)ppp項(xiàng)目均可以使用招標(biāo)的方式來選擇的。一般來說,對于“采購需求中核心邊界條件和技術(shù)經(jīng)濟(jì)參數(shù)明確、完整、符合國家法律法規(guī)及政府采購政策,且采購過程中不作更改的項(xiàng)目”,可以考慮采取招標(biāo)的方式選擇社會(huì)資本。同時(shí),如果政府與社會(huì)資本合作項(xiàng)目擬采取招標(biāo)的方式選擇社會(huì)資本時(shí),須考慮《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定的招標(biāo)的前提條件,即法人(招標(biāo)人)主體落實(shí)、招標(biāo)項(xiàng)目資金或資金來源落實(shí)、需要審批或核準(zhǔn)的項(xiàng)目取得相關(guān)行政主管機(jī)關(guān)的批文等。另外,在《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》中,嚴(yán)格區(qū)分了“依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目”和“非依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目”,因政府與社會(huì)資本合作項(xiàng)目在招標(biāo)社會(huì)資本時(shí),并非“依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目”,政府在招標(biāo)社會(huì)資本時(shí),對于“依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目”的法律約束條件,可以參考并靈活適用。

其次,對于《中華人民共和國政府采購法》,政府在選擇公開招標(biāo)、邀請招標(biāo)、競爭性談判或者單一來源采購方式選擇社會(huì)資本時(shí),需要根據(jù)《中華人民共和國政府采購法》第三章【政府采購方式】第二十六條至第三十二條的規(guī)定選擇。意即,政府不能任意選擇公開招標(biāo)、邀請招標(biāo)、競爭性談判或者單一來源采購方式,也不能在采購過程中隨意更換采購方式。對于某一種采購方式的前提條件,均須依法執(zhí)行。比如,如果政府?dāng)M選擇單一來源采購的方式選擇社會(huì)資本,就需要考慮該ppp項(xiàng)目的具體特點(diǎn),是否符合《中華人民共和國政府采購法》第三十一條規(guī)定的三項(xiàng)條件之一:“(一)只能從唯一供應(yīng)商處采購的;(二)發(fā)生了不可預(yù)見的緊急情況不能從其他供應(yīng)商處采購的;(三)必須保證原有采購項(xiàng)目一致性或者服務(wù)配套的要求,需要繼續(xù)從原供應(yīng)商處添購,且添購資金總額不超過原合同采購金額百分之十的”。

最后,對于《中華人民共和國預(yù)算法》,因通常政府與社會(huì)資本合作項(xiàng)目,合同期限基本上均在十年以上,需要建立跨年度的預(yù)算。在政府不付費(fèi)或政府不提供補(bǔ)助的,也即不使用財(cái)政性資金的ppp項(xiàng)目中,可能不會(huì)涉及政府預(yù)算。但是,即使不是政府付費(fèi)或政府提供補(bǔ)助的ppp項(xiàng)目,如果在ppp項(xiàng)目的合同履行過程之中,涉及政府的或有負(fù)債的,如提供擔(dān)保、因各種原因如不可抗力發(fā)生后導(dǎo)致的合同終止后的政府支付義務(wù)等,也將涉及政府使用財(cái)政性資金,只不過ppp項(xiàng)目的政府或有負(fù)債管理,不僅對于我國,對于世界上其他國家,也是一個(gè)難題。

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