第二章 買賣合同

第一節(jié) 買賣合同概述

一、買賣合同的概念和特征

根據(jù)我國《合同法》第130條的規(guī)定，買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同。其中，出賣人是指按照約定交付標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的人，相應(yīng)地，買受人是指支付價(jià)款并接受標(biāo)的物所有權(quán)的人。買賣合同在合同法中居于十分重要的地位。正如德國學(xué)者霍恩所指出的，“在各種交換性的行為中，買賣是最重要的一種”（注：［德］羅伯特·霍恩等：《德國民商法導(dǎo)論》，楚建譯，126頁，北京，中國大百科全書出版社，1986。），各國合同法大多將買賣置于各種有名合同之首，表明了買賣合同的重要性。合同法的規(guī)則大量是以買賣為基礎(chǔ)抽象出來的，誠如我國臺(tái)灣地區(qū)學(xué)者史尚寬先生所言，“買賣在自由經(jīng)濟(jì)社會(huì)，為營利行為之代表方法，契約法之理論，多胚胎于此”（注：史尚寬：《債法各論》，3頁，北京，中國政法大學(xué)出版社，2000。）。我國《合同法》立足于中國的實(shí)踐，在借鑒兩大法系的經(jīng)驗(yàn)以及有關(guān)國際慣例和公約的規(guī)定的基礎(chǔ)上，對(duì)買賣合同作出了全面規(guī)定（注：例如，在該章中，大量借鑒了1980年聯(lián)合國《銷售合同公約》的規(guī)定，也參考了《美國統(tǒng)一商法典》、國際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)于1994年頒行的《商事合同通則》等。），既注重與國際通行規(guī)則相一致，又體現(xiàn)了鮮明的中國特色。

關(guān)于買賣合同的概念，學(xué)界存在廣義和狹義兩種觀點(diǎn)。狹義說認(rèn)為，買賣合同僅指移轉(zhuǎn)有體物所有權(quán)的合同，即出賣人移轉(zhuǎn)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同。廣義說則認(rèn)為，買賣合同是各種財(cái)產(chǎn)利益交換類型的合同，包括有體物、權(quán)利等財(cái)產(chǎn)權(quán)有償轉(zhuǎn)讓的合同，即出賣人將財(cái)產(chǎn)所有權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)移轉(zhuǎn)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同。從這個(gè)意義上理解，買賣包括了一般的動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、土地使用權(quán)的出讓、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓等。上述兩種觀點(diǎn)的區(qū)別在于對(duì)買賣的標(biāo)的物范圍的理解不同，狹義說認(rèn)為買賣合同的標(biāo)的為財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，而廣義說則認(rèn)為買賣合同的標(biāo)的包括財(cái)產(chǎn)所有權(quán)以及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)。在比較法上，許多國家的買賣合同采用了廣義的觀點(diǎn)。我國《合同法》第130條規(guī)定，“買賣合同是出賣人移轉(zhuǎn)標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同”，顯然采納了狹義的觀點(diǎn)。從文義解釋來看，既然是移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所有權(quán)，那么其標(biāo)的物僅限于動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，不能包括使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)及其他各種財(cái)產(chǎn)利益的轉(zhuǎn)讓。

買賣合同的主要特征在于：

1.轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)

根據(jù)我國《合同法》第130條的規(guī)定，買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同。由此表明，買賣合同的目的就是要移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所有權(quán)，所以，出賣人僅僅交付標(biāo)的物是不夠的，還必須移轉(zhuǎn)標(biāo)的物的所有權(quán)。買賣作為一種典型的交易形式，它就是以一方移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所有權(quán)另一方支付價(jià)款為內(nèi)容的，在這一點(diǎn)上，它與單純移轉(zhuǎn)使用權(quán)的合同（如租賃、借用）不同。在合同中，有的是提供勞務(wù)的合同，有的是移轉(zhuǎn)標(biāo)的物的合同。但是在移轉(zhuǎn)標(biāo)的物的合同中，買賣合同則是移轉(zhuǎn)標(biāo)的物的所有權(quán)，對(duì)于標(biāo)的物的占有、使用、收益、處分四項(xiàng)權(quán)能都要移轉(zhuǎn)給買受人。

2.標(biāo)的物具有廣泛性

如前所述，盡管從比較法上來看，買賣合同的標(biāo)的物范圍具有寬泛性，既包括有形財(cái)產(chǎn)，也包括無形財(cái)產(chǎn)。（注：參見易軍：《“中國民法典草案”合同法編分則部分的缺陷及其矯正》，載《浙江社會(huì)科學(xué)》，2007（2）。）但在我國，買賣合同的標(biāo)的主要是有體物，無形財(cái)產(chǎn)如知識(shí)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓，要適用專門的法律，而不能包括在買賣的范圍之中。對(duì)此，許多學(xué)者提出批評(píng)意見，認(rèn)為買賣合同的標(biāo)的物范圍過窄，不能適應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)市場經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展的需要，且會(huì)導(dǎo)致新類型財(cái)產(chǎn)的交易難以適用買賣合同的規(guī)則。例如，未來之物的買賣、期貨的買賣、經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓、網(wǎng)絡(luò)財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、電話使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、電話號(hào)碼拍賣、吉祥數(shù)字拍賣、路名權(quán)拍賣、劇場冠名權(quán)拍賣、無線電頻率拍賣等財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓相繼出現(xiàn)，都應(yīng)當(dāng)納入買賣合同調(diào)整的范圍。（注：參見易軍：《“中國民法典草案”合同法編分則部分的缺陷及其矯正》，載《浙江社會(huì)科學(xué)》，2007（2）。）應(yīng)當(dāng)看到，在現(xiàn)代社會(huì)，隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，交易的方式呈現(xiàn)出多樣化的趨勢(shì)，這就決定了買賣的形式越來越豐富，買賣的客體越來越寬泛。此種觀點(diǎn)不無道理。不過，我國《合同法》對(duì)此也已經(jīng)有所反映，該法第137條規(guī)定，計(jì)算機(jī)軟件等標(biāo)的物也可以成為買賣的客體。這就表明，有形的智力成果也可以成為買賣的對(duì)象。在未來民法典的構(gòu)建中，有必要擴(kuò)張買賣合同標(biāo)的物的范圍，使其包含一些新型的財(cái)產(chǎn)類型，同時(shí)其應(yīng)具有一定的開放性，以適應(yīng)未來市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。

3.具有雙務(wù)性

雙務(wù)合同是當(dāng)事人雙方互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)的合同，買賣合同是市場經(jīng)濟(jì)中最為常見的交易形態(tài)，也是商品交易在法律上的最典型反映，這就決定了買賣合同是典型的雙務(wù)合同。具體而言，在買賣合同中，出賣人在移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所有權(quán)時(shí)，享有受讓對(duì)方支付的價(jià)款的權(quán)利；而買受人在負(fù)有支付合同價(jià)款的義務(wù)的同時(shí)，也享有取得標(biāo)的物所有權(quán)的權(quán)利。這些義務(wù)是買賣合同雙方所負(fù)有的主要義務(wù)，法律要求當(dāng)事人必須同時(shí)履行這些義務(wù)。正因?yàn)橘I賣合同是典型的雙務(wù)合同，所以有關(guān)雙務(wù)合同的規(guī)則如同時(shí)履行抗辯、不安抗辯、先履行抗辯等規(guī)則也適用于買賣合同。（注：參見吳志忠：《買賣合同法研究》，11頁，武漢，武漢大學(xué)出版社，2007。）

4.具有有償性、諾成性、不要式性

買賣合同是有償合同。買賣合同既然是典型的商品交易的法律形式，則必然是有償?shù)慕灰住Ｔ谫I賣合同中，出賣人要負(fù)擔(dān)轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)給買受人的義務(wù)，從而與買受人之間形成對(duì)價(jià)關(guān)系。當(dāng)然，雙方之間是否完全等價(jià)，則由當(dāng)事人自主決定，法律上不作強(qiáng)行規(guī)定。買賣合同的這一特征使其與贈(zèng)與合同區(qū)別開來。

買賣合同是諾成合同。除了法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定以外，買賣合同自雙方當(dāng)事人意思表示一致時(shí)就成立，并不以交付標(biāo)的物作為合同的成立要件。（注：參見奚曉明主編：《合同法講座》，302頁，北京，中國政法大學(xué)出版社，2001。）對(duì)于買賣合同而言，只要雙方當(dāng)事人就買賣合同的標(biāo)的物及數(shù)量達(dá)成一致，合同即成立，無須當(dāng)事人交付標(biāo)的物，因此買賣合同是諾成合同。

買賣合同是不要式合同。不要式合同是合同形式的常態(tài)，要式合同則是特殊的形態(tài)。從體系解釋來看，《合同法》第10條為我國立法關(guān)于合同形式的一般規(guī)定，也確認(rèn)了合同的不要式性，除非法律另有規(guī)定，原則上合同是不要式的?！逗贤ā返诰耪虏⑽磳?duì)買賣合同的形式作出特別規(guī)定，因此，買賣合同在原則上為不要式合同。這就是說，買賣合同并沒有書面的形式要求，其訂立可以采取口頭或者書面形式，但是對(duì)于一些特殊的買賣，法律則通常要求采用書面形式，并要求辦理登記手續(xù)。例如，我國《城市房地產(chǎn)管理法》第41條規(guī)定：“房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)簽訂書面轉(zhuǎn)讓合同，合同中應(yīng)當(dāng)載明土地使用權(quán)取得的方式。”依此規(guī)定，包括買賣、贈(zèng)與在內(nèi)的以移轉(zhuǎn)不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)為給付的合同，均應(yīng)采取書面形式。

5.具有基礎(chǔ)性

由于買賣合同是商品交易最典型的法律形式，它最充分地反映了等價(jià)有償?shù)脑瓌t，因而買賣合同具有典型性和基礎(chǔ)性的特點(diǎn)。我國《合同法》第174條規(guī)定：“法律對(duì)其他有償合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定；沒有規(guī)定的，參照買賣合同的有關(guān)規(guī)定?！边@就是說，法律對(duì)買賣合同的規(guī)定可以普遍適用于各種有償合同?！顿I賣合同司法解釋》第45條規(guī)定：“法律或者行政法規(guī)對(duì)債權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定；沒有規(guī)定的，人民法院可以根據(jù)合同法第一百二十四條和第一百七十四條的規(guī)定，參照適用買賣合同的有關(guān)規(guī)定?！睆拇朔N意義上來講，買賣合同的規(guī)則具有基礎(chǔ)性，其在整個(gè)合同法分則中可以起到拾遺補(bǔ)缺的作用。

二、買賣合同與相關(guān)概念的區(qū)別

（一）買賣與有關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓

有關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓，主要是指除所有權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利的轉(zhuǎn)讓。從廣義上理解，買賣可以分為物的買賣和權(quán)利的買賣。物的買賣是指以物為對(duì)象的買賣，它包括特定物的買賣和種類物的買賣。權(quán)利的轉(zhuǎn)讓是指轉(zhuǎn)讓各類法律上許可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，轉(zhuǎn)讓的對(duì)象包括絕大多數(shù)債權(quán)、物權(quán)以及部分特殊的人身權(quán)（主要指法人名稱權(quán)和自然人肖像權(quán)的部分權(quán)能）。但從狹義上理解，買賣僅限于有體物買賣，我國《合同法》所規(guī)定的買賣主要是指此類買賣，其與權(quán)利轉(zhuǎn)讓不同。權(quán)利轉(zhuǎn)讓主要有如下幾種形態(tài)：第一，債權(quán)的轉(zhuǎn)讓。我國《合同法》將其作為合同的轉(zhuǎn)讓規(guī)定在第五章之中，而不是將其規(guī)定在買賣合同之中。這一規(guī)定具有其合理性，因?yàn)閭鶛?quán)的移轉(zhuǎn)涉及債權(quán)人的通知義務(wù)、債務(wù)人對(duì)受讓人的抗辯等問題，與一般的買賣關(guān)系不完全相同。尤其是因?yàn)閭鶛?quán)的轉(zhuǎn)讓與債務(wù)的移轉(zhuǎn)往往是聯(lián)系在一起的，所以將權(quán)利的移轉(zhuǎn)與義務(wù)的移轉(zhuǎn)一并作出規(guī)定是有必要的。第二，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓。我國合同法并沒有對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓作整體性的專章規(guī)定，有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓問題主要由知識(shí)產(chǎn)權(quán)法作出規(guī)定。但在技術(shù)合同部分和買賣合同中，也涉及技術(shù)轉(zhuǎn)讓的問題，以及出賣含有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的計(jì)算機(jī)軟件問題。第三，在例外情況下人身權(quán)的轉(zhuǎn)讓。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，法人的名稱權(quán)、自然人的肖像使用權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓。但有關(guān)這些權(quán)利的轉(zhuǎn)讓是由人身權(quán)制度加以規(guī)范的。第四，有價(jià)證券的轉(zhuǎn)讓。例如，關(guān)于票據(jù)、股票、債券、提單等的轉(zhuǎn)讓，一般是由票據(jù)法、證券法、海商法等加以規(guī)范的。買賣合同制度沒有必要專門規(guī)定權(quán)利的轉(zhuǎn)讓。

由于所有權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利的轉(zhuǎn)讓和買賣一樣，本質(zhì)上都是商品交易的形式，所以，我國《合同法》第174條規(guī)定：“法律對(duì)其他有償合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定；沒有規(guī)定的，參照買賣合同的有關(guān)規(guī)定。”據(jù)此，雖然有關(guān)的權(quán)利的轉(zhuǎn)讓已經(jīng)受到特別法的調(diào)整或者是合同法其他制度的調(diào)整，對(duì)這些交易首先應(yīng)當(dāng)適用其他法律規(guī)定而不是買賣合同制度的規(guī)定，但就權(quán)利轉(zhuǎn)讓來說，在沒有其他法律對(duì)其作出規(guī)定的情況下，就有必要考慮適用合同法的規(guī)定，包括合同法關(guān)于買賣合同的規(guī)定。可見，盡管我國合同法分則沒有規(guī)定權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，但并不意味著合同法關(guān)于買賣的規(guī)定絕對(duì)不能適用于權(quán)利轉(zhuǎn)讓。《合同法》第174條的規(guī)定也在一定程度上彌補(bǔ)了我國買賣合同制度過于狹窄的缺陷。買賣與其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓的區(qū)別主要表現(xiàn)在：

第一，適用的法律不同。買賣合同主要受合同法調(diào)整，根據(jù)我國《合同法》第130條的規(guī)定，買賣合同是“轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)”的合同，它原則上不調(diào)整權(quán)利轉(zhuǎn)讓。而權(quán)利的轉(zhuǎn)讓則主要受到相關(guān)權(quán)利所屬的法律所調(diào)整，如物權(quán)法、票據(jù)法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法等。

第二，客體不同。權(quán)利轉(zhuǎn)讓的客體是權(quán)利，其屬于無形財(cái)產(chǎn)。而物的買賣的客體是有體物，包括動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)。例如，建筑物的買賣合同和建設(shè)用地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓合同，前者就是物的買賣，而后者則是所有權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利的轉(zhuǎn)讓。凡是法律不禁止轉(zhuǎn)讓的非專屬性的權(quán)利，權(quán)利人可以通過轉(zhuǎn)讓、抵押等方式進(jìn)行法律上的處分。

第三，移轉(zhuǎn)方式不同。物的移轉(zhuǎn)通常需要交付或者登記，而其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利的轉(zhuǎn)讓一般不需要交付，但在特殊情況下，交付權(quán)利的憑證如交付提貨單據(jù)也可以發(fā)生所有權(quán)的移轉(zhuǎn)。

第四，是否有期限限制不同。買賣移轉(zhuǎn)物的所有權(quán)除了特殊的買賣（如保留所有權(quán)），一般都要移轉(zhuǎn)所有權(quán)。而物的所有權(quán)原則上是無期限限制的權(quán)利，所以，買賣合同所涉及的所有權(quán)原則上是無限制的。而其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利的轉(zhuǎn)讓可能涉及期限的限制問題，因?yàn)橛行?quán)利是有期限的。例如，權(quán)利人甲享有一項(xiàng)期限為70年的建設(shè)用地使用權(quán)，其可以將其中一部分年限例如20年的使用權(quán)轉(zhuǎn)移給乙；20年期限屆滿，則乙的權(quán)利消滅，該土地使用權(quán)繼續(xù)由甲享有。（注：有學(xué)者認(rèn)為，此種做法并非建設(shè)用地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓，而是設(shè)定次級(jí)建設(shè)用地使用權(quán)，從而滿足第三人對(duì)其占有的地塊短期或者一定范圍的利用要求，實(shí)現(xiàn)物盡其用。參見尹飛：《物權(quán)法·用益物權(quán)》，227頁，北京，中國法制出版社，2005。）

第五，是否適用特殊規(guī)定不同。例如，《合同法》第137條規(guī)定：“出賣具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的計(jì)算機(jī)軟件等標(biāo)的物的，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的以外，該標(biāo)的物的知識(shí)產(chǎn)權(quán)不屬于買受人。”這是對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊規(guī)定?？梢姡瑱?quán)利轉(zhuǎn)讓并不完全適用買賣的一般規(guī)則。

（二）買賣合同與建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同

所謂建設(shè)用地使用權(quán)的出讓，是指國家作為出讓人，將其土地的占有、使用和收益的權(quán)利通過出讓合同在一定年限內(nèi)轉(zhuǎn)移給土地使用者，由土地使用者享有建設(shè)用地使用權(quán)，利用該土地建造建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施，并向國家支付土地使用權(quán)出讓金的行為。建設(shè)用地使用權(quán)出讓，是建設(shè)用地使用權(quán)設(shè)定的主要形式。（注：參見《城市房地產(chǎn)管理法》第8條。）如果從廣義上理解買賣，其標(biāo)的既可以包括物，也可以包括權(quán)利。從這個(gè)意義上說，買賣合同可以包含建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同。

在我國，建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同具有特殊性，其與一般的買賣合同仍然存在一定的區(qū)別。這種區(qū)別主要體現(xiàn)在：第一，是否必須有國家的參與不同。在出讓法律關(guān)系中，國家作為土地的所有權(quán)人是出讓人，而建設(shè)用地使用權(quán)人是買受人，其取得建設(shè)用地使用權(quán)后，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)支付建設(shè)用地使用權(quán)出讓金等義務(wù)。但是一般的買賣合同，并沒有對(duì)交易當(dāng)事人的身份有特別的要求，買賣合同的主體可以是包括國家在內(nèi)的所有民事主體。第二，標(biāo)的不同。建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同的標(biāo)的限于國有土地使用權(quán)。根據(jù)《物權(quán)法》第135條的規(guī)定，建設(shè)用地使用權(quán)的出讓，是指國家以國有土地所有人的身份將國有的土地使用權(quán)在一定年限內(nèi)讓與土地使用者，并由土地使用者向國家支付土地使用權(quán)出讓金的行為。我國法律明確規(guī)定集體所有的土地使用權(quán)不能直接出讓，只能在通過征收變?yōu)閲型恋刂蟛拍苓M(jìn)行出讓。（注：例如，根據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》第9條，城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)的集體所有的土地，經(jīng)依法征用轉(zhuǎn)為國有土地后，該幅國有土地的使用權(quán)方可有償出讓。）但是在買賣合同中，并沒有對(duì)標(biāo)的物的類型有特別規(guī)定，所有類型的物都可以成為買賣合同的標(biāo)的物。第三，合同形式的要求不同。建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同是要式合同?！冻鞘蟹康禺a(chǎn)管理法》第15條規(guī)定，土地使用權(quán)出讓，應(yīng)當(dāng)簽訂書面出讓合同。土地使用權(quán)出讓合同由市、縣人民政府土地管理部門與土地使用者簽訂。因此，出讓合同必須采取書面的形式。而一般的買賣合同對(duì)合同的形式并沒有特別要求，其原則上是不要式的。第四，合同締約方式不同。建設(shè)用地使用權(quán)出讓原則上應(yīng)當(dāng)通過公開競價(jià)的方式進(jìn)行，設(shè)定此種權(quán)利的目的就在于形成土地價(jià)格，通過市場實(shí)現(xiàn)國有土地的最有效率的利用。這就需要通過公開競價(jià)的方式，來真正形成土地價(jià)格。此外，這一做法也有利于解決我國土地出讓實(shí)踐中因暗箱操作引發(fā)的腐敗問題?！段餀?quán)法》第137條第2款規(guī)定：“工業(yè)、商業(yè)、旅游、娛樂和商品住宅等經(jīng)營性用地以及同一土地有兩個(gè)以上意向用地者的，應(yīng)當(dāng)采取招標(biāo)、拍賣等公開競價(jià)的方式出讓?！倍I賣合同的訂立原則上不采公開競價(jià)的方式，除非是特殊類型的買賣（如招投標(biāo)買賣）。第五，定價(jià)方式不同。建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同是有償合同，但如果采用招標(biāo)、拍賣等公開競價(jià)的方式來出讓，則必須根據(jù)公開競價(jià)的方式來確定出讓的價(jià)格。而一般的買賣合同通常并不存在關(guān)于定價(jià)方式的強(qiáng)制規(guī)定。第六，適用的法律不同。建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同由于本身的特性，首先要適用《物權(quán)法》等法律的規(guī)定，沒有規(guī)定時(shí)才準(zhǔn)用《合同法》有關(guān)買賣合同的規(guī)定。而一般的買賣合同應(yīng)優(yōu)先直接適用《合同法》買賣合同的相關(guān)條款。

三、買賣法

買賣法是關(guān)于買賣的法律規(guī)則的統(tǒng)稱，它包括合同法中有關(guān)買賣合同的規(guī)定，以及特別法有關(guān)買賣合同的規(guī)定。如果從廣義上理解買賣，將其包括權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，那么，特別法上有關(guān)權(quán)利轉(zhuǎn)讓的規(guī)則也屬于買賣法的范疇。買賣法在民法中是一個(gè)相對(duì)獨(dú)立的領(lǐng)域，構(gòu)成自身獨(dú)特的體系。

買賣法在合同法分則中是自成體系的，因?yàn)橘I賣合同是最為重要的合同類型，買賣法的內(nèi)容也是合同法分則中最為全面的。在合同法中，買賣法具有以下幾個(gè)特點(diǎn)：第一，其具有國際性的特點(diǎn)。隨著經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展，世界多個(gè)國家中買賣法的相關(guān)內(nèi)容的趨同性也日益明顯。20世紀(jì)80年代制定的《銷售合同公約》（注：至1999年年底，共有57個(gè)國家批準(zhǔn)參加該公約。）和1994年國際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)制定的《商事合同通則》，就是這種趨同性和統(tǒng)一性最為明顯的體現(xiàn)。第二，其是自成體系的。相對(duì)合同法分則的其他有名合同而言，買賣法自成體系。即便是在普通法中，買賣法往往也是成文的。例如，英國早在1893年就頒布了《貨物買賣法》，而美國在20世紀(jì)制定的《統(tǒng)一商法典》，也花費(fèi)大量的篇幅規(guī)定買賣合同的內(nèi)容。在大陸法系國家中，買賣也是合同法分則中最具體系化的有名合同。第三，其在分則中具有基本規(guī)則的意義。合同法分則中的其他具體合同，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)參照買賣法適用的內(nèi)容。買賣法這種相對(duì)適用性和總則規(guī)定的指導(dǎo)性并不相同。

買賣法反映了商品交易的基本法律形式，對(duì)于合同法的其他領(lǐng)域具有指導(dǎo)和準(zhǔn)用的功能?！逗贤ā返?74條的規(guī)定，說明我國立法已經(jīng)認(rèn)可買賣合同對(duì)其他有償合同具有準(zhǔn)用、參照的作用。第一，準(zhǔn)用。它是指法律明確規(guī)定，特定法律關(guān)系可以參照適用于其他的情形。準(zhǔn)用（entsprechende Anwendung）“乃為法律簡潔，避免復(fù)雜的規(guī)定，以明文使類推適用關(guān)于類似事項(xiàng)之規(guī)定”（注：史尚寬：《民法總論》，51頁，北京，中國政法大學(xué)出版社，2000。）。第二，參照。參照是指參考適用，它不是強(qiáng)制性、無條件的適用。但如果法律已經(jīng)對(duì)某類情況作出了明確的準(zhǔn)用、參照的規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)按照法律的規(guī)定進(jìn)行參照或準(zhǔn)用，而不能采用擴(kuò)張解釋的方法。例如，建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同沒有對(duì)交付作出規(guī)定，有關(guān)交付的規(guī)則就可以參照買賣合同的規(guī)定。關(guān)于買賣合同可以參照適用的范圍，主要有如下幾種：一是互易合同?！逗贤ā芬?guī)定互易合同可以參照買賣合同的規(guī)定（參見《合同法》第175條），對(duì)于其他的合同，依據(jù)《合同法》第174條應(yīng)當(dāng)限定在有償合同的范圍。（注：《歐洲示范民法典草案》第4.1—1：101條規(guī)定，買賣準(zhǔn)用于電力銷售合同，股票、股份、投資證券以及流通票據(jù)轉(zhuǎn)讓合同，債權(quán)、工業(yè)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)以及其他可讓與的權(quán)利的讓與合同，許可使用信息或數(shù)據(jù)（包括軟件和數(shù)據(jù)庫）的權(quán)利并以此換取價(jià)款的合同，動(dòng)產(chǎn)或上述任何其他財(cái)產(chǎn)的互易合同。這一規(guī)定是值得借鑒的。）二是供用電、水、氣、熱力合同。雖然合同法對(duì)此作了具體規(guī)定，但其在性質(zhì)上屬于特殊物的交易，因而，也可以在法律沒有規(guī)定的情況下參照合同法關(guān)于買賣合同的規(guī)定。三是權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同。除了法律對(duì)技術(shù)合同已有特別規(guī)定的以外，法律上對(duì)無形財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓也可以參照適用買賣合同的規(guī)定。

四、買賣的分類

（一）一般買賣與特種買賣

一般買賣是指沒有特殊要件要求的買賣，而特種買賣是指特殊形態(tài)的買賣，即具有特殊要件的買賣。在比較法上，特種買賣都有特別的規(guī)定。例如，我國臺(tái)灣地區(qū)“民法”規(guī)定的特殊買賣包括實(shí)驗(yàn)買賣、貨樣買賣、分期付款買賣及拍賣。（注：參見黃立：《民法債編各論》上冊(cè)，15頁，北京，中國政法大學(xué)出版社，2003。）我國《合同法》規(guī)定的特種買賣有分期付款買賣、憑樣品買賣、試用買賣、招標(biāo)投標(biāo)買賣和拍賣。一般買賣與特種買賣的主要區(qū)別在于；一方面，一般買賣作為通常的買賣形式，其適用買賣的一般規(guī)則。法律上對(duì)于一般買賣的程序沒有特殊的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)適用合同法總則中關(guān)于合同訂立的一般規(guī)則。而特殊買賣是一般買賣的特別形式，其在訂立方式、履行方式、擔(dān)保規(guī)則等方面，法律有特別的規(guī)定。另一方面，特種買賣屬于隨著經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展而產(chǎn)生的特殊交易形態(tài)，而一般買賣是交易的傳統(tǒng)形態(tài)。對(duì)特種買賣而言，在法律有特別規(guī)定的情況下，要從其規(guī)定，但在法律沒有特別規(guī)定的部分，應(yīng)當(dāng)適用一般買賣的規(guī)定。還應(yīng)看到，兩者在適用的法律方面不同。一般買賣應(yīng)當(dāng)適用合同法的規(guī)定，而特種買賣優(yōu)先適用特別法的規(guī)定。例如，拍賣要適用《拍賣法》的規(guī)定，招標(biāo)投標(biāo)買賣要適用《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定。

（二）動(dòng)產(chǎn)買賣和不動(dòng)產(chǎn)買賣

這是根據(jù)買賣的標(biāo)的物是動(dòng)產(chǎn)還是不動(dòng)產(chǎn)所作的區(qū)分。兩者的主要區(qū)別表現(xiàn)在：第一，轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的不同。動(dòng)產(chǎn)是可以移動(dòng)，或者移動(dòng)不影響其價(jià)值的物。不動(dòng)產(chǎn)是動(dòng)產(chǎn)以外的其他財(cái)產(chǎn)。第二，移轉(zhuǎn)所有權(quán)的方式不同。動(dòng)產(chǎn)買賣通常適用交付移轉(zhuǎn)所有權(quán)的規(guī)則，而不動(dòng)產(chǎn)買賣通常以登記作為所有權(quán)移轉(zhuǎn)的要件。當(dāng)然，針對(duì)特殊的動(dòng)產(chǎn)（如機(jī)動(dòng)車、船舶），依據(jù)《物權(quán)法》第24條的規(guī)定，其物權(quán)變動(dòng)實(shí)行登記對(duì)抗主義，即船舶、航空器和機(jī)動(dòng)車等物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。第三，合同的形式要件不同。動(dòng)產(chǎn)買賣合同一般都沒有形式要件的要求，要式或不要式均可。而不動(dòng)產(chǎn)買賣合同因標(biāo)的物價(jià)值較大，為避免日后的糾紛，法律一般都要求其采用書面的形式，因此屬于要式合同。第四，適用的法律依據(jù)不同。在許多國家，不動(dòng)產(chǎn)買賣都有專門的法律依據(jù)，并將之視為買賣法的特別法。（注：參見徐炳：《買賣法》，13頁，北京，經(jīng)濟(jì)日?qǐng)?bào)出版社，1991。）就不動(dòng)產(chǎn)買賣而言，我國《物權(quán)法》等法律也作出了專門的規(guī)定。但是關(guān)于動(dòng)產(chǎn)的買賣，一般都是適用《合同法》的相關(guān)規(guī)定。

（三）國內(nèi)貨物買賣和國際貨物買賣

這是根據(jù)買賣合同的當(dāng)事人、標(biāo)的物的所有權(quán)是否在不同國家之間轉(zhuǎn)移等的不同所作的分類。兩者的主要區(qū)別在于：第一，是否具有涉外因素。國內(nèi)貨物買賣原則上不具有涉外因素。而在國際貨物買賣中，其必然包含了涉外因素，這也決定了其在法律適用等方面存在差異。第二，適用的法律依據(jù)不同。就法律適用而言，國際貨物買賣一般都允許當(dāng)事人約定所應(yīng)適用的法律，此種法律可以是外國法，也可以是內(nèi)國法。在當(dāng)事人沒有約定的情況下，根據(jù)我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》第41條的規(guī)定，應(yīng)適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居住地法或其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律。而國內(nèi)貨物買賣一般只適用國內(nèi)法，主要是《合同法》關(guān)于買賣合同的規(guī)定。在國內(nèi)貨物買賣中，一般不存在當(dāng)事人約定法律適用，即適用外國法、國際公約的問題。第三，時(shí)效期限不同?？紤]到國際貨物買賣的特殊性，法律上規(guī)定了特殊的訴訟時(shí)效期間?！逗贤ā返?29條規(guī)定：“因國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭議提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的期限為四年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起計(jì)算。因其他合同爭議提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的期限，依照有關(guān)法律的規(guī)定?！倍鴩鴥?nèi)貨物買賣應(yīng)當(dāng)適用訴訟時(shí)效期間的一般規(guī)定，即《民法通則》所規(guī)定的兩年的訴訟時(shí)效期間。當(dāng)然，依據(jù)《民法通則》第136條，出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的，訴訟時(shí)效期間為一年。

（四）消費(fèi)買賣和經(jīng)營買賣

根據(jù)買賣合同的主體不同，買賣可以區(qū)分為消費(fèi)買賣和經(jīng)營買賣。消費(fèi)買賣是指交易的一方為消費(fèi)者而另一方是經(jīng)營者的買賣合同。而經(jīng)營買賣則是指在專業(yè)的經(jīng)營者之間發(fā)生的買賣合同。在現(xiàn)在的市場經(jīng)濟(jì)社會(huì)，為了強(qiáng)化對(duì)消費(fèi)者的保護(hù)，明確地區(qū)分了這兩種不同形式的買賣，適用不同的規(guī)則，以突出對(duì)消費(fèi)者的保護(hù)，維護(hù)社會(huì)的公平。在比較法上，也有區(qū)分消費(fèi)買賣和經(jīng)營買賣的做法。例如，《歐洲示范民法典草案》第4.1—1：204條規(guī)定，消費(fèi)買賣合同是出賣人為經(jīng)營者且買受人為消費(fèi)者的動(dòng)產(chǎn)買賣合同。歐盟曾經(jīng)針對(duì)消費(fèi)者保護(hù)發(fā)布了一系列指令。（注：例如，歐盟關(guān)于遠(yuǎn)程買賣的指令、關(guān)于上門推銷買賣的指令等。）在我國《合同法》中，這兩種買賣合同形式的主要區(qū)別在于：第一，主體不同。在消費(fèi)買賣中，買受人一方主要是消費(fèi)者，而出賣人一方則特定為專業(yè)經(jīng)營者，其屬于傳統(tǒng)意義上的商人。由于受信息不對(duì)稱等因素的影響，消費(fèi)者相對(duì)于經(jīng)營者而言屬于弱者。在法律上，往往從消費(fèi)者保護(hù)的角度，對(duì)消費(fèi)買賣作出特殊的規(guī)定。第二，標(biāo)的物質(zhì)量不合格時(shí)的違約責(zé)任不同。在消費(fèi)買賣中，作為出賣人的經(jīng)營者，在其交付的標(biāo)的物質(zhì)量不合格時(shí)，其違約責(zé)任具有一定的特殊性。如《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第55條規(guī)定的雙倍賠償責(zé)任等，是在消費(fèi)買賣合同中特別規(guī)定的。而經(jīng)營買賣的合同主體都是經(jīng)營者，應(yīng)按照《合同法》的一般規(guī)則確定出賣人的違約責(zé)任。第三，信息披露義務(wù)不同。由于相較經(jīng)營買賣，消費(fèi)買賣中主體地位不平等，所以為了維護(hù)交易的公平，法律規(guī)定消費(fèi)買賣中的經(jīng)營者要完全披露商品的有關(guān)信息，如果由于披露不完全造成了消費(fèi)者的損害，經(jīng)營者要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。而在經(jīng)營買賣中，由于雙方都是專業(yè)經(jīng)營者，出賣人所負(fù)擔(dān)的披露義務(wù)相對(duì)較小，買受人也負(fù)有一定的查明貨物質(zhì)量的義務(wù)。

（五）現(xiàn)貨買賣與期貨買賣

這是根據(jù)在訂立合同時(shí)標(biāo)的物是否已經(jīng)實(shí)際存在為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類。所謂現(xiàn)貨，是指雙方達(dá)成買賣合同時(shí)，合同的標(biāo)的物已經(jīng)存在。（注：參見徐炳：《買賣法》，13頁，北京，經(jīng)濟(jì)日?qǐng)?bào)出版社，1991。）所謂期貨，是指雙方簽訂買賣合同時(shí)，合同的標(biāo)的物尚不存在，但是按照合理的預(yù)期可以出現(xiàn)。期貨合約是買賣雙方根據(jù)公認(rèn)的交易規(guī)則，在規(guī)定的地點(diǎn)和時(shí)間，就特定商品項(xiàng)目，按照規(guī)定的數(shù)量和質(zhì)量交貨和提貨而達(dá)成的協(xié)議。（注：See Robert E.Fink and Robert B.Febuniak，F(xiàn)utures Trading，New York Institute of Finance Practice Hall，1988，p.10.）或者說，是買賣雙方提前就一定的商品以現(xiàn)在達(dá)成的價(jià)格約定在將來某一時(shí)間或期間交貨的一種契約。（注：參見楊永清：《論期貨合約的概念》，載《法學(xué)研究》，1995（3）。）在我國，期貨買賣是指在期貨交易所內(nèi)集中買賣某種期貨合約的交易。這種買賣和一般買賣的區(qū)別是明顯的。但是，在實(shí)踐中，當(dāng)事人可能訂立遠(yuǎn)期商品買賣合同。在這種合同中，雙方約定在未來某一個(gè)時(shí)間進(jìn)行實(shí)物的交付和資金的交收。例如，雙方1月份約定，在7月小麥成熟時(shí)，以約定的價(jià)格購買1000噸小麥的合同。此類合同與期貨買賣較為相似，但仍為普通買賣。

筆者認(rèn)為，普通買賣與期貨買賣仍然存在明顯的區(qū)別，主要表現(xiàn)在：第一，交易的對(duì)象不同。期貨買賣交易的對(duì)象是期貨合約。期貨交易不是移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所有權(quán)，而是移轉(zhuǎn)合約。買賣合同交易的對(duì)象是實(shí)物，包括現(xiàn)有之物和未來之物。第二，是否移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所有權(quán)不同。買賣合同需要移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所有權(quán)。而期貨買賣移轉(zhuǎn)的是期貨合約，不存在移轉(zhuǎn)所有權(quán)的問題。第三，締約目的不同。買賣合同的締約目的是通過移轉(zhuǎn)交付而取得對(duì)標(biāo)的物的所有權(quán)。期貨交易的目的不以實(shí)物交割為主，而是以鎖定價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)或獲取投機(jī)利潤為主。第四，履行方式不同。買賣合同的履行方式為標(biāo)的物的交付，而期貨交易的履行方式為實(shí)物交割和對(duì)沖平倉兩種。第五，價(jià)格不同。買賣合同的價(jià)格由雙方當(dāng)事人進(jìn)行單獨(dú)磋商確定，而期貨交易的價(jià)格則在期貨交易所內(nèi)通過集中競價(jià)的方式確定。