第二章　投資型眾籌的法律障礙

投資型眾籌雖然具有不受出資人興趣限制的優勢，但向公眾籌集資金的行為卻被法律嚴格限制。

經常閱讀中國財經新聞的人可能都很熟悉一個詞匯——“非法集資”。[30]非法集資罪名主要打擊的就是向公眾投資者吸取資金的行為。按照最高人民法院的司法解釋，違反國家金融管理法律規定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的行為，就構成了非法集資。這一罪名在中國經濟實踐中被廣泛適用，在孫大午案和吳英案之后也引發了很大爭議。

非法集資是違反向公眾集資行為監管要求的后果。雖然非法集資在中國引發很大爭議，但實際上，不僅僅是中國，各國對于向公眾集資行為都予以了嚴格監管，違反相關監管規則的行為，也都會受到相應的行政處罰或者刑罰，雖然并不一定都冠以非法集資的名義。例如，在美國，證券法幾乎對所有直接融資行為予以監管，未經注冊向公眾發行證券籌集資金的行為，就會構成非法發行證券，如果是故意違反，就可能構成犯罪。

投資型眾籌通過互聯網眾籌平臺發布項目信息，向公眾籌集小額資金，并予以一定回報（借貸型眾籌是固定收益承諾，股權眾籌約定的是非固定收益），基本上符合向公眾集資的特征，如果沒有經過有權機構許可，就可能構成非法集資。但實際上，現行的向公眾集資的許可程序門檻很高，投資型眾籌基本上無法獲得許可；同時這套向公眾集資的正規程序也成本很高，即使降低門檻，投資型眾籌也幾乎不可能支付其高昂的成本。因此，如果現行法律沒有任何修改，從事投資型眾籌就是在“玩火”，雖然不一定會構成犯罪（因為追究犯罪行為有一定的標準，例如涉案金額、人數等），但一定是違法行為。一旦資金鏈斷裂，或者引發群體事件，平臺就很可能被追究責任。

那現行法是否應該作出修改，為投資型眾籌留出合法運作的空間呢？這是各國立法者都要仔細掂量的問題，因為中小企業融資困難是各國政府都面臨的難題。這也是本書要討論的主題。

本章分三節，第一節主要介紹投資型眾籌面臨的法律障礙；第二節則分析現行法律為什么會設置這些障礙，其理論基礎在哪；第三節討論為什么要修改現行法，為投資型眾籌留出合法空間。