2.1 工程合同法律概述

任何一項工程建設(shè)都需要經(jīng)過勘察、設(shè)計、施工（土建、安裝）等環(huán)節(jié)，而其中任何一個環(huán)節(jié)都需要與他人簽訂合同，通過合同將參加工程建設(shè)的各方有機結(jié)合起來，并使參加各方權(quán)利義務(wù)得到法律上的保證和確認，此類合同統(tǒng)稱為工程合同。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同又稱契約，是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

2.1.1 工程合同概況

《合同法》第2條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。”《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱《民法通則》）第85條規(guī)定，“合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議，依法成立的合同受法律的保護”。

工程合同，是指發(fā)包人與承包人為完成約定的建設(shè)項目，明確相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，即發(fā)包人支付價款，承包人進行工程建設(shè)的合同。廣義上工程合同包括工程勘察合同、工程設(shè)計合同、工程施工合同、工程監(jiān)理合同等；狹義上的工程合同僅指工程施工合同。我國《合同法》規(guī)定了工程勘察合同、工程設(shè)計合同、工程施工合同三種。

合同在本質(zhì)上是一種合意或者協(xié)議，工程合同具有合同的共性特征，如合同是平等主體的自然人、法人和其他組織的民事法律行為；合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的；合同是當(dāng)事人意思表示一致；合同具有法律效力。除此，還具有以下法律特征：

1．工程合同主體資格認定的專業(yè)性

合同是以當(dāng)事人的意思表示為基礎(chǔ)，并以產(chǎn)生一定的法律效果為目的。因此，行為人必須具備正確理解自己行為的性質(zhì)和后果，獨立地表達自己意思的能力，即必須具備與訂立某項合同相應(yīng)的民事行為能力。工程合同的發(fā)包人一般為經(jīng)過批準進行工程建設(shè)的法人或者其他組織，工程發(fā)包人的行為能力取決于作為建設(shè)單位的目的章程或核準經(jīng)營的范圍，而且需取得一定的民事權(quán)利為前提。承包人必須具備法人資格，并在其核準登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事活動，無工程勘察、設(shè)計及施工經(jīng)營范圍的企業(yè)法人不得從事工程活動。

2．工程合同履行的專業(yè)性

工程合同內(nèi)容明確，標的通常細化到臺地及地基處理、土石方、道路路基、路面、防護工程（擋土墻）及排水設(shè)施等。但是，工程合同履行中，環(huán)境會發(fā)生變化，工程量變更幾乎在每個工程中都會出現(xiàn)，即使是經(jīng)常出現(xiàn)的問題，也可能因客觀情況，如地質(zhì)條件、外部因素等發(fā)生改變，需要承發(fā)包雙方協(xié)商對合同條款進行修訂。此外，工程轉(zhuǎn)包是相當(dāng)普遍的現(xiàn)象，其履行過程相對其他民商事合同具有專業(yè)性。

3．工程款計算的專業(yè)性

工程款計算涉及專業(yè)性很強的知識，1997年11月1日第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十八次會議通過的《中華人民共和國建筑法》（以下簡稱《建筑法》）第18條規(guī)定：“建筑工程造價應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定，由發(fā)包單位與承包單位在合同中約定。公開招標發(fā)包的，其造價的約定，須遵守招標投標法律的規(guī)定。發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)按照合同的約定，及時撥付工程款項。”通常如果約定的是固定總價，應(yīng)當(dāng)按照合同約定執(zhí)行，只有在設(shè)計變更或其他約定情形出現(xiàn)后才能另行協(xié)商。如果約定了單價，根據(jù)最終工程量定總價，需要根據(jù)實際施工的工程量計算。實踐中，建設(shè)工程施工合同造價通常會表述為預(yù)付款、進度款、結(jié)算款、墊資款等，一般要到有資質(zhì)的評估機構(gòu)進行鑒定確定。

2.1.2 合同法及工程合同立法概況

合同法是調(diào)整當(dāng)事人之間設(shè)立、變更和終止民事權(quán)利義務(wù)活動過程中發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。合同法調(diào)整的社會關(guān)系是平等主體的商事交換關(guān)系，包括合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止、合同違約責(zé)任等過程中發(fā)生的社會關(guān)系。

《合同法》是規(guī)范工程合同的基本法，在我國現(xiàn)行《合同法》頒布以前，調(diào)整合同關(guān)系的法律呈“三足鼎立”，由三部法律調(diào)整，這三部立法分別是：1981年12月13日，第五屆全國人大第四次會議通過的《中華人民共和國經(jīng)濟合同法》，該法共分七章57條，對經(jīng)濟合同的基本規(guī)則作出了一些規(guī)定，是我國第一部專門的合同立法，對促進我國剛剛啟動的改革開放和社會主義商品經(jīng)濟的發(fā)展起到了重要作用；1985年3月21日，為適應(yīng)我國對外貿(mào)易的需要，第六屆全國人大第十次常委會通過《中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法》（以下簡稱《涉外經(jīng)濟合同法》）;1987年6月23日，第六屆全國人大第二十一次常委會通過《中華人民共和國技術(shù)合同法》（以下簡稱《技術(shù)合同法》），這是一部順應(yīng)國際潮流又具有中國特色的法律。《經(jīng)濟合同法》、《涉外經(jīng)濟合同法》和《技術(shù)合同法》的歷史作用不可低估，但是，由于受當(dāng)時立法的各種主觀和客觀條件的限制，隨著我國經(jīng)濟體制和經(jīng)濟關(guān)系的變化，很多條文規(guī)定或帶有較明顯的計劃經(jīng)濟的痕跡。例如，強調(diào)經(jīng)濟合同的計劃性，過于堅持原則與籠統(tǒng)而缺乏可操作性，三部合同法條文加在一起才154條，相互之間交叉、重復(fù)、矛盾，存在重大的遺漏之處。對很多新興的合同類型沒有規(guī)定，如融資租賃合同、委托合同、居間合同、行紀合同等。現(xiàn)實要求將三大合同法及有關(guān)合同的法規(guī)、規(guī)章統(tǒng)一起來，制定成一部體系完整、內(nèi)容全面、符合中國國情的統(tǒng)一的合同法。

1993年，全國人大常委會通過《關(guān)于修改經(jīng)濟合同法的決定》，全國人大常委會法制工作委員會根據(jù)第八屆全國人大常委會的立法規(guī)劃，著手新合同法的起草工作。1997年5月，經(jīng)過大量的立法調(diào)研工作，法制工作委員會組織法律專家和實際工作者起草的新合同法征求意見稿印發(fā)各省、自治區(qū)、直轄市和中央部門以及法律院校和科研單位。針對回收意見，對征求意見稿進行修改，形成新合同法草案，提請第九屆全國人大常委會審議，第九屆全國人大常委會在第四、五、六、七次會議上先后四次對合同法草案進行審議。在此期間，全國人大常委會將合同法草案在報紙上公布，在全國范圍內(nèi)廣泛征詢意見。任1999年3月15日，九屆全國人大第二次會議通過了《合同法》,《合同法》分總則、分則、附則三篇，共二十三章四百二十八條，《合同法》自1999年10月1日起施行，原有三部合同法同時廢止。

《合同法》規(guī)范合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止以及違約責(zé)任等問題。同屬于民商法律領(lǐng)域的婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，以及提單、保險單等物權(quán)關(guān)系協(xié)議，適用其他法律規(guī)定。

合同反映的是當(dāng)事人對其意思表示的一致性，是當(dāng)事人以法律的形式確認和調(diào)整彼此權(quán)利義務(wù)的行為。除規(guī)范合同的基本法外，相關(guān)法律規(guī)定散見于各種法律規(guī)定。主要有：1986年4月12日，第六屆全國人大第四次會議通過《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱《民法通則》）,《民法通則》確立了民事活動的最基本準則，其中關(guān)于民事法律行為和代理、債權(quán)、民事責(zé)任等規(guī)定對合同法具有重要指導(dǎo)意義，成為合同法的主要淵源和基本規(guī)則。為保障《合同法》的順利實施，最高人民法院于1999年12月1日通過《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》,2009年2月9日通過《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》。此外，《中華人民共和國擔(dān)保法》以及最高人民法院的司法解釋對合同擔(dān)保起著重要的調(diào)整作用。

此外，1997年11月1日第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十八次會議通過的《建筑法》、2000年1月10日國務(wù)院第二十五次常務(wù)會議通過的《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、2003年11月8日建設(shè)部第二十一次常務(wù)會議討論通過的《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程分包管理辦法》有關(guān)于工程合同法律制度的規(guī)定。

2.1.3 工程合同法的基本原則

合同法基本原則是合同當(dāng)事人在合同活動中遵守的行為模式，是貫穿合同法的根本準則，是制定、適用、解釋和研究合同法的依據(jù)和出發(fā)點。《合同法》第3條、第4條、第5條、第6條、第7條、第8條分別確立了合同當(dāng)事人地位平等原則、合同自愿原則、公平原則、誠實信用原則、守法與公序良俗原則、法律約束力原則。

1．當(dāng)事人地位平等原則

《合同法》第3條規(guī)定：“合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。”這一規(guī)定確立了合同當(dāng)事人之間的關(guān)系，合同當(dāng)事人地位平等意味著合同當(dāng)事人應(yīng)該在權(quán)利義務(wù)對等的基礎(chǔ)上訂立合同，實現(xiàn)互惠互利的經(jīng)濟關(guān)系。

2．自愿原則

《合同法》第4條規(guī)定：“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。”合同法首次將依法自愿原則規(guī)定為合同獨立的基本原則。自愿原則是指公民、法人、其他組織是否簽訂合同、與誰訂立合同、訂立什么內(nèi)容的合同，完全取決于他們的自由意志。合同是當(dāng)事人經(jīng)過自由協(xié)商，決定相互間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，在不違反締約的限制和法律強制性規(guī)范限制的前提下，當(dāng)事人依自己的意志設(shè)立、變更或解除主體相互關(guān)系，不受任何單位和個人的非法干預(yù)。

3．公平原則

《合同法》第5條規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。”公平原則指當(dāng)事人在合同關(guān)系中尊重權(quán)利義務(wù)對等關(guān)系，任何當(dāng)事人不得濫用權(quán)利，不得在合同中規(guī)定顯失公平的內(nèi)容，以公平原則分擔(dān)風(fēng)險，承擔(dān)違約責(zé)任。

4．誠實信用原則

《合同法》第6條規(guī)定：“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。”誠實信用原則是指當(dāng)事人在合同訂立和履行中，應(yīng)誠實守信，不規(guī)避法律和合同規(guī)定的義務(wù)，以善意的方式對待其義務(wù)，不以欺詐、脅迫等惡意行為訂立和履行合同，不濫用權(quán)利。在法律、合同未作規(guī)定或者規(guī)定不清的情況下，依誠實信用原則平衡當(dāng)事人之間的利益關(guān)系。

5．遵守法律和社會公德原則

《合同法》第7條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)該遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序、損害社會公共利益。”根據(jù)這一原則，首先，合同當(dāng)事人不得利用合同追求非法目的；其次，合同的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定；最后，合同的形式應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定，法律要求應(yīng)當(dāng)采取特定方式訂立的合同，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵守。

6．合同的法律約束力原則

《合同法》第8條規(guī)定：“依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。”當(dāng)事人在合同履行中應(yīng)當(dāng)遵守法律規(guī)定及合同約定，正確行使合同權(quán)利、履行合同義務(wù)。合同的法律約束力確立了合同法在為經(jīng)濟交易關(guān)系提供準則，保護合同當(dāng)事人合法權(quán)益，維護正常的交易秩序。