第5章 訴訟離婚

離婚案件的管轄

律師解讀

1．住所地和經(jīng)常居住地的含義。根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，公民的住所地是指公民的戶籍所在地。公民的經(jīng)常居住地是指公民離開住所地至起訴時已連續(xù)居住1年以上的地方，但公民住院就醫(yī)的地方除外。

2．管轄權(quán)異議。當(dāng)事人如果認(rèn)為管轄法院有錯誤的，可以在提交答辯狀期間，即收到起訴狀副本之日起15日內(nèi)，向法院提出異議。當(dāng)事人未提出管轄異議，并應(yīng)訴答辯的，視為受訴法院有管轄權(quán)。實踐中在被告準(zhǔn)備時間不充分的情況下，可以通過提出管轄權(quán)異議為自己爭取足夠的時間準(zhǔn)備應(yīng)訴，這是一個非常重要的訴訟技巧，當(dāng)事人可以考慮必要時采用。

3．約定管轄法院。根據(jù)《民事訴訟法司法解釋》第34條的規(guī)定，當(dāng)事人因同居發(fā)生的財產(chǎn)爭議，或者在解除婚姻關(guān)系后發(fā)生的財產(chǎn)爭議，可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄，但不得違反民事訴訟法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

法律規(guī)定

《民事訴訟法》

第二十一條第一款 對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。

第二十二條 下列民事訴訟，由原告住所地人民法院管轄；原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄：

（一）對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；

（二）對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；

（三）對被采取強制性教育措施的人提起的訴訟；

（四）對被監(jiān)禁的人提起的訴訟。

第一百二十七條 人民法院受理案件后，當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。人民法院對當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立的，裁定駁回。

當(dāng)事人未提出管轄異議，并應(yīng)訴答辯的，視為受訴人民法院有管轄權(quán)，但違反級別管轄和專屬管轄規(guī)定的除外。

離婚案件訴訟費用

律師解讀

1．哪些離婚案件適合請律師？雖然都知道打官司請律師，但律師費不菲，而且并不是所有的案件都有必要請律師，比如單純的感情爭議或者結(jié)果非常明確的案件，找律師的必要性并不大，當(dāng)事人完全可以自己處理或者找稍懂法律的親戚朋友幫助寫份訴狀或出主意。對于以下案件，當(dāng)事人可以考慮請律師協(xié)助：一是案件比較復(fù)雜，需要發(fā)揮律師的專業(yè)知識；二是當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)實力較強，可以聘請律師為自己提供更加周到的服務(wù)；三是有調(diào)解可能性，律師作為第三方從中斡旋，動之以情曉之以理，有可能盡快結(jié)束糾紛。找律師時，很多女性當(dāng)事人更傾向于選擇女律師，因女律師作為女性具有耐心細(xì)致的特點，可以和當(dāng)事人更好地溝通交流，傾聽當(dāng)事人的委屈。

2．離婚訴訟中少交訴訟費的技巧。離婚案件在起訴時，為了達(dá)到少交訴訟費的目的，在書寫起訴狀時可以有一些技巧。比如訴訟請求中分割夫妻共同財產(chǎn)的項目下，可只寫雙方有爭議的財產(chǎn)，或者不明確寫明有哪些財產(chǎn)，只寫“依法分割”，或者將財產(chǎn)數(shù)額盡量控制在20萬以下。不過不建議偽造或者虛報財產(chǎn)價值，這可能會在訴訟過程中招致被動，也不建議過高估計財產(chǎn)價值，因為法院的退費手續(xù)辦理起來非常麻煩。但是如果法院一旦決定處理這些財產(chǎn)，通常會告訴當(dāng)事人補交訴訟費。如果通知原告補交訴訟費，一般意味著法院判離的可能性較大，當(dāng)事人也愿意掏這筆錢了。最終，法院一般會考慮雙方分得財產(chǎn)的多少，由雙方分擔(dān)訴訟費用。

法律規(guī)定

《訴訟費用交納辦法》

第十三條 案件受理費分別按照下列標(biāo)準(zhǔn)交納：

（二）非財產(chǎn)案件按照下列標(biāo)準(zhǔn)交納：

1．離婚案件每件交納50元至300元。涉及財產(chǎn)分割，財產(chǎn)總額不超過20萬元的，不另行交納；超過20萬元的部分，按照0.5%交納。

（六）當(dāng)事人提出案件管轄權(quán)異議，異議不成立的，每件交納50元至100元。

第十五條 以調(diào)解方式結(jié)案或者當(dāng)事人申請撤訴的，減半交納案件受理費。

第十六條 適用簡易程序?qū)徖淼陌讣p半交納案件受理費。

第十七條 對財產(chǎn)案件提起上訴的，按照不服一審判決部分的上訴請求數(shù)額交納案件受理費。

第三十三條 離婚案件訴訟費用的負(fù)擔(dān)由雙方當(dāng)事人協(xié)商解決；協(xié)商不成的，由人民法院決定。

《律師收費管理辦法》

第九條第二款 律師事務(wù)所與委托人協(xié)商律師服務(wù)收費應(yīng)當(dāng)考慮以下主要因素：

（一）耗費的工作時間；

（二）法律事務(wù)的難易程度；

（三）委托人的承受能力；

（四）律師可能承擔(dān)的風(fēng)險和責(zé)任；

（五）律師的社會信譽和工作水平等。

離婚案件的審理程序

律師解讀

1．如何寫好離婚起訴書？離婚起訴書是當(dāng)事人向法院提交的重要文書，其中表明自己離婚的意愿以及理由，因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)真撰寫，如果條件允許，可以請律師代筆，代寫起訴書的收費一般在幾百元。在撰寫時，注意以下問題：（1）雙方當(dāng)事人的聯(lián)系方式應(yīng)當(dāng)具體明確，便于法院及時準(zhǔn)確地聯(lián)系；（2）內(nèi)容應(yīng)當(dāng)簡潔扼要，不要長篇大論；（3）不要為了達(dá)到離婚的目的，過分渲染感情糾葛或者虛構(gòu)被告的過錯；（4）缺少證據(jù)支持的事情不要寫，防止言多必失，被對方抓住把柄，也會招致法官的反感。

2．如何寫好離婚答辯狀？離婚訴訟中的被告，在收到原告起訴狀副本后15日內(nèi)要提出答辯狀，針對原告在訴狀中提出的事實、理由及訴訟請求進(jìn)行回答和辯駁。其內(nèi)容主要包括以下三方面：（1）針對事實部分進(jìn)行答辯。對原告訴狀中所寫事實是否符合實際情況表達(dá)意見，如果所訴事實完全不成立，就全部予以否定；如果部分成立，就部分予以否定。（2）針對法律方面進(jìn)行答辯。如果所訴事實有出入，適用的法律依據(jù)就會不準(zhǔn)確；如果事實沒有出入，而是原告對法律內(nèi)容理解有誤，應(yīng)當(dāng)據(jù)理反駁。（3）針對程序方面進(jìn)行答辯。如果原告起訴違反了程序方面的規(guī)定，比如管轄有誤，應(yīng)及時向法院提出。

法律規(guī)定

《民事訴訟法》

第一百二十一條 起訴狀應(yīng)當(dāng)記明下列事項：

（一）原告的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位、住所、聯(lián)系方式，法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)、聯(lián)系方式；

（二）被告的姓名、性別、工作單位、住所等信息，法人或者其他組織的名稱、住所等信息；

（三）訴訟請求和所根據(jù)的事實與理由；

（四）證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住所。

第一百四十九條 人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起六個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況。需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)，可以延長六個月；還需要延長的，報請上級人民法院批準(zhǔn)。

第一百六十一條 人民法院適用簡易程序?qū)徖戆讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起三個月內(nèi)審結(jié)。

一審離婚案件的庭審流程

律師解讀

1．庭審時如何做好陳述？建議當(dāng)事人在參加庭審之前寫好陳述材料或提綱，開庭時邊看邊說，避免由于緊張導(dǎo)致發(fā)言時語無倫次。由于原被告所處的角度不同，準(zhǔn)備的陳述材料側(cè)重點也不同。作為原告，在陳述時盡量把夫妻感情破裂的表現(xiàn)及事實說清楚，最好配有例證；作為被告，盡量圍繞夫妻感情尚可，尚不至于離婚為中心，擺事實、講道理。在辯論階段，要認(rèn)真聽對方陳述，不要被對方的過激言辭沖昏頭腦，可以邊記邊想，在反駁時條理清晰。不要跟著對方的節(jié)奏，要有自己的思路，避免陷入對方的陷阱。

2．簽閱庭審筆錄的注意事項。庭審筆錄是非常重要的法律文書，記載了當(dāng)事人的意見，是法官判案的重要依據(jù)。庭審結(jié)束后，所有出庭的人員（包括原被告、律師或委托代理人、證人等）都要在庭審筆錄上簽名，表示對書記員記錄內(nèi)容的認(rèn)可。當(dāng)事人在簽閱時一定要注意以下問題：（1）要認(rèn)真仔細(xì)閱讀，逐字逐句查看，識別記錄錯誤或遺漏；（2）更加注重對自己一方陳述內(nèi)容的記錄，不一致的地方，應(yīng)當(dāng)要求書記員更正；（3）筆錄更正的地方一定要簽名確認(rèn)，簽字時要每一頁都簽，避免一切更改記錄內(nèi)容的可能性。

法律規(guī)定

《民事訴訟法》

第一百三十七條 開庭審理前，書記員應(yīng)當(dāng)查明當(dāng)事人和其他訴訟參與人是否到庭，宣布法庭紀(jì)律。

開庭審理時，由審判長核對當(dāng)事人，宣布案由，宣布審判人員、書記員名單，告知當(dāng)事人有關(guān)的訴訟權(quán)利義務(wù)，詢問當(dāng)事人是否提出回避申請。

第一百三十八條 法庭調(diào)查按照下列順序進(jìn)行：

（一）當(dāng)事人陳述；

（二）告知證人的權(quán)利義務(wù)，證人作證，宣讀未到庭的證人證言；

（三）出示書證、物證、視聽資料和電子數(shù)據(jù)；

（四）宣讀鑒定意見；

（五）宣讀勘驗筆錄。

第一百四十一條 法庭辯論按照下列順序進(jìn)行：

（一）原告及其訴訟代理人發(fā)言；

（二）被告及其訴訟代理人答辯；

（三）第三人及其訴訟代理人發(fā)言或者答辯；

（四）互相辯論。

法庭辯論終結(jié)，由審判長按照原告、被告、第三人的先后順序征詢各方最后意見。

離婚案件的簡易審理程序

律師解讀

速裁離婚。速裁離婚不是一個獨立的審理程序，而是簡易審理程序的一種，這是法院快速調(diào)解離婚的一種方式。我國民事訴訟法律對速裁程序并沒有明確的規(guī)定，各地法院在實踐操作中做法也不盡相同，一些法院成立了專門的速裁審判庭。在一些地方，比如深圳，當(dāng)天就能辦理完畢，既節(jié)省路費，又不耽誤工作。但速裁離婚的適用范圍有效，主要用于夫妻雙方都愿意離婚，而且對財產(chǎn)、孩子撫養(yǎng)等沒有爭議。在下列情況下，可以考慮采納這個方法：（1）雙方都是當(dāng)?shù)貞艏瑸楸苊獾怯涬x婚時簽署的離婚協(xié)議日后出現(xiàn)糾紛，直接通過法院訴訟拿到具備強制執(zhí)行力的判決書或調(diào)解書；（2）雙方都是外地戶籍，且在當(dāng)?shù)鼐幼M1年以上，因路途遙遠(yuǎn)等各種原因不愿意回戶籍所在地辦理離婚手續(xù)。

法律規(guī)定

《民事訴訟法》

第一百五十七條 基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件，適用本章規(guī)定。

基層人民法院和它派出的法庭審理前款規(guī)定以外的民事案件，當(dāng)事人雙方也可以約定適用簡易程序。

第一百五十八條 對簡單的民事案件，原告可以口頭起訴。

當(dāng)事人雙方可以同時到基層人民法院或者它派出的法庭，請求解決糾紛。基層人民法院或者它派出的法庭可以當(dāng)即審理，也可以另定日期審理。

第一百五十九條 基層人民法院和它派出的法庭審理簡單的民事案件，可以用簡便方式傳喚當(dāng)事人和證人、送達(dá)訴訟文書、審理案件，但應(yīng)當(dāng)保障當(dāng)事人陳述意見的權(quán)利。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》

第二百五十六條 民事訴訟法第一百五十七條規(guī)定的簡單民事案件中的事實清楚，是指當(dāng)事人對爭議的事實陳述基本一致，并能提供相應(yīng)的證據(jù)，無須人民法院調(diào)查收集證據(jù)即可查明事實；權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確是指能明確區(qū)分誰是責(zé)任的承擔(dān)者，誰是權(quán)利的享有者；爭議不大是指當(dāng)事人對案件的是非、責(zé)任承擔(dān)以及訴訟標(biāo)的爭執(zhí)無原則分歧。

離婚案件當(dāng)事人未出庭

無法出庭的特殊情況一般是指：

● 年邁體弱或者行動不便無法出庭的

● 特殊崗位確實無法離開的

● 路途特別遙遠(yuǎn)、交通不便難以出庭的

● 因自然災(zāi)害等不可抗力的原因無法出庭的

● 其他無法出庭的特殊情況

律師解讀

1．離婚案件原則上本人必須出庭。一般來說，在民事案件中，訴訟當(dāng)事人全權(quán)委托了代理人，本人可以不出庭參加訴訟，但由于離婚案件十分特殊，即夫妻感情是否確已破裂、是否同意離婚以及財產(chǎn)的分割處理，涉及當(dāng)事人的人身和財產(chǎn)權(quán)益，必須由當(dāng)事人真實表達(dá)意思，法院才好依法處理，而且法院還要進(jìn)行調(diào)解，只有在調(diào)解無法和好的情況下才判決。如果本人不參加法庭審理，法官往往無法查清夫妻感情是否確已破裂等實質(zhì)性問題。所以，離婚案件除特殊情況外，原則上必須本人出庭。如果確實存在特殊情況無法出庭，比如出國或者生病了可以事先寫好同意離婚的書面意見，屆時由律師交給法院。

2．離婚案件能否全權(quán)委托律師代為處理？答案是否定的。離婚訴訟案件直接涉及當(dāng)事人的人身關(guān)系，夫妻雙方感情是否確已破裂是法院判決離婚與否的一項重要因素。而夫妻感情變化微妙，即便是有特別授權(quán)的訴訟代理人，也無法體會和準(zhǔn)確地表達(dá)當(dāng)事人在特定環(huán)境下的意志變化。所以，雖然在一般民事案件中可以特別授權(quán)，但在離婚案件中只能一般授權(quán)，委托代理人只能以委托人的名義參加訴訟活動，代收法律文書，但不能承認(rèn)、放棄或者變更訴訟請求，不能代為進(jìn)行和解。對于特殊情況下，確實無法出庭的，當(dāng)事人可以委托訴訟代理人出庭參加訴訟，但自己對婚姻的態(tài)度必須親自向法院做出明確的意思表示。

3．原告明知被告下落而不提供給法院被告信息如何處理？有的原告明知被告的下落，但為了達(dá)到其個人離婚的目的而故意不提供被告下落，而法院對被告是否下落不明缺乏有效的實質(zhì)性的審查，這導(dǎo)致夫妻感情是否確已破裂無法查清，而且事后被告一旦出現(xiàn)常常對判決結(jié)果持有異議。所以，法院一般對缺席判決非常慎重，會要求原告提供夫妻共同生活期間的財產(chǎn)情況及證明，子女關(guān)系方面的證明材料等，充分了解雙方的各種情況，避免有人鉆法律的空子。

法律規(guī)定

《民事訴訟法》

第六十二條 離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達(dá)意思的以外，仍應(yīng)出庭；確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見。

第一百四十三條 原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決。

第一百四十四條 被告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》

第一百七十四條 民事訴訟法第一百零九條規(guī)定的必須到庭的被告，是指負(fù)有贍養(yǎng)、撫育、扶養(yǎng)義務(wù)和不到庭就無法查清案情的被告。

人民法院對必須到庭才能查清案件基本事實的原告，經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以拘傳。

第二百三十五條 無民事行為能力的當(dāng)事人的法定代理人，經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭，屬于原告方的，比照民事訴訟法第一百四十三條的規(guī)定，按撤訴處理；屬于被告方的，比照民事訴訟法第一百四十四條的規(guī)定，缺席判決。必要時，人民法院可以拘傳其到庭。

下落不明離婚

律師解讀

1．公告送達(dá)的條件。公告送達(dá)時必須具備兩個條件：（1）須受送達(dá)人下落不明；（2）須用直接送達(dá)、留置送達(dá)、委托送達(dá)、郵寄送達(dá)、轉(zhuǎn)交送達(dá)等其他送達(dá)方式都無法送達(dá)。實踐中一般做法是由提起離婚訴訟的一方當(dāng)事人作為舉證責(zé)任人向法院提供配偶下落不明的證明，而下落不明證明一般是由被告住所地的公安機關(guān)（派出所），村、組、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）開具的對方當(dāng)事人下落不明的證明材料，法院在立案時進(jìn)行形式審查。

2．謹(jǐn)防“被離婚”。有的夫妻一方謊稱對方下落不明進(jìn)行虛假訴訟，造成對方在根本不知情的情況下被法院判決離婚。比如，女方因家庭糾紛賭氣回外地娘家，長期不回家，男方即以女方下落不明為由并開具證明公告起訴離婚，而直到結(jié)案女方也沒回來。等女方回家后才發(fā)現(xiàn)，家中財產(chǎn)被處置，男方也早已再婚。為了避免該問題，防止虛假訴訟，有的法院除要求當(dāng)事人提供公安機關(guān)或者村（居）委會的證明文件之外，還會到當(dāng)事人單位、當(dāng)事人父母家、居委會、派出所走訪詢問；公告送達(dá)時，除了登報，還會在當(dāng)事人經(jīng)常居住地和戶口所在地張貼公告。

法律規(guī)定

《婚姻法》

第三十二條第四款 一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。

《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》

12．一方下落不明滿二年，對方起訴離婚，經(jīng)公告查找確無下落的。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》

第二百一十七條 夫妻一方下落不明，另一方訴至人民法院，只要求離婚，不申請宣告下落不明人失蹤或者死亡的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，對下落不明人公告送達(dá)訴訟文書。

《民法通則》

第二十條 公民下落不明滿二年的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人。

《民事訴訟法》

第九十二條第一款 受送達(dá)人下落不明，或者用本節(jié)規(guī)定的其他方式無法送達(dá)的，公告送達(dá)。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過六十日，即視為送達(dá)。

懷孕、分娩和終止妊娠期間的離婚

律師解讀

1．《婚姻法》第34條的適用范圍。該條禁止男方在妻子懷孕期間、分娩后1年內(nèi)及中止妊娠后6個月內(nèi)提出離婚。需要注意的是，這一條規(guī)定僅適用于訴訟離婚。如果夫妻雙方協(xié)議一致，即使女方在懷孕期間、分娩后1年內(nèi)或中止妊娠后6個月內(nèi)，雙方仍然可以到民政部門辦理登記離婚。如果是女方向法院提出離婚，也不受此條的限制，法院可以受理。

2．《婚姻法》第34條中“人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請求的”具體是指什么？對此法律沒有明確規(guī)定，結(jié)合法院的審判實踐，一般包括下列情況：（1）男方有確鑿證據(jù)證明女方婚后主動與他人發(fā)生性關(guān)系而懷孕的，如女方婚后賣淫，與他人通奸、姘居或而懷孕；（2）女方對男方的身體、生命有嚴(yán)重威脅的，比如嚴(yán)重的家庭暴力；（3）女方對嬰兒有遺棄、虐待行為，比如擅自離家出走，不盡快解決對嬰兒將造成嚴(yán)重后果的；（4）女方婚前患有不宜結(jié)婚的疾病，婚后經(jīng)治療仍然不愈或不宜生育。

3．妻子擅自墮胎，男方能否起訴離婚并要求賠償？《婦女權(quán)益保障法》第51條明確規(guī)定，婦女有按照國家有關(guān)規(guī)定生育子女的權(quán)利，也有不生育的權(quán)利。女性有選擇是否生育的自由，妻子懷孕后是否生育，應(yīng)由婦女本人決定。從這個角度講，妻子擅自墮胎并沒有侵犯男方的生育權(quán)。根據(jù)《婚姻法解釋三》第9條的規(guī)定，夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育權(quán)為由請求損害賠償?shù)模ㄔ翰挥柚С帧５煞虻纳龣?quán)只能通過妻子來實現(xiàn)，如果夫妻二人關(guān)于是否生育問題不能協(xié)商一致，婚姻關(guān)系繼續(xù)存續(xù)會導(dǎo)致丈夫的生育意愿無法實現(xiàn)，丈夫可以向法院提起訴訟。法院受理離婚請求后，經(jīng)調(diào)解無效的，會以其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形為由判決離婚。

法律規(guī)定

《婚姻法》

第三十四條 女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi)，男方不得提出離婚。女方提出離婚的，或人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（三）》

第九條 夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育權(quán)為由請求損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ翰挥柚С郑环蚱揠p方因是否生育發(fā)生糾紛，致使感情確已破裂，一方請求離婚的，人民法院經(jīng)調(diào)解無效，應(yīng)依照婚姻法第三十二條第三款第（五）項的規(guī)定處理。

判決不準(zhǔn)離婚后再起訴離婚

律師解讀

1．“第一次離婚一般不會判離，6個月以后再起訴就能判離了！”這種說法對嗎？近年來，離婚案件數(shù)量呈現(xiàn)出逐年上升趨勢。離婚案件當(dāng)事人在第一次起訴離婚被法院判決不準(zhǔn)離婚、調(diào)解和好或撤訴后一段時間內(nèi)，原告第二次訴訟的比例極高，而其中不乏第三次、第四次甚至反復(fù)起訴者。法律之所以規(guī)定第一次訴訟離婚不成功后須等到6個月后才能再次起訴，是為了穩(wěn)定婚姻關(guān)系，給夫妻雙方一個緩沖時間，一次重來的機會，讓雙方在6個月里再次審視婚姻，自我反省，慎重對待離婚一事。因此，即使6個月以后再起訴，法院是否判離還要根據(jù)具體情況判定，最終還是要考慮夫妻感情是否確已破裂。夫妻感情是否確已破裂與起訴離婚的次數(shù)沒有必然的關(guān)系，也就是說即使是第二次起訴離婚，法院也不一定會判決離婚。

2．《民事訴訟法》第124條規(guī)定的6個月的起算點。調(diào)解和好的，要從調(diào)解書被雙方當(dāng)事人簽收之日的次日起，計算6個月；判決不準(zhǔn)離婚的，自判決書被雙方當(dāng)事人簽收之日的次日起計算15天上訴期，上訴期滿之日的次日起計算6個月。

3．《民事訴訟法》第124條規(guī)定的“新情況、新理由”具體是什么？一般是指原告在第一次訴訟過程中沒有出現(xiàn)，但在判決不予離婚或調(diào)解和好之后出現(xiàn)的，足以認(rèn)定夫妻之間的感情徹底破裂且無和好可能的因素。例如，有配偶與他人同居的；有賭博、吸毒等惡習(xí)，屢教不改的；有一方對他方有危及生命、人身安全等犯罪可能的；實施虐待、遺棄家庭成員的；其他違背法律或社會公德導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。倘若婚姻關(guān)系一方通過第一次訴訟沒有達(dá)到離婚目的，再次起訴離婚之前一定要做好調(diào)取新證據(jù)等一系列訴訟前準(zhǔn)備，以免反復(fù)訴訟。

法律規(guī)定

《民事訴訟法》

第一百二十四條 人民法院對下列起訴，分別情形，予以處理：

（七）判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，沒有新情況、新理由，原告在六個月內(nèi)又起訴的，不予受理。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》

第二百一十四條 原告撤訴或者按撤訴處理的離婚案件，沒有新情況、新理由，六個月內(nèi)又起訴的，比照民事訴訟法第一百二十四條第七項的規(guī)定不予受理。

離婚訴訟中的調(diào)解

調(diào)解工作流程圖

律師解讀

1．調(diào)解是法院審理離婚案件的必經(jīng)程序。根據(jù)法律規(guī)定，離婚案件不經(jīng)過調(diào)解程序，就不能作出判決。法官不僅要在一方不同意離婚時做和好的調(diào)解工作，還要在雙方都同意離婚的時候做有關(guān)財產(chǎn)和子女撫養(yǎng)問題的調(diào)解。審理宣告婚姻無效案件，對婚姻效力不適用調(diào)解，仍應(yīng)當(dāng)依法作出判決，但其中涉及財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)的內(nèi)容，可以調(diào)解。

2．調(diào)解書的生效。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后生效，即具有法律效力，但應(yīng)當(dāng)以最后收到調(diào)解書的當(dāng)事人簽收的日期為調(diào)解書生效日期。調(diào)解未達(dá)成協(xié)議或者調(diào)解書送達(dá)前一方反悔的，法院會判決。調(diào)解和好的離婚案件，法院可以不制作調(diào)解書，直接記錄在筆錄之中，由各方簽章后即具有法律效力。因此，在離婚調(diào)解書簽字之前，當(dāng)事人完全有權(quán)反悔。因為這個時候，離婚調(diào)解書還沒有發(fā)生法律效力。如果你能證明調(diào)解違背了自己的真實意思表示，或者調(diào)解程序不合法等再審理由，可以向上級法院申請再審，撤銷離婚調(diào)解書。但這種方式實際上操作起來難度很大，最多能改財產(chǎn)分配部分，對離婚部分不可能從離改成不離。

3．當(dāng)事人如何應(yīng)對離婚調(diào)解中的心理壓力？離婚案件往往“公說公有理，婆說婆有理”，雙方糾纏不清，法官也會很難決斷其中的是非曲直。為了提高效率，盡快完成審判工作，法官也更傾向于通過調(diào)解進(jìn)行結(jié)案。在調(diào)解的過程中，很多當(dāng)事人由于考慮不周全或者情緒緊張，面對來自法官的心理壓力而陷入顧此失彼的狀態(tài)。在法官技巧性或者暗示性地拋出一個調(diào)解方案時，就會欣然接受。法律規(guī)定調(diào)解是建立在雙方自愿的基礎(chǔ)上的，即便日后發(fā)現(xiàn)自己吃了比較大的虧，法院也會說當(dāng)初你是自愿的，與法院無關(guān)。所以，在調(diào)解過程中，當(dāng)事人的頭腦一定要保持清醒，具備穩(wěn)定的心理素質(zhì)，不要被“牽著鼻子走”，喪失自己的談判底線，要清楚地向法官和對方表達(dá)自己的意見。

法律規(guī)定

《婚姻法》

第三十二條第二款 人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解；如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》

第九條 人民法院審理宣告婚姻無效案件，對婚姻效力的審理不適用調(diào)解，應(yīng)當(dāng)依法作出判決；有關(guān)婚姻效力的判決一經(jīng)作出，即發(fā)生法律效力。

涉及財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)的，可以調(diào)解。調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，另行制作調(diào)解書。對財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題的判決不服的，當(dāng)事人可以上訴。

《民事訴訟法》

第九十九條 調(diào)解未達(dá)成協(xié)議或者調(diào)解書送達(dá)前一方反悔的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時判決。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》

第一百四十五條第二款 人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，但不應(yīng)久調(diào)不決。

離婚訴訟的上訴和再審

律師解讀

1．一審判決不準(zhǔn)予離婚，如果上訴有希望改判嗎？這要視具體情況而定。根據(jù)規(guī)定，一審判決不準(zhǔn)離婚的案件，上訴后，二審法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決離婚的，可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則，與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)問題一并調(diào)解；調(diào)解不成的，發(fā)回重審。在實踐中，如果當(dāng)事人上訴后仍然無充足的證據(jù)證明夫妻感情確已破裂的話，二審法院對該類案件的維持率較高。

2．當(dāng)事人能否以生效判決確定的子女撫養(yǎng)費過低為由申請再審？婚姻關(guān)系解除的判決，當(dāng)事人不得申請再審。但根據(jù)規(guī)定，關(guān)于子女生活費和教育費的協(xié)議或判決，不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出超過協(xié)議或判決原定數(shù)額的合理要求。如果當(dāng)事人覺得原法院判決所確定的撫養(yǎng)費標(biāo)準(zhǔn)過低，可以以子女的名義另行起訴，要求追加或變更撫養(yǎng)費。

3．對調(diào)解書申請再審的理由。調(diào)解書是法院依法制作的、確認(rèn)當(dāng)事人之間調(diào)解協(xié)議內(nèi)容的法律文書，與判決書具有同等法律效力。在“調(diào)判結(jié)合，調(diào)解優(yōu)先”審判原則的指導(dǎo)下，現(xiàn)在很多法院加大案件調(diào)解力度，離婚案件多以調(diào)解方式結(jié)案。但有時案了事未了，高調(diào)解率并不意味著矛盾都得到了解決。根據(jù)規(guī)定，對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書申請再審的法定事由，一是提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則，二是提出證據(jù)證明調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律規(guī)定。比如委托律師是一般授權(quán)，并不是特別授權(quán)，沒有代表委托人調(diào)解的權(quán)限，但因法官對律師代理權(quán)限審查不嚴(yán)，導(dǎo)致律師在調(diào)解協(xié)議和調(diào)解書上簽字生效，事后當(dāng)事人拒絕承認(rèn)調(diào)解內(nèi)容，這就屬于可以再審的理由。

法律規(guī)定

《民事訴訟法》

第二百零一條 當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書，提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律的，可以申請再審。經(jīng)人民法院審查屬實的，應(yīng)當(dāng)再審。

第二百零二條 當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決、調(diào)解書，不得申請再審。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》

第三百二十九條 一審判決不準(zhǔn)離婚的案件，上訴后，第二審人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決離婚的，可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則，與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)問題一并調(diào)解；調(diào)解不成的，發(fā)回重審。

雙方當(dāng)事人同意由第二審人民法院一并審理的，第二審人民法院可以一并裁判。

第三百八十二條 當(dāng)事人就離婚案件中的財產(chǎn)分割問題申請再審，如涉及判決中已分割的財產(chǎn)，人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第二百條的規(guī)定進(jìn)行審查，符合再審條件的，應(yīng)當(dāng)裁定再審；如涉及判決中未作處理的夫妻共同財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人另行起訴。