第一部分 歷年真題及詳解

2013年企業法律顧問《企業法律顧問實務》真題及詳解

一、單項選擇題（共30題，每題1分，每題的備選項中，只有1個最符合題意）

1．世界范圍內最早在企業內部設置專職法律工作人員的公司是（　）。

A．美國美孚石油公司

B．美國通用電氣公司

C．德國西門子公司

D．法國阿爾卡特公司

【答案】A

【解析】世界范圍內最早在企業內部設置專職法律工作人員的是美國新澤西州的美孚石油公司，設置時間是1882年。

【說明】根據最新版考試教材，該考點已刪除。

2．中央企業法制工作第三個三年目標的重點任務要圍繞的“一大目標”是（　）。

A．培育世界一流企業

B．完善企業法律風險防范機制建設

C．提高企業依法經營管理水平

D．實現依法治國基本方略

【答案】A

【解析】2011 年9 月，國務院國資委明確提出中央企業法制工作第三個三年目標。第三個三年目標的重點任務概括起來就是：圍繞“一大目標”，著力“三個完善”，加快“兩個提高”。圍繞“一大目標”，是指緊緊圍繞培育世界一流企業這一目標，充分發揮企業法制工作在培育世界一流企業中的支撐保障作用。培育世界一流企業，是“十二五”時期乃至更長時期中央企業改革發展的大目標。

3．企業法律顧問必須經過備案機關的注冊備案。注冊備案的有效期為（　）年。

A．1

B．2

C．3

D．5

【答案】B

【解析】企業法律顧問必須經過備案機關的注冊備案。注冊備案的有效期為2年，有效期滿后需要重新進行注冊備案。

4．根據我國企業法律風險相關理論，法律風險防范機制中最基礎的環節是（　）。

A．法律風險識別

B．法律風險分析

C．法律風險控制

D．法律風險評估

【答案】A

【解析】企業法律風險防范機制一般包括風險識別、風險分析、風險控制和風險控制計劃實施評估與更新四個環節，它們相互影響、循環往復，形成一個動態的管理閉環。進行法律風險識別首先要深入理解法律風險的內涵，準確把握法律風險的特征，保證風險識別的準確性。法律風險識別是法律風險防控機制中最基礎，也是最重要的環節。不能有效地識別風險，就不可能對法律風險進行深入的分析和有效的控制。

5．2012年9月召開的中央企業法制工作座談會要求，通過實現各項法律管理工作的標準化，制定法律審核工作規程，推行格式合同文本，完善（　）。

A．法律顧問參與重大經營決策制度

B．重大經營決策法律審核制度

C．法律意見書制度

D．境外投資法律論證制

【答案】C

【解析】2008 年5 月，國務院國資委召開的中央企業法制工作會議明確提出“要全面實行企業法律意見書制度”。2012年9月，國務院國資委召開中央企業法制工作座談會要求，通過實現各項法律管理工作的標準化，制定法律審核工作規程，推行格式合同文本，完善法律意見書制度。

6．企業改制以部分資產和債務與他人共同組建新公司，債權人對債務轉移不予認可，而原企業又無力償還的，該債務（　）。

A．由原企業承擔

B．由新公司承擔

C．由新公司與原企業承擔連帶責任

D．由新公司在所接收財產范圍內與原企業承擔連帶責任

【答案】D

【解析】企業以其部分資產和相應債務與他人組建新公司，對所轉移的債務，債權人認可的，由新公司承擔民事責任；對所轉移的債務未通知債權人，或雖通知債權人但其不予認可的，由原企業承擔民事責任。原企業無力償還債務，新設公司在所接收的財產范圍內與原企業承擔連帶民事責任。

7．并購在各國反壟斷法中有不同的表述，我國反壟斷法對并購采用了（　）的稱謂。

A．企業兼并

B．企業合并

C．企業集中

D．經營者集中

【答案】D

【解析】規范企業并購的法律，主要是反壟斷法。并購在各國反壟斷法中有不同的表述，美國《反托拉斯法》稱為“企業兼并”；德國《反對限制競爭法》稱為“企業合并”；歐洲一些國家將其稱為“集中”；我國《反壟斷法》采用了“經營者集中”的稱謂。盡管各國稱謂不同，但其基本含義大體相同。

8．首次公開發行股票并上市，發行人應聘請具有保薦資格的證券公司擔任保薦人。下列關于保薦機構和保薦人的說法，錯誤的是（　）。

A．同次發行的證券，其發行保薦和上市保薦應由同一家保薦機構承擔

B．參與聯合保薦的保薦機構不得超過2家

C．保薦機構應指定1名具有資格的保薦代表人具體負責保薦工作

D．發行人應與保薦機構簽訂保薦協議，并報證監會派出機構備案

【答案】C

【解析】A項，首次公開發行股票并上市，發行人應聘請具有保薦資格的證券公司擔任保薦人。同次發行的證券，其發行保薦和上市保薦應由同一家保薦機構承擔。B項，發行規模達到一定數量的，可采用聯合保薦，參與聯合保薦的保薦機構不得超過2家。C項，保薦機構應指定2名具有資格的保薦代表人和其他項目人員具體負責1家發行人的保薦工作。D項，發行人應與保薦機構簽訂保薦協議，明確雙方的權利義務和相關費用，并報證監會派出機構備案。

9．根據我國《公司法》，下列公司事項中，不屬于股份有限公司章程絕對必要記載事項的是（　）。

A．公司經營范圍

B．股東大會的表決程序

C．公司利潤分配辦法

D．公司的解散事由

【答案】B

【解析】《公司法》第八十一條規定，股份有限公司章程應載明下列事項：①公司名稱和住所；②公司經營范圍；③公司設立方式；④公司股份總數、每股金額和注冊資本；⑤發起人的姓名或者名稱、認購的股份數、出資方式和出資時間；⑥董事會的組成、職權和議事規則；⑦公司法定代表人；⑧監事會的組成、職權和議事規則；⑨公司利潤分配辦法；⑩公司的解散事由與清算辦法；?公司的通知和公告辦法；?股東大會會議認為需要規定的其他事項。其中，前11項是公司章程的絕對必要記載事項，第12項是任意記載事項。相對必要記載事項：①關于股東大會定期會議的召開，包括召開時間、召開地點等情形；②關于董事長、副董事長的產生辦法；③關于董事任期；④關于股東大會的議事方式和表決程序。

10．根據我國《公司法》，股份有限公司董事會作出決議，必須經（　）通過。

A．出席會議董事的過半數

B．全體董事的過半數

C．出席會議董事的三分之二以上

D．全體董事的三分之二以上

【答案】B

【解析】董事會決議的表決，實行一人一票。董事會作出決議必須經全體董事過半數通過。董事會應當對所議事項的決定做成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。董事會的議事方式和表決程序，除《公司法》有規定的外，由公司章程規定。

11．根據我國《公司法》，股東大會應當每年召開一次年會。當出現董事人數不足法定人數等法定情形時，應當在（　）內召開臨時股東大會。

A．15日

B．1個月

C．2個月

D．3個月

【答案】C

【解析】《公司法》第100條規定：“股東大會應當每年召開一次年會。下列情形之一的，應當在兩個月內召開臨時股東大會：（一）董事人數不足以本法規定人數或者公司章程所定人數的三分之二時；（二）公司未彌補的虧損達實收股本總額的三分之一時；（三）單獨或合計持有公司10%以上股份的股東請求召開臨時股東大會；（四）董事會認為有必要召開臨時股東大會；（五）監事會提議召開臨時股東大會；（六）公司章程規定的其他情形。

12．根據我國《公司法》，下列關于股東（大）會表決的說法中，正確的是（　）。

A．有限責任公司股東必須按照出資比例行使表決權

B．股份有限公司股東持股達到一定比例方可參加股東大會，并享有表決權

C．有限責任公司股東會特殊決議須經代表三分之二以上表決權的股東通過

D．股份有限公司股東大會作出決議必須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過

【答案】C

【解析】A項，《公司法》第42條規定，有限責任公司股東必須按照出資比例行使表決權，但是公司章程另有規定的除外。B項，《公司法》第103條規定，股份有限公司股東出席股東大會會議，所持每一股份都有一表決權。C項，有限責任公司的股東會的議事方式和表決程序，除《公司法》有規定外，由公司章程規定。股東會會議作出的修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，須經三分之二以上表決權的股東通過。D項，股份有限公司股東大會作出決議必須經出席會議的股東所持表決權的二分之一以上通過。但是，股東大會會議做出修改公司章程、增加或減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。

13．甲公司購買乙公司的一套商品房和配套空調機，雙方于3月6日簽訂書面合同，4月15日乙公司向甲公司交付房屋鑰匙、甲公司占有使用該房屋，5月16日雙方辦理了房屋所有權變更登記。甲公司取得房屋所有權、空調所有權的時間是（　）。

A．均為3月6日

B．均為4月15日

C．均為5月16日

D．房屋為5月16日，空調為4月15日

【答案】D

【解析】對于不動產，買賣雙方辦理所有權變更登記時，買受人取得所有權。因此，甲于5月16日取得房屋所有權：對于動產，出賣人交付動產，買受人接受時，買受人取得動產的所有權：所以，買受人甲于4月15日接受甲交付的空調，取得空調所有權。

【說明】最新版考試教材已將該部分內容移到《民商與經濟法律知識》一科中。

14．甲公司與乙公司約定，甲公司以乙公司的名義與丙公司簽訂買賣合同，由乙公司享受合同權利，承擔合同義務。甲公司與乙公司之間的合同屬于（　）。

A．居間合同

B．委托合同

C．行紀合同

D．贈與合同

【答案】B

【解析】B項，委托合同是委托人與受托人約定，由受托人處理委托人事務的合同。依照委托合同，受托人以委托人的名義或者自己的名義為委托人辦理委托的事務，而委托人則應對受托人所進行的合法委托事務的法律后果承擔責任。居間合同是居間人向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務，委托人支付報酬的合同。行紀合同是行紀人以自己的名義為委托人從事貿易活動，委托人支付報酬的合同。贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與物的合同。

【說明】最新版考試教材已將該部分內容移到《民商與經濟法律知識》一科中。

15．甲公司、乙公司互負債務，并且沒有約定先后履行順序，甲公司要求乙公司履行義務時，乙公司說：“你公司不履行，我公司就不履行。”乙公司的主張屬于（　）。

A．行使債權保全權

B．行使不安抗辯權

C．行使先履行抗辯權

D．行使同時履行抗辯權

【答案】B

【解析】我國《合同法》規定了三種合同履行中的抗辯權——同時履行抗辯權、不安抗辯權和先履行抗辯權。同時履行抗辯權，是指在沒有先后履行順序的雙務合同中，一方當事人在他方未為對待給付之前，有拒絕對方請求自己履行義務的權利。先履行抗辯權，是指在雙務合同中，當事人互負債務，有先后履行順序。先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。不安抗辯權，是指雙務合同中，應先履行債務的當事人有證據證明，后履行義務的對方當事人在締約后財產狀況明顯惡化，可能難以履行債務，危及先履行一方的債權時，應由先履行債務的當事人有權中止自己的履行，直到對方提供相應的擔保時方恢復自己的履行。

【說明】最新版考試教材已將該部分內容移到《民商與經濟法律知識》一科中。

16．甲公司欠乙公司300萬元，乙公司欠丙公司300萬元。乙公司和丙公司簽訂合同，乙公司將甲公司所欠的300萬元轉讓給丙公司。該轉讓對甲公司發生效力的時間為（　）。

A．乙公司和丙公司簽訂合同之時

B．乙公司向甲公司發出轉讓通知之時

C．甲公司收到乙公司的轉讓通知之時

D．甲公司發出認可通知之時

【答案】C

【解析】合同權利的轉讓，是指合同債權人通過協議將其債權全部或者部分轉讓給第三人。債權人應通知債務人，通知到達債務人時生效。未經通知，該轉讓對債務人不發生效力。

【說明】最新版考試教材已將該部分內容移到《民商與經濟法律知識》一科中。

17．根據我國《計算機軟件保護條例》，計算機軟件著作權取得的時間是（　）。

A．軟件首次發表之日

B．軟件進行著作權登記之日

C．軟件開發完成之日

D．軟件商業使用之日

【答案】C

【解析】《計算機軟件保護條例》規定，計算機軟件著作權自軟件開發完成之日起產生。中國公民、法人或者其他組織對其所開發的軟件，不論是否發表，依照《計算機軟件保護條例》享有著作權。

18．根據我國《商標法》，注冊商標的有效期限為10年，自（　）起計算。

A．注冊商標申請人寄出申請書之日

B．商標局收到申請書之日

C．公告之日

D．核準注冊之日

【答案】D

【解析】根據我國《商標法》規定，注冊商標的有效期限為10年，自核準注冊之日起計算。

19．根據《中外合資經營企業法》規定，在合營企業的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于（　）。

A．20%

B．25%

C．30%

D．35%

【答案】B

【解析】根據《中外合資經營企業法》規定，在合營企業的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%，合營企業各方可以現金、實物、工業產權等進行投資。

20．根據我國相關法律規定，中外合資經營企業的最高權力機構是（　）。

A．股東會

B．董事會

C．經理辦公會

D．聯合管理委員會

【答案】B

【解析】中外合資經營企業的最高權利機構是董事會，決定合營企業的一切重大問題。董事會成員不少于3人。董事名額的分配由合營各方參照出資比例協商確定。董事的任期為4年，經合營各方繼續委派可以連任。董事長和副董事長由合營各方協商確定或由董事會選舉產生。中外合營者的一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。董事會根據平等互利的原則，決定合營企業的重大問題。

21．不列入我國《外商投資產業指導目錄》的投資項目類別是（　）。

A．鼓勵類

B．限制類

C．允許類

D．禁止類

【答案】C

【解析】《外商投資產業指導目錄》的投資項目類別包括鼓勵類、限制類和禁止類。不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項目，為允許類外商投資項目。允許類外商投資項目不列入《外商投資產業指導目錄》。根據《指導外商投資方向規定》，外商投資項目分為鼓勵、允許、限制、禁止四類。與《外商投資產業指導目錄》的區別是列入了允許類。

22．下列不屬于民事訴訟證據種類的是（　）。

A．電子數據

B．鑒定結論

C．勘驗筆錄

D．視聽資料

【答案】B

【解析】《民事訴訟法》第63條規定了八種證據，包括：當事人的陳述；書證；物證；視聽資料；電子數據；證人證言；鑒定意見；勘驗筆錄。ACD三項均屬于法定證據種類。

23．在代表人訴訟中，訴訟代表人享有當事人的訴訟權利，但是行使（　）的權利，必須經被代表的當事人同意。

A．提供證據

B．在庭審中進行辯論

C．與對方當事人進行和解

D．委托律師代理訴訟

【答案】C

【解析】《民事訴訟法》第53條規定，“當事人一方人數眾多的共同訴訟，可以由當事人推選代表人進行訴訟。代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發生效力，但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方與當事人的訴訟請求，進行和解，必須經被代表的當事人同意”。提供證據、庭審辯論、委托代理等事項屬于訴訟代表人作為當事人享有的訴訟權利，即使未經被代表人的同意，也不會侵犯被代表人的實體權利。

24．對當事人在民事訴訟第二審程序中提出的反訴，第二審法院應當（　）。

A．對反訴作出判決

B．根據當事人自愿原則，就反訴進行調解；調解不成的告知當事人另行起訴

C．撤銷原判決，發回重審

D．駁回反訴

【答案】B

【解析】《最高人民法院適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》（以下簡稱《民訴意見》）第184條規定，“在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進行調解，調解不成的，告知當事人另行起訴”。

25．某電視劇制作中心攝制的電視劇正式播出前，某音像公司制作了盜版光盤，制作中心發現后即向音像公司所在地的某區人民法院起訴，法院依申請作出音像公司停止生產光盤的裁定，該裁定屬于（　）。

A．財產保全

B．行為保全

C．證據保全

D．對妨害民事訴訟的強制措施

【答案】B

【解析】B項，《民事訴訟法》第100條規定，“人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執行或者造成當事人其他損害的案件，根據對方當事人的申請，可以裁定對其財產進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全施”。電視劇制作中心為防止盜版光盤流人市場影響電視劇的正式播出，申請法院責令像公司停止生產光盤，這屬于行為保全措施。財產保全的對象是當事人的財產或爭議的標的物，而本案裁定的對象是停止生產的行為。

26．下列關于仲裁審理方式的說法中，錯誤的是（　）。

A．仲裁不公開進行，但當事人協議公開的則一律公開進行

B．仲裁不公開進行，無需當事人另外約定

C．當事人協議不開庭的，可以進行書面審理

D．仲裁審理方式以不公開審理為原則，以公開開庭審理與書面審理為例外

【答案】A

【解析】《仲裁法》第40條規定，“仲裁不公開進行。當事人協議公開的，可以公開進行，但涉及國家秘密的除外”。《仲裁法》第39條規定，“仲裁應當開庭進行。當事人協議不開庭的，仲裁庭可以根據仲裁申請書、答辯書以及其他材料作出裁決”。

27．明確企業法律事務機構負責“起草或者參與起草、審核企業重要規章制度”的文件是（　）。

A．《企業法律顧問執業資格制度暫行規定》

B．《企業法律顧問管理辦法》

C．《關于在國家重點企業開展總法律顧問制度試點工作的指導意見》

D．《國有企業法律顧問管理辦法》

【答案】D

【解析】2004年國資委制定的《國有企業法律顧問管理辦法》規定，企業法律事務機構負責“起草或者參與起草、審核企業重要規章制度”。

28．下列有關企業登記行為中，不屬于企業法人登記方式的是（　）。

A．設立登記

B．變更登記

C．營業登記

D．注銷登記

【答案】C

【解析】企業登記行為分為設立登記、變更登記和注銷登記三種方式。設立登記是企業取得法人資格或者營業資格的登記行為。變更登記是企業登記的項目發生變更后，申請人向登記機關提出變更請求，登記機關審查后同意予以變更的登記行為。注銷登記是指企業由于停業、破產或者其他原因終止其生產經營活動，向登記主管機關申請注銷，登記主管機關對已核準登記的企業予以注銷并收回營業執照的登記行為。

29．為深入進行法制宣傳教育，2001我國確定的全國法制宣傳日是每年的（　）。

A．12月1日

B．12月4日

C．12月5日

D．12月6日

【答案】B

【解析】2001年我國確定的全國法制宣傳日是每年的12月4日。

30．根據我國的相關法律規定，下列企業經營管理活動中，必須由執業律師出具法律意見書的事項是（　）。

A．到境外進行企業并購

B．在國外進行重大訴訟

C．發行股票并上市

D．改造為股份公司

【答案】C

【解析】法律意見書是指企業法律顧問在參與企業重大經營決策活動中，就經營決策的有關問題，以正式書面的形式，向領導提出法律意見、建議和方案的文書。《證券法》規定發行證券需要律師出具法律意見書：法律意見書是申請發行股票的必備法律文件，企業法律顧問由于沒有律師執業資格，不能出具法律意見書。所以必須由執業律師出具法律意見書。

二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中有2個或2個以上符合題意，至少有1個錯項，錯選、本題不得分；少選、所選的每個選項得0.5分）

31．企業法律顧問任職條件有（　）。

A．具有企業法律顧問執業資格

B．具有大專本科以上學歷或中級以上專業職稱

C．經企業聘任，專門從事企業法律事務

D．經注冊備案機關注冊備案

【答案】ACD

【解析】擔任企業法律顧問，應當具備兩個方面的任職條件：①具有企業法律顧問執業資格，由企業聘任，并經過注冊備案。這是擔任企業法律顧問的形式要件。這個形式要件又包括三個方面的內容：一是要通過全國企業法律顧問執業資格考試，成績合格，取得國家人力資源和社會保障部、國務院國資委、司法部共同頒發的企業法律顧問執業資格證書。二是要由企業聘任。三是必須經過注冊備案機關的注冊備案。注冊備案的有效期為2年，有效期滿后需要重新進行注冊備案。②應當是專門從事企業法律事務工作的企業內部專業人員。這是擔任企業法律顧問的實質要件。

32．根據《國有企業法律顧問職業崗位等級資格評審管理暫行辦法》。下列人員中，具備申請二級崗位等級資格條件的有（　）。

A．甲，具有本科以上學歷，取得企業三級法律顧問執業崗位資格滿5年

B．丙，現任副高級專業技術職務，從事企業法律事務10年以上，并取得企業法律顧問執業資格滿2年

C．乙，取得中級專業技術職務5年以上，從事企業法律事務10年以上，并取得企業法律顧問執業資格滿1年

D．丁，取得初級專業技術職務10年以上，從事企業法律事務10年以上，并取得企業法律顧問執業資格滿2年

【答案】AB

【解析】申請二級崗位登記資格的人員應當系統掌握法學理論和專業知識，具有較高的政策水平和較為豐富的企業法律事務和企業管理工作經驗，能有效地組織和協調處理企業承大、疑難法律事務，并具備下列條件之一：①本科以及本科以上學歷，取得企業三級法律顧問職業崗位資格滿5年；②取得中級專業技術職務5年以上，從事企業法律事務工作10年以上，并取得企業法律顧問職業資格滿2年；③現任副高級專業技術職務以上，從事企業法律顧問工作10年以上，取得企業法律顧問職業資格滿兩年。取得二級企業法律顧問職業崗位資格相當下副高級專業技術職務任職資格。

33．根據《中央企業重大法律糾紛案件管理暫行辦法》，中央企業就重大法律糾紛案件報國務院國資委備案的文件應當包括（　）。

A．案件的基本案情

B．案件結果分析預測

C．案件的處理措施和效果

D．律師事務所出具的法律意見書

【答案】ABC

【解析】中央企業報國務院國資委備案的文件應當由企業法定代表人或者主要負責人簽發。備案文件應當包括以下內容：①基本案情，包括案由、當事人各方、涉案金額、主要事實陳述、爭議焦點等；②處理措施和效果；③案件結果分析預測；④企業法律事務機構出具的法律意見書。

34．企業法律風險的防范策略有多種，其中主要的有（　）。

A．拒絕風險

B．避免風險

C．轉移風險

D．降低風險

【答案】BCD

【解析】企業法律風險伴生于企業的經營管理活動，一個企業只要保持運營，法律風險就難以避免。由于不同法律風險的性質、后果以及其對企業發展的影響存在很大差別，法律風險防范策略也有多種，企業法律風險的防范策略主要有避免、轉移、降低和接受四種。

35．法律顧問參與企業重大經營決策的主要方式有（　）。

A．參加企業重大經營決策會議并提出法律意見

B．承辦企業重大經營決策的會務工作，做好會議準備

C．為企業重大經營決策提供法律咨詢意見

D．起草、修改和審核企業重大經營決策有關法律文件

【答案】ACD

【解析】法律顧問參與企業重大經營決策的方式主要有以下五種：①參加企業重大經營決策會議；②為企業重大經營決策提供法律咨詢意見；③參加企業重大經營決策前期談判和承辦相關法律事務；④起草、修改、審核會簽企業重大經營決策相關法律文件；⑤：法律顧問主動提出建議或方案，被接受采納形成企業重大經營決策。企業法律顧問的參與重大經營決策通過出具法律意見等形式，非通過承辦會務工作的方式。

36．下列關于國有企業改制應切實維護職工合法權益的說法中，符合有關規定的有（　）。

A．改制方案必須經職工代表大會或職工大會審議通過

B．職工安置方案未經職工代表大會或職工大會通過，不得執行

C．改制時經確認拖欠的職工工資和欠繳的社會保險費，原則上應一次付清

D．改制為國有控股公司的，留用職工改制前后的工作年限應合并計算

【答案】BCD

【解析】企業改制時應切實維護職工的合法權益：①改制方案必須提交職工代表大會或職工大會審議，并按有關規定和程序及時向廣大職工群眾布；②職工安置方案須經職工代表大會或職工大會審議通過，并及時向廣大職工群眾公布；③改制時，對經確認的拖欠職工工資、集資款、醫療費、和挪用的職工住房公積金以及企業欠繳的社會保險費，原則上應一次付清；④改制為國有控股企業的，改制后企業繼續履行改制前企業與留用職工簽訂的勞動合同；留用職工改制前后的工作年限應合并計算。改制為非國有企業的，要嚴格按照規定處理好改制企業與職工的勞動關系。對不再留用的職工，要支付經濟補償金；⑤企業實施改制時，必須向職工群眾發布企業的總資產、總負債、凈資產、凈利潤等財務審計、資產評估結果，接受職工群眾的民主監督。

37．按交易企業之間的關系，企業并購可分為（　）。

A．橫向并購

B．縱向并購

C．交叉并購

D．混合并購

【答案】ABD

【解析】按交易企業之間的關系，企業并購可分為三種類型：橫向并購、縱向并購和混合并購。①橫向并購，是指市場上位于同一層次的企業之間的并購，如生產經營相同產品或類似產品的企業；②縱向并購，是指同一產品市場上位于不同環節的企業之間的并購，如生產企業與銷售企業的并購；③混合并購，是指在任何產品市場上均無關系的企業間的并購，并購主體間既不是競爭者，也不存在供銷關系。

38．某機械制造公司為國有企業重組后成立的股份有限公司，公司運營3年后擬公開發行股票。下列該公司情況中，符合有關發行股票要求的有（　）。

A．該公司最近3年連續盈利，累計實現利潤5000萬元

B．最近3年該公司營業收入累計超過5億元

C．發行前該公司股本總額為5000萬元

D．該公司最近一期末無形資產（扣除土地使用權等）占凈資產的比例為25%

【答案】ABC

【解析】發行人應當符合下列條件：①最近三個會計年度凈利潤均為正數，且累計超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經營性損益前后較低者為計算依據；②最近三個會計年度經營性活動產生的現金流量凈額累計超過人民幣5000萬元，或最近三個會計年度營業收人累計超過人民幣3億元；③發行前股本總額不少于人民幣3000萬元；④“最近一期末無形資產（扣除土地使用權、水面養殖權和采礦權等）占凈資產的比例不高于20%；⑤最近一期末不存在未彌補虧損。

39．根據我國《公司法》，下列關于公司章程修改的說法中，正確的有（　）。

A．公司股東和董事會均有權提出公司章程修改提案

B．有限公司修改章程，須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過

C．法律規定必須經主管機關批準才能修改的事項，須就該修改事項向主管機關申報并獲得批準后才生效

D．公司章程修改后，須到工商行政管理部門進行變更登記，否則修改無效

【答案】AC

【解析】根據《公司法》第43條、第103條的規定以及實踐慣例，公司章程修改的一般程序如下：①由股東或董事會根據實際需要提出提案，就需要修改公司章程提出具體建議或意見，并將該提案的具體內容在法定期限內通知股東，以便股東及時了解公司章程修改原因及具體情況，為召開股東（大）會做準備；②由董事會召集股東（大）會，在該董事會召開的議程中，修改公司章程的提案必須作為所召集股東（大）會的議程之一，才能進行表決；③在對修改意見草案進行討論后，投票表決通過，修改公司章程決議的表決需要作為特別決議予以通過。對于有限責任公司來說，須經代表三分之二以上表決權的股東通過；對于股份有限公司而言，須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過；④對于法律規定必須經過主管機關批準才能修改的事項，需要就該修改內容及時向主管機關申報，獲得批準后才能生效；⑤變更登記。公司章程修改后還須到工商行政管理機關進行變更登記，否則，該項修改不得對抗第三人。

40．根據我國《公司法》，股東大會作出下列決議中，經出席會議的股東所持表決權的過半數即可通過的有（　）。

A．修改公司章程

B．增加注冊資本

C．變更公司經營范圍

D．批準利潤分配方案

【答案】CD

【解析】修改公司章程、增加注冊資本、合并、分立、解散、變更公司形式，須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過；其他修改公司章程的情形，出席會議的股東所持表決權的過半數即可通過。

41．下列關于有限責任公司股東會召集的說法中，正確的有（　）。

A．設立董事會的公司，由董事會召集

B．不設立董事會的公司，由執行董事召集

C．董事會或執行董事不履行召集會議職責的，監事會或不設監事會的公司的監事有權召集

D．董事會或執行董事不履行召集會議職責的，代表十分之一以上表決權的股東有權自行召集

【答案】ABC

【解析】《公司法》第40條規定：①有限責任公司設立股東會的，股東會會議由董事會召集；②有限責任公司不設董事會的，股東會會議由執行董事召集；③董事會或者執行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的，由監事會或者不設監事會的公司的監事召集；④監事會或者監事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權的股東可以自行召集。

42．根據我國《公司法》，下列公司機構或人員中，能夠代表公司對董事、監事、高級管理人員提起訴訟的有（　）。

A．股東（大）會

B．董事會（執行董事）

C．監事會（不設監事會的公司的監事）

D．法定代表人

【答案】BC

【解析】董事、監事、高級管理人員違反忠實義務和勤勉義務，損害公司利益，須承擔對公司的民事責任時，公司有權作為原告提起訴訟。公司對董事、監事、高級管理人員提起的訴訟，其代表人一般應當是公司的董事會或監事會。《公司法》第53條規定“監事會、不設監事會的公司的監事行使下列職權：……（六）依照本法第一百五十二條的規定，對董事、高級管理人員提起訴訟……”第151條第1款規定，董事、高級管理人員有本法第150條規定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟；監事有本法第150條規定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公同的執行董事向人民法院提起訴訟。

43．甲公司與乙公司簽訂的一份加工承攬合同包含了下列免責條款，其中無效的有（　）。

A．乙公司造成甲公司員工人身傷害的

B．甲公司因故意造成乙公司財產損失的

C．甲公司因重大過失造成乙公司財產損失的

D．乙公司因一般過失造成甲公司財產損失的

【答案】ABC

【解析】《合同法》第53條規定，合同中的下列免責條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財產損失的。

【說明】最新版考試教材已將該部分內容移到《民商與經濟法律知識》一科中。

44．甲市A公司，乙市B公司在丙市簽訂了貨物買賣合同，B公司向A公司出售一批大米，后因交貨地點約定不明而發生爭議。下列地點中，不屬于B公司履行合同義務地點的有（　）。

A．甲市

B．乙市

C．丙市

D．人民法院指定地

【答案】ACD

【解析】履行地點，是指債務人履行債務和債權人接受履行的地方：當事人就履行地點沒有約定或者約定不明確的，可以通過補償協議規定履行地點；達不成補充協議的，按照合同的條款或交易習慣確定。合同條款或交易習慣不能據以確定的，按下列原則確定履行地點：給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行：交付不動產的，在不動產所作地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。因此應當在B公司所在地乙市履行合同義務。

【說明】最新版考試教材已將該部分內容移到《民商與經濟法律知識》一科中。

45．根據我國《合同法》，債權人可以將合同的權利全部或部分轉讓給第三人，下列情形中，屬于法律規定不得轉讓的有（　）。

A．根據合同性質不得轉讓

B．按照當事人約定不得轉讓

C．依照法律規定不得轉讓

D．雖未約定不得轉讓，但債務人不同意轉讓

【答案】ABC

【解析】合同權利的轉讓，是指合同債權人通過協議將其債權全部或者部分轉讓給第三人。轉讓的債權必須是依法可以轉讓的債權。依合同性質、當事人約定、法律規定不能轉讓的債權，不能成為合同轉讓的客體。

【說明】最新版考試教材已將該部分內容移到《民商與經濟法律知識》一科中。

46．青山公司購買碧水公司生產的空調機，雙方簽訂了買賣合同，并封存了樣品，確認了樣品質量說明。下列關于該合同履行的說法中，正確的有（　）。

A．碧水公司交付的空調與樣品及說明的質量相同

B．樣品質量標準過高，碧水公司交付的空調符合通常標準即可

C．即使碧水公司交付的空調存在瑕疵，但只要與樣品質量相同就行

D．即使樣品存在青山公司不知道的質量瑕疵，碧水公司交付的空調仍然應符合同種物的通常標準

【答案】AD

【解析】A項，《合同法》第168條規定，憑樣品買賣的當事人應當封存樣品，并可以對樣品質量予以說明。出賣人交付的標的物應當與樣品及其說明的質量相同。D項，第169條規定了樣品買賣中出賣人的特殊責任，憑樣品買賣的買受人不知道樣品有隱蔽瑕疵的，即使交付的標的物與樣品相同，出賣人交付的標的物的質量仍然應當符合同種物的通常標準。

【說明】最新版考試教材已將該部分內容移到《民商與經濟法律知識》一科中。

47．張某接受甲公司委托，開發一款游戲軟件，下列關于該軟件著作權歸屬的說法中，正確的有（　）。

A．由張某與甲公司通過合同約定

B．無約定的，由張某享有

C．無約定的，由甲公司享有

D．不論是否有約定，均由張某與甲公司共同享有

【答案】AB

【解析】受委托創作的作品，著作權歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人。

48．按照我國《專利法》規定，不授予專利權的有（　）。

A．科學發現

B．智力活動的規則和方法

C．疾病的診斷和治療方法

D．植物產品的生產方法

【答案】ABC

【解析】《專利法》規定：對科學發現、智力活動的規則和方法、疾病的診斷和治療方法、動物和植物品種、用原子核變換方法獲得的物質以及對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計不予保護；但對于動物和植物產品的生產方法，可以依照本法規定授予專利權。此外，《專利法》還規定，對違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發明創造，以及對違反法律、行政法規的規定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發明創造，不授予專利權。

49．我國對境外投資項目實行核準制度，企業開展的下列境外投資中，須報商務部核準的有（　）。

A．在與我國未建交的國家的投資

B．中方投資額5000萬美元的境外投資

C．在境外設立特殊目的公司

D．在境外進行礦產類投資

【答案】AC

【解析】商務部負責對境外投資實施管理和監督，省、自治區、直轄市、計劃單列市及新疆生產建設兵閉商務主管部門負責對本行政區域內境外投資實施管理和監督。①部門批準投資。企業開展以下情形境外應當將規定的申報材料報商務部核準：a．在與我國尚未建交國家的境外投資；b．特定國家或地區的境外投資（具體名單由商務部會同外交部等有關部門確定）；c．中方投資額1億美元及以上的境外投資；d．涉及多國（地區）利益的境外投資；e．設立境外特殊目的的公司。②省批投資。地方企業開展以下情形的境外投資應當將規定的申報材料報省級商務主管部門核準：a．中方投資1000 萬美元及以上、1 億美元以下的境外投資；b．能源、礦產類境外投資；c．在國內招商的境外投資。AC兩項報商務部核準，BD兩項應當報省級商務主管部門核準。

50．根據我國外商投資法律制度，外商投資企業形式包括（　）。

A．中外合資經營企業

B．中外合作經營企業

C．外國投資者的分支機構

D．外資企業

【答案】ABD

【解析】外商投資企業形式主要有中外合資經營企業、中外合作經營企業和外資企業三種形式。

51．為加強境外投資活動的有效監管，國家對境外投資企業的后續監管措施有（　）。

A．實行聯合年檢制度

B．實行綜合績效評價制度

C．進行定期抽查

D．實行效益報告制度

【答案】AB

【解析】為了加強境外投資活動的有效監管，掌握境外投資情況，促進境外投資的健康發展，國家要求境外投資實行聯合年檢和綜合績效評價制度。聯合年檢國內企業在境外投資設立企業的，應按規定于每年4月1日至6月15口為其境外企業參加聯合年檢：綜合績效評價。省級商務部門及中央管理企業負責于每年4月1日之6月30口所屬企業的境外投資，按照服務貿易類、制造業類和資源開發類三個類別進行綜合績效評價。綜合績效評價的結果作為境外企業年檢的一項重要內容，凡不參加績效評價的，均視為年檢不通過。績效評價的內容分為資產運營績效、資產質量、償債能力、發展能力和社會貢獻五個方面。

52．甲市的A公司與乙市的B公司在丙市簽訂了一份買賣合同，雙方約定合同履行地在丁市，后因合同的履行發生爭議，A公司訴至法院。對該訴訟有管轄權的人民法院有（　）。

A．甲市人民法院

B．乙市人民法院

C．丙市人民法院

D．丁市人民法院

【答案】BD

【解析】《民事訴訟法》第23條規定，“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。”

53．在民事訴訟中，當事人及其訴訟代理人可以申請人民法院調查收集證據的情形有（　）。

A．證據屬于國家有關部門保存并須法院調取的檔案材料

B．涉及企業商業秘密的證據材料

C．當事人因工作忙，沒有時間收集的證據材料

D．當事人因客觀原因，不能自行收集的證據材料

【答案】ABD

【解析】《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》（以下簡稱《證據規定》〉第十七條規定，“符合下列條件之一的，當事人及其訴訟代理人可以申請人民法院調查收集證據：（一）申請調查收集的證據屬于國家有關部門保存并須人民法院依職權調取的檔案材料；（二）涉及國家秘密、商業秘密、個人隱私的材料；（三）當事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料”。

54．甲公司與乙銀行簽訂抵押貸款合同，甲公司未按合同約定還款。下列關于乙銀行實現抵押權來收回貸款的救濟程序中，正確的有（　）。

A．將甲公司列為被告，向抵押物權登記地基層人民法院起訴

B．直接適用實現擔保物權案件的特別程序

C．向抵押財產所在地的基層人民法院申請拍賣、變賣抵押財產

D．乙銀行可以先向人民法院起訴，如果敗訴，再適用實現擔保物權案件的特別程序

【答案】BC

【解析】A項，《合同法》第二十三條規定，“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。”因此，如果要起訴，應該按照貸款合同糾紛管轄確定規則來確定管轄。B項，《民事訴訟法》第196條規定，“申請實現擔保物權中擔保物權人以及其他有權請求實現擔保物權的人依照物權法等法律，向擔保財產所在地或者擔保物權登記地基層人民法院提出”。C項，《民事訴訟法》第197條規定，“人民法院受理申請后，經審查，符合法律規定的，裁定拍賣、變賣擔保財產，當事人依據該裁定可以向人民法院申請執行；不符合法作規定的，裁定駁回申請，當事人可以向人民法院提起訴訟”。D項，完全顛倒了擔保物權實現程序與訴訟程序相互銜接次序。

55．甲公司訴乙公司合同糾紛一案，經丙市中級人民法院一審，丁省高級人民法院二審審理終結。如果甲公司認為終審判決適用法律確有錯誤，可以采取的救濟手段有（　）。

A．向丙市中級人民法院申請再審

B．向丁省高級人民法院申請再審

C．向最高人民法院申請再審

D．申請丁省人民檢察院向丁省高級人民法院提出檢察建議

【答案】CD

【解析】C項，《民事訴訟法》第99條規定，“當事人對已經發生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審；當事人一方人數眾多或者當事人雙方為公民的案件，也可以向原審人民法院申請再審。當事人申請再審的，不停止判決、裁定的執行。D項，第209條規定，“有下列情形之一的，當事人可以向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴：（一）人民法院駁回再審申請的；（二）人民法院逾期未對再審申請作出裁定的；（三）再審判決、裁定有明顯錯誤的。”第208條第2款規定，“地方各級人民檢察院對同級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定。發現有本法第二百條規定情形之一的，或者發觀調解書損害國家利益、社會公共利益的，可以向同級人民法院提出檢察建議，并報上級人民檢察院備案；也可以提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴”。

56．仲裁裁決被人民法院依法撤銷后，當事人可以采取的解決糾紛的途徑有（　）。

A．根據原仲裁條款重新申請仲裁

B．向有管轄權的人民法院起訴

C．重新達成仲裁協議后申請仲裁

D．向上一級人民法院提起上訴

【答案】BC

【解析】《仲裁法》第9條第2款規定，“裁決被人民法院依法裁定撤銷或者不予執行的，當事人就該糾紛可以根據雙方新達成的仲裁協議申請仲裁，也可以向人民法院起訴”。

57．企業規章制度的制定應嚴格按規定的程序進行，這一程序包括的主要環節有（　）。

A．制定計劃，提出方案

B．編寫草案，征求意見

C．會議討論，審定發布

D．宣傳貫徹，督促執行

【答案】AB

【解析】企業規章制度制定的程序：①制定計劃，提出方案；②調查研究，收集資料；③編寫草案；④征求意見；⑤審定發布。

58．下列關于公司設立登記的說法中，符合我國公司登記規定的有（　）。

A．設立有限責任公司，應當由全體股東指定的代表或共同委托的代理人，向公司登記機關提出申請

B．設立國有獨資公司，應當由被授權的國有資產監督管理機構作為申請人，向公司登記機關提出申請

C．設立股份有限公司，應當由發起人指定的代表或共同委托的代理人，向公司登記機關提出申請

D．以募集方式設立股份有限公司，應當于創立大會結束后30日內，向公司登記機關提出申請

【答案】ABD

【解析】A項，設立有限責任公司，應當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請設立登記。B項，設立國有獨資公司，應當由國務院或者地方人民政府授權的本級人民政府國有資產監督管理機構作為申請人，申請設立登記。C項，設立股份有限公司，應當由董事會向公司登記機關申請設立登記。D項，以募集方式設立股份有限公司的，應當于創立大會結束后30日內向公司登記機關申請設立登記。

59．“六五”普法要按照全面落實依法治國基本方略的要求，堅持法制宣傳教育與（　）相結合。

A．社會主義核心價值體系教育

B．社會主義政治文明教育

C．社會主義法治理念教育

D．社會主義公民意識教育

【答案】ACD

【解析】按照《中共中央宣傳部、司法部關于在公民中開展法制宣傳教育的第六個五年規劃》，第六個五年法制宣傳教育工作的指導思想是：……堅持法制宣傳教育與社會主義核心價值體系教育相結合、與社會主義法治理念教育相結合、與社會主義公民意識教育相結合、與法治實踐相結合，深入開展法制宣傳工作……

60．下列關于企業外聘律師的說法中，正確的有（　）。

A．外聘律師應具有法律職業資格和律師執業證書

B．外聘律師應在律師事務所執業

C．外聘律師擔任企業常年法律顧問的應具有企業法律顧問資格

D．企業應與律師事務所簽訂聘用合同

【答案】ABD

【解析】A項，只有既取得律師資格或法律職業資格，又具有律師執業證書的人員，才能成為合法的律師。B項，根據《律師法》的規定，律師只能在律師事務所執業。黨政機關工作人員和企業人員即使具有律師資格或法律執業資格，也不能作為執業律師。D項，律師事務所與企業之間簽訂法律服務合同，律師按照合同約定的內容提供法律服務。

三、案例分析題（共25題，每題2分，由單選和多選組成，錯選，本題不得分；少選，所選的每個選項得0.5分）

（一）

甲公司與乙公司商定：乙公司以5萬元價格將自己的卡車出售給甲公司，2012年5月31日前交車；甲公司交付定金2萬元，卡車交付后15日內付清余款；延遲交車、付款的違約金為每天50元，其他違約情形的違約金為3000元。

合同簽訂后，甲公司交付了定金，乙公司派司機駕車外出運輸，同年5月28日路遇特大暴雨引發落石致卡車車廂受損。6月10日乙公司將車廂修好，并交付給甲公司。5天后，甲公司發現卡車發動機本身還存在嚴重故障，于是向乙公司提出：退還卡車，雙倍返還定金，支付延遲交車違約金500元，其他違約金3000元，賠償其因此不能履行對第三方的運輸合同而造成的實際損失5000元。

61．卡車因暴雨引發落石所受損失應由（　）承擔。

A．甲公司

B．乙公司

C．雙方平均

D．甲公司為主，乙公司為輔

【答案】B

【解析】買賣合同的風險承擔，是指買賣過程中發生的標的物意外毀損、滅失的風險，應分配給當事人哪一方承擔。我國《合同法》確定的風險承擔原則是：標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。本題中，卡車因暴雨引發落石所受損失發生在交付之前，應當由出賣人乙公司承擔。

【說明】最新版考試教材已將該部分內容移到《民商與經濟法律知識》一科中。

62．下列關于延遲交車違約金的說法中，正確的有（　）。

A．乙公司遇不可抗力，可免除延遲交車違約金

B．乙公司延遲交付卡車，應按約定支付違約金

C．乙公司花錢修理卡車，可免除遲交車違約金

D．乙公司是在運輸中發生車輛破損的，不能免除遲延交付違約金

【答案】A

【解析】不可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況，如地震、海嘯、水災戰爭等。本題中的特大暴雨屬于不可抗力情形。因不可抗力不能履行合同的，可以部分或者全部免除責任。

【說明】最新版考試教材已將該部分內容移到《民商與經濟法律知識》一科中。

63．如果甲公司要求乙公司返還定金等已付款項，返還金額應為（　）萬元。

A．2

B．3

C．4

D．5

【答案】B

【解析】根據《擔保法》第91條與《擔保法解釋》第121條的規定，定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。當事人約定的定金數額超過主合同標的額的20%的，超過部分，不具有定金效力。本題中，主合同標的額為5萬元，定金的最高額足1萬元，甲公司交付的另外1萬元不具有定金效力，按照不當得利，乙公司應當還給甲公司。根據定金罰則，甲公司可以要求違約的乙公司雙倍返還定金，即要求乙公公司返還2萬元。因此，甲公司可以向乙公司主張的返還金額為3萬元。

【說明】最新版考試教材已將該部分內容移到《民商與經濟法律知識》一科中。

64．如果甲公司提起訴訟，下列關于支付其他違約金并賠償實際損失的說法中，符合法律規定的有（　）。

A．要求支付違約金3000元，同時賠償實際損失5000元

B．要求增加其他違約金，以彌補實際損失

C．因不可抗力，實際損失和其他違約金都不能主張

D．因不可抗力，實際損失可以主張，但其他違約金不能主張

【答案】B

【解析】違約金具有補償性。違約金的數額與損害賠償數額應大體相當，約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求法院或者仲裁機構予以增加。

【說明】最新版考試教材已將該部分內容移到《民商與經濟法律知識》一科中。

65．根據我國《合同法》規定，下列關于定金和違約金適用以及繼續履行的說法中，正確的有（　）。

A．同時適用定金和違約金

B．選擇適用定金或違約金

C．選擇適用定金時可以要求對方繼續履行

D．選擇適用違約金時可以要求對方繼續履行

【答案】BD

【解析】B項，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，雙方可以選擇適用違約金或者定金條款。D項，當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當繼續履行債務。

【說明】最新版考試教材已將該部分內容移到《民商與經濟法律知識》一科中。

（二）

甲公司于2008年7月注冊了“奔騰”商標用于自己的電動自行車產品上，2010年初，甲公司許可乙公司在其產品上使用“奔騰”商標。2011年，消費者向工商行政機關反映“奔騰”牌電動自行車粗制濫造、以次充好，存在嚴重質量問題，經查是乙公司生產的電動自行車。2011年10月丙公司申請注冊“奔騰及圖”商標用于自己生產的自行車上。2012年5月甲公司發現丙公司注冊并使用“奔騰及圖”商標。

66．甲公司的“奔騰”商標屬于（　）。

A．商品商標

B．服務商標

C．證明商標

D．文字商標

【答案】AD

【解析】依不同標準，商標可以作不同的分類：①按照商標的構成要素劃分，商標可以分為文字商標、圖形商標、記號商標、組合商標。②按照商標使用對象劃分，可分為：商品商標、服務商標。商品商標是指用于商品，表明商品來源，借以區別不同生產經營者的商品標志；服務商標是指用于將一個企業提供的服務和其他企業提供的服務區別開來的標志。③按照商標使用者的情況劃分，商標可以劃分為制造商標、銷售商標和集體商標。④按商標的用途劃分，商標可以劃分為聯合商標、營業商標、等級商標和證明商標。“奔騰”屬于商品商標、文字商標。

67．根據我國《商標法》對注冊商標使用許可的規定，乙公司生產的電動自行車上應當標明（　）。

A．電動自行車產地

B．甲公司的名稱

C．乙公司的名稱

D．甲公司的營業地

【答案】AC

【解析】《商標法》第43條第2款規定，經許可使用他人注冊商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產地。

68．對于乙公司產品粗制濫造、以次充好，欺騙消費者的行為，商標局只能（　）。

A．撤銷其注冊商標

B．責令其限期改正

C．責令其停止經營

D．對其予以警告

【答案】A

【解析】使用注冊商標，其商品粗制濫造，以次充好，欺騙消費者的，由各級工商行政管理部門分別不同情況，責令限期改正，并可以予以通報或者處以罰款，或者由商標局撤銷其注冊商標。責令限期改正、通報或者罰款的決定是由各級工商行政管理部門做出的；而商標局的行政職權只能是撤銷注冊商標。

69．對于丙公司注冊使用“奔騰及圖”商標的行為，甲公司可以（　）。

A．請求國家商標局撤銷該注冊商標

B．請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效

C．向人民法院提起商標侵權訴訟

D．向國家商標局提出注冊商標異議

【答案】B

【解析】《商標法》第44條規定，已經注冊的商標，違反本法第10條、第11條、第12條規定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當手段取得注冊的，由商標局宣告該注冊商標無效；其他單位或者個人可以請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。。丙公司違反誠信原則，模仿甲公司的注冊商標“奔騰”注冊了“奔騰及圖”，屬于以欺騙手段或者其他不正當手段取得注冊的情形，甲公司可以請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。

70．如果甲公司欲申請“奔騰”商標為馳名商標，商標注冊管理部門應考察（　）。

A．相關公眾對該商標的知曉程度、該商標使用的持續時間

B．該商標作為馳名商標受保護的記錄

C．該商標的任何宣傳工作的持續時間、程度和地理范圍

D．商標持有人是否有違法經營行為

【答案】ABC

【解析】我國《商標法》第14條規定，認定馳名商標應當考慮以下因素：①相關公眾對該商標的知曉程度；②該商標使用的持續時間；③商標的任何宣傳工作的持續時間、程度和地理范圍；④商標作為馳名商標受保護的記錄；⑤該商標馳名的其他因素。

（三）

濱江市河東區天同公司與該市河西區興旺公司在該市河北區簽訂了50臺電腦的購銷合同，合同約定：興旺公司于2012年1月31日之前交貨，天同公司于同年3月15日之前付清貨款。合同的履行地為天同公司在該市河南區的倉庫。

合同簽訂后，興旺公司按期向天同公司交付了50臺電腦，但天同公司僅在同年3月向興旺公司支付了39臺電腦款，其余11臺電腦天同公司認為有質量問題一直未付款。為此，2012年5月興旺公司向人民法院提起訴訟，要求天同公司支付余款及其利息，人民法院受理了此案，并指定了舉證期限。天同公司以電腦質量有問題為由，準備提起反訴。

71．對興旺公司提起的訴訟案件，有管轄權的人民法院有（　）。

A．河西區人民法院

B．河東區人民法院

C．河南區人民法院

D．河北區人民法院

【答案】BC

【解析】《民事訴訟法》第23條規定，“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄”。

72．如果天同公司提起反訴，要求興旺公司退貨并賠償損失，則下列關于提起反訴的說法中，正確的有（　）。

A．天同公司的反訴與本訴存在著法律上的牽連關系

B．該反訴應當向審理本訴的法院提出

C．該反訴與本訴必須適用同一種訴訟程序

D．該反訴如果超過了訴訟時效，人民法院應當依法裁定不予受理

【答案】ABC

【解析】提起反訴首先必須具備起訴條件，還要具備特殊要件，主要有：①主體要件，反訴必須是本訴的被告向本訴的原告提出的反請求；②在法庭開庭審理前提起反訴；③反訴與本訴必須適用相同的訴訟程序；④反訴與本訴在訴訟標的、訴訟請求或案件事實方面存在著法律上的牽連關系；⑤反訴應當向審理本訴的法院提起。反訴若屬于其他法院級別管轄、專屬管轄和協議管轄的，則不得提起反訴。《民訴意見》第153條規定，“當事人超過訴訟時效期間起訴的，人民法院應予受理：受理后查明無中止、中斷、延長事由的，判決駁回其訴訟請求。”

73．天同公司在指定的舉證期限內提供證據確有困難，人民法院依其申請予以延長后，天同公司仍然逾期提供證據。下列關于人民法院對于該逾期提供證據的處理方式，正確的有（　）。

A．人民法院應當責令天同公司說明理由

B．天同公司拒不說明理由的，人民法院可以不采納該證據

C．天同公司說明理由不成立的，人民法院可以不采納該證據

D．人民法院應當不予采納該證據

【答案】ABC

【解析】《民事訴訟法》第65條第2款規定，“人民法院根據當事人的主張和案件審理情況，確定當事人應當提供的證據及其期限。當事人在該期限內提供證據確有困難的，可以向人民法院申請延長期限，人民法院根據當事人的申請適當延長。當事人逾期提供證據的，人民法院應當責令其說明理出；拒不說明理由或者理由不成立的，人民法院根據不同情形可以不予采納該證據，或者采納該證據但予以訓誡、罰款。”

74．第一審判決后，興旺公司與天同公司均不服，分別提起上訴。關于第二審程序當事人訴訟地位的說法中，正確的有（　）。

A．按第一審中的地位確定，興旺公司是上訴人，天同公司是被上訴人

B．先提起上訴的為上訴人，后提起上訴的為被上訴人

C．天同公司與興旺公司均是上訴人

D．由第二審人民法院酌情確定

【答案】C

【解析】《民訴意見》第176條規定，“雙方當事人和第三人都提出上訴的，均為上訴人。”當事人一方提出上訴，對方當事人即為被上訴人。在必要的共同訴訟中，必要共同訴訟人中的一人或部分人提出上訴，依下列原則確定上訴人與被上訴人：①該上訴是對與對方當事人之間權利義務分擔有意見，不涉及其他共同訴訟人利益的，對方當事人為被上訴人，未上訴的同一方當事人依原審訴訟地位列明。②該上訴僅對共同訴訟人之間權利義務分擔有意見，不涉及對方當事人利益的，未上訴的同一方當事人為被上訴人，對方當事人依原審訴訟地位列明。③該上訴對雙方當事人之間以及共同訴訟人之間權利義務承擔均有意見的，未提出上訴的其他當事人均為被上訴人。

75．下列關于第二審人民法院審理興旺公司與天同公司的上訴案件的方式中，正確的有（　）。

A．人民法院應當組成合議庭，開庭審理

B．人民法院可以采用獨任制審理

C．人民法院可以采用書面審理

D．人民法院在例外情況下可以不開庭審理

【答案】AD

【解析】《民事訴訟法》第169條規定，“第二審人民法院對上訴案件，應當組成合議庭，開庭審理經過閱卷、調查和詢問當事人，對沒有提出新的事實、證據或者理由，合議庭認為不需要開庭審理的，可以不開庭審理。”不開庭審理和書面審理不同，書面審理方式沒有調查和詢問當事人的程序，而不開庭審理方式還需調查和詢問當事人。

（四）

2008年9月30日，某市A區的飾家裝潢公司與B區的瑪麗石材公司于C區簽訂了購銷合同，約定瑪麗公司向飾家公司提供500平方米的裝飾立面石材，如果合同履行過程中發生爭議則提交該市的仲裁委員會仲裁。2008年10月31日雙方發生爭議，爭議的石材位于D區。2011年6月30日，飾家公司向仲裁委員會申請仲裁，由甲、乙、丙三名仲裁員組成仲裁庭，甲擔任首席仲裁員。

76．仲裁開始后，飾家公司申請仲裁委員會保全瑪麗公司在D區的財產，仲裁委員會接受財產保全的申請后，應該將該申請提交（　）。

A．A區人民法院

B．B區人民法院

C．C區人民法院

D．D區人民法院

【答案】BD

【解析】《仲裁法》第28條第2款規定，“當事人申請財產保全的，仲裁委員會應當將與事人的申請依照民事訴訟法的有關規定提交人民法院。”《最高人民法院關于人民法院執行作若干問題的規定試行》第11 條規定，“在國內仲裁過程中，當事人申請財產保全，經仲裁機構提交人民法院的，由被申請人住所地或被申請保全的財產所在地的基層人民法院裁定并執行；申請保全證據的，由證據所在地的基層人民法院裁定并執行。”

77．首次開庭后飾家裝潢公司才得知仲裁員丙系瑪麗公司法定代表人的近親屬，于是提出仲裁員丙回避申請。下列關于飾家公司申請丙回避的說法中，正確的有（　）。

A．回避申請可以用口頭形式提出

B．回避申請應當在法院執行仲裁裁決之前提出

C．申請仲裁員丙回避，應當說明理由

D．對仲裁丙回避的申請，應由首席仲裁員決定

【答案】AC

【解析】A項，《民事訴訟法》第44條第1款規定，“審判人員有下列情形之一的，應當自行回避，當事人有權用口頭或者書面方式申請他們回避。”仲裁法對回避申請的形式沒有規定，實踐中多沿用民事訴訟法的相關規定。BC兩項，《仲裁法》第35條規定，“當事人提出回避申請，應當說明理由，在首次開庭前提出。回避事由在首次開庭后知道的，可以在最后一次開庭終結前提出。D項，《仲裁法》第36條規定，“仲裁員是否回避，由仲裁委員會主任決定；仲裁委員會主任擔任仲裁員時，由仲裁委員會集體決定。”

78．首席仲裁員甲認為應裁決該合同無效，乙、丙認為應裁決該合同有效，但乙認為應裁決解除合同，丙認為應裁決繼續履行合同。本案應（　）作出裁決。

A．按甲的意見

B．按乙或丙的意見

C．請示仲裁委員會主任并按其意見

D．重新組成仲裁庭經評議后

【答案】A

【解析】《仲裁法》第53條規定，“裁決應當按照多數仲裁員的意見作出，少數仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數意見時、裁決應與按照首席仲裁員的意見作出。”本案甲、乙、丙三名仲裁員的意見互不—致，因此應按首席仲裁員甲的意見作出裁決。

79．如果在仲裁庭主持下雙方達成調解協議，瑪麗公司同意賠償飾家公司損失，本案仲裁庭可采取的結案方式有（　）。

A．仲裁庭制作調解書

B．根據調解協議的結果制作裁決書

C．撤回仲裁申請

D．駁回仲裁申請

【答案】BC

【解析】《仲裁法》第51條第2款規定，“調解達成協議的，仲裁庭應當制作調解書或者根據協議的結果制作裁決書。調解書與裁決書具有同等法律效力。”

80．如果仲裁庭裁決瑪麗公司賠償飾家公司損失，但瑪麗公司不履行裁決，下列關于飾家公司申請裁決執行的說法中，正確的有（　）。

A．飾家公司應向仲裁委提出申請

B．應向瑪麗公司住所地中級人民法院提出申請

C．飾家公司應在瑪麗公司規定的履行期滿一年內提出申請

D．瑪麗公司可以申請不予執行仲裁裁決

【答案】BD

【解析】A項，《仲裁法》第62條規定，“當事人應當履行裁決。一方當事人不履行的，另一方當事人可以依照民事訴訟法的有關規定向人民法院申請執行。受申請的人民法院應當執行。”B項，《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》第29條規定，“當事人申請執行仲裁裁決案件，由被執行人住所地或者被執行的財產所在地的中級人民法院管轄。”C項，《民事訴訟法》第239條規定，“申請執行的期間為兩年。申請執行時效的中止、中斷，適用法律有關訴訟時效中止、中斷的規定。前款規定的期間，從法律文書規定履行期間的最后一日起計算；法律文書規定分期履行的，從規定的每次履行期間的最后一日起計算；法律文書未規定履行期間的，從法律文書生效之日起計算。”D項，《仲裁法》第63條規定，“被申請人提出證據證明裁決有民事訴訟法第二百一十三條（現修正為第二百三十七條）第二款規定的情形之一的，經人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執行。”

（五）

紅遠公司主要產品以外銷為主，受金融危機影響，近年產品銷量大幅下滑。公司投入大量資金研發的新產品遲遲不能投產，導致入不敷出、資金鏈斷裂，不能清償到期債務。被拖欠大量貸款的甲銀行遂向人民法院申請紅遠公司破產，市中級人民法院2013年8月15日裁定受理。

經查紅遠公司的債務有：（1）欠甲銀行貸款2.5億元，由其母公司紅遠集團提供保證擔保；（2）欠乙公司加工費1000萬元；（3）欠丙公司場地使用租金500萬元，尚未到期；（4）欠丁公司廣告費200萬元，紅遠公司不予認可，人民法院正在審理；（5）與供應商戊公司的購銷合同，雙方均未履行完畢。

81．人民法院受理紅遠公司破產后，指定中實清算事務所為管理人。下列關于管理人職責的說法中，正確的有（　）。

A．管理人向人民法院報告工作，接受債權人會議的監督

B．管理人接管債務人的財產，決定債務人的內部管理事務

C．管理人根據需要自行決定列席債權人會議

D．管理人代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序

【答案】ABD

【解析】《破產法》第27條規定，管理人應當勤勉盡責，忠實執行職務。第25條規定了管理人履行下列職責：（一）接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等資料；（二）調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告；（三）決定債務人的內部管理事務；（四）決定債務人的日常開支和其他必要開支；（五）在第一次債權人會議召開之前，決定繼續或者停止債務人的營業；（六）管理和處分債務人的財產；（七）代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；（八）提議召開債權人會議；（九）人民法院認為管理人應當履行的其他職責。本法對管理人的職責另有規定的，適用其規定。《破產法》第23條規定，管理人依照本法規定執行職務，向人民法院報告工作，并接受債權人會議和債權人委員會的監督。管理人應當列席債權人會議，向債權人會議報告職務執行情況，并回答詢問。

82．中實清算事務所擔任管理人后，對紅遠公司與戊公司的購銷合同，中實清算事務所（　）。

A．有權決定是否繼續履行

B．應自破產申請受理之日起3個月內將決定通知對方當事人

C．決定繼續履行合同的，對方當事人應當履行

D．決定繼續履行合同的，對方當事人有權要求提供擔保

【答案】ACD

【解析】《破產法》第18條規定，人民法院受理破產申請后，管理人對破產申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續履行，并通知對方當事人。管理人自破產申請受理之日起兩個月內未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起三十日內未答復的，視為解除合同。管理人決定繼續履行合同的，對方當事人應當履行；但是，對方當事人有權要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同。

83．中實清算事務所接管紅遠公司財產后，審查發現紅遠公司有下列行為，可以向人民法院申請撤銷的有（　）。

A．2012年7月13日，紅遠公司向某中學贈送一批電腦

B．2012年10月14日，紅遠公司以明顯低價銷售給某機關一批外銷產品

C．2013年1月15日，紅遠公司對沒有擔保的某公司的債務提供擔保

D．2013年2月13日，紅遠公司對某中心的到期債務進行清償

【答案】BC

【解析】《破產法》第31條規定，人民法院受理破產申請前一年內，涉及債務人財產的下列行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷：（一）無償轉讓財產的；（二）以明顯不合理的價格進行交易的；（三）對沒有財產擔保的債務提供財產擔保的；（四）對未到期的債務提前清償的；（五）放棄債權的。第32條規定，人民法院受理破產申請前六個月內，債務人有本法第2條第一款規定的情形，仍對個別債權人進行清償的，管理人有權請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務人財產受益的除外。A項，法院于2013年8月15日裁定受理，紅遠公司是在一年以前無償轉讓財產，管理人無權向人民法院申請撤銷；BC兩項分別滿足第31條（二）（三）規定的情形；D項，2013年2月13日，紅遠公司對某中心的到期債務進行清償，是在人民法院受理破產申請前六個月以前對個別債權人進行清償，管理人無權向人民法院申請撤銷。

84．市中級人民法院發出公告，確定2013年11月15日之前為債權申報期，下列關于債權申報的說法中，正確的有（　）。

A．紅遠集團尚未代替紅遠公司償還貸款，因此紅遠集團不能申報債權

B．乙公司被拖欠的加工費可以申報債權

C．丙公司未到期的場地使用租金，視為到期可以申報債權

D．丁公司訴訟未決的債權，應待法院判決后申報

【答案】BC

【解析】A項，債務人的保證人或者其他連帶債務人已經代替債務人清償債務的，以其對債務人的求償權申報債權。債務人的保證人或者其他連帶債務人尚未代替債務人清償債務的，以其對債務人的將來求償權申報債權。但是，債權人已經向管理人申報全部債權的除外。B項，人民法院受理破產申請時對債務人享有債權的債權人，依照本法規定的程序行使權利。C項，未到期的債權，在破產申請受理時視為到期。附利息的債權自破產申請受理時起停止計息。D項，附條件、附期限的債權和訴訟、仲裁未決的債權，債權人可以申報。

85．市中級人民法院裁定宣告紅遠公司依法破產。下列關于破產財產分配的說法中，正確的有（　）。

A．破產財產優先清償破產費用和共益債務后，按法定順序清償

B．所欠職工工資等勞動債權按第一順序清償

C．別除權人行使優先受償權利后，未能完全受償的債權作為第二順序清償

D．紅遠公司董事、監事和高級管理人員被拖欠的工資按職工平均工資計算

【答案】ABD

【解析】《企業破產法》第113 條規定，破產財產在優先清償破產費用和共益債務后，依照下列順序清償：（一）破產人所欠職工的工資和醫療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養老保險、基本醫療保險費用，以及法律、行政法規規定應當支付給職工的補償金；（二）破產人欠繳的除前項規定以外的社會保險費用和破產人所欠稅款；（二）普通破產債權。破產財產不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。破產企業的董事、監事和高級管理人員的工資按照該企業職工的平均工資計算。第109條規定，對破產人的特定財產享有擔保權的權利人，對該特定財產享有優先受償的權利。第110條規定，享有本法第109條規定權利的債權人行使優先受償權利未能完全受償的，其未受償的債權作為普通債權；放棄優先受償權利的，其債權作為普通債權。