【引例】

董某，男，40歲，小學(xué)文化。2007年5月10日董某的妹妹被本鄉(xiāng)農(nóng)民李某、喬某強奸。董某得知此事后十分生氣，滋生了敲詐他人錢財之念，經(jīng)過謀劃，便伙同王某等三人兩次分別到李某、喬某家中威脅說：“我妹妹被強奸，要私了每人拿15000元錢，否則找人崩你！”李家和喬家親屬迫于無奈各自給董某拿了錢，共計30000元。此事被他人告發(fā)，董某被捕歸案。法律無情，2012年4月16日縣人民法院根據(jù)董某的犯罪事實和認罪態(tài)度，依法判處他敲詐勒索罪有期徒刑三年零六個月。

思考：1.什么是刑事訴訟？為什么要通過刑事訴訟解決刑事案件？

2.本案中的董某在發(fā)現(xiàn)妹妹被人強奸時應(yīng)如何正確處理此事？

第一節(jié) 刑事訴訟和刑事訴訟法

一、刑事訴訟

（一）訴訟的概念

刑事訴訟，是訴訟的一種。訴訟是糾紛解決的一種方式，此外還有調(diào)解、和解、仲裁等糾紛解決方式。從字義上說，“訴，告也”，“訟，爭也”，訴訟就是原告對被告提出告訴，由裁判者解決雙方爭議的活動。在中國古代，刑事案件稱“獄”，辦理刑事案件稱“斷獄”，《唐律》中就有《斷獄》篇。元代刑律《大元通制》開始以《訴訟》作為篇名，但其內(nèi)容規(guī)定的是控告犯罪的有關(guān)問題，與現(xiàn)代意義上以審判為中心的訴訟不完全相同。

“訴訟”英語為Procedure、德語為Prozess、法語為Proces，都由拉丁語Procedere轉(zhuǎn)變而來，意思是向前推進、過程、程序的意思。訴訟法（Procedural Law），可直譯為程序法。我國法律中采用“訴訟法”的名稱，一方面是因為歷史上曾使用“訴訟”作為刑律的篇名；另一方面則是受日本的影響。日本明治維新時學(xué)習(xí)歐美資本主義法制，把Procedural Law定名為程序法并制定了刑事訴訟法、民事訴訟法，我國清末沈家本修法，受日本影響最大，制定《大清刑事民事訴訟法》，后經(jīng)修訂改為《刑事訴訟律草案》和《民事訴訟律草案》，雖然因為清王朝的覆滅上述法律未能得以頒行實施，但“訴訟法”的名稱卻一直延續(xù)至今。

（二）刑事訴訟的概念和特征

根據(jù)解決的爭議、糾紛的性質(zhì)不同，現(xiàn)代訴訟可分為刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟三種。刑事訴訟是指國家專門機關(guān)在當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下，依照法律規(guī)定的程序，解決被追訴人刑事責(zé)任問題的活動。我國的刑事訴訟有如下特征。

1.刑事訴訟是實現(xiàn)國家刑罰權(quán)的活動

國家刑罰權(quán)是國家對實施了犯罪行為的人加以刑事處罰的權(quán)力。刑事訴訟的具體內(nèi)容就是依法查明犯罪事實是否已經(jīng)發(fā)生，誰實施了犯罪及其有關(guān)情節(jié)，并通過適用刑法予以處罰。

2.刑事訴訟由國家專門機關(guān)主持進行

在我國，專門機關(guān)主要指人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)（包括國家安全機關(guān)等其他偵查機關(guān)，下同），它們在刑事訴訟中分別行使一定的專門職權(quán)，其中人民法院行使審判權(quán)，人民檢察院行使公訴權(quán)、審查批準(zhǔn)逮捕權(quán)、部分案件偵查權(quán)以及法律監(jiān)督權(quán)，公安機關(guān)行使偵查權(quán)。我國刑事訴訟在不同階段分別由公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院主持進行。

3.刑事訴訟是在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下進行的活動

由于刑事訴訟的中心內(nèi)容是解決被追訴人的刑事責(zé)任問題，因此，任何刑事訴訟都必須有犯罪嫌疑人、被告人參加。為了在訴訟中證明案件事實，維護犯罪嫌疑人、被告人和被害人的合法權(quán)益，就需要有被害人、辯護人、代理人、證人和鑒定人等參加訴訟。

4.刑事訴訟依照法律規(guī)定的程序進行

刑事訴訟的結(jié)果直接關(guān)系到人的生命、人身自由和財產(chǎn)權(quán)利，而且訴訟過程也與被追訴人的人身自由和財產(chǎn)權(quán)利密切相關(guān)。因此，辦案機關(guān)追訴犯罪的活動，必須依照法律規(guī)定的程序和規(guī)則進行，以防止權(quán)力濫用，侵犯人權(quán)。當(dāng)事人和其他訴訟參與人只有嚴(yán)格遵循程序進行訴訟活動，才能有效維護自己的訴訟權(quán)利。刑事訴訟的嚴(yán)格程序化，是正當(dāng)程序的要求，也是訴訟民主的基本要求。

（三）刑事訴訟與民事訴訟、行政訴訟的區(qū)別

雖然刑事訴訟、民事訴訟、行政訴訟都是訴訟活動，且遵循一些共同的訴訟原則、制度和程序，比如司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán)原則、審判公開原則，實行合議庭制度、回避制度，在審判程序上有一審程序、二審程序、審判監(jiān)督程序等。但是三者之間有著較大區(qū)別，這主要體現(xiàn)在以下四個方面。

1.所要解決的實體問題不同，遵循的實體法也不同

刑事訴訟解決的是被告人的刑事責(zé)任問題，保證刑法的正確實施；民事訴訟要解決的是平等的民事主體之間的權(quán)利義務(wù)糾紛問題，保證民商法、經(jīng)濟法的正確實施；行政訴訟要解決的是公民或單位因行政機關(guān)的具體行政行為而引起的爭議問題，保證行政法的正確實施。

2.訴訟原則不同

刑事訴訟須遵循未經(jīng)人民法院依法判決對任何人都不得確定有罪的無罪推定原則和犯罪嫌疑人、被告人有權(quán)獲得辯護原則；民事訴訟須遵循當(dāng)事人平等原則、辯論原則、調(diào)解原則、處分原則；行政訴訟須遵循對具體行政行為進行合法性審查原則、不適用調(diào)解原則。

3.證據(jù)制度不同

根據(jù)法律規(guī)定，刑事訴訟實行控方負舉證責(zé)任原則，民事訴訟實行“誰主張、誰舉證”原則，行政訴訟實行被告負舉證責(zé)任原則。在證明標(biāo)準(zhǔn)上，刑事訴訟為犯罪事實清楚，證據(jù)確實充分；民事訴訟為合法證據(jù)優(yōu)勢；行政訴訟為事實清楚，證據(jù)確鑿。

4.強制措施不同

對刑事訴訟中的犯罪嫌疑人、被告人采取的強制措施有：拘傳、取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住、拘留和逮捕；民事訴訟和行政訴訟對訴訟參與人和其他人可采取訓(xùn)誡、罰款、司法拘留。行政訴訟還有責(zé)令具結(jié)悔過。

5.訴訟程序不同

刑事訴訟有立案、偵查、起訴、一審、二審、死刑復(fù)核程序、審判監(jiān)督程序等多種訴訟程序，民事訴訟和行政訴訟則只有一審、二審、審判監(jiān)督程序。

二、刑事訴訟法

（一）刑事訴訟法的概念及屬性

刑事訴訟法，是規(guī)范刑事訴訟活動的法律。我國的刑事訴訟法，是國家制定的規(guī)范人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)進行刑事訴訟，當(dāng)事人和其他訴訟參與人參加刑事訴訟的法律。刑事訴訟法有狹義和廣義之分。狹義的刑事訴訟法僅指刑事訴訟法典。廣義的刑事訴訟法指一切有關(guān)刑事訴訟的法律規(guī)范。刑事訴訟法的具體內(nèi)容主要包括：（1）刑事訴訟中的專門機關(guān)及其權(quán)利和義務(wù)。（2）刑事訴訟中的當(dāng)事人、其他訴訟參與人及其權(quán)利和義務(wù)。（3）刑事訴訟的原則、規(guī)則和制度。（4）刑事訴訟中收集和運用證據(jù)的規(guī)則和制度。（5）刑事訴訟的程序。

刑事訴訟法的屬性體現(xiàn)在以下三個方面。

1.程序法

法按其內(nèi)容、作用可分為實體法與程序法。實體法是規(guī)定實質(zhì)內(nèi)容（如實體權(quán)利與義務(wù)、罪與刑等）的法律；程序法是規(guī)定司法機關(guān)司法和行政機關(guān)執(zhí)法的程序的法律。刑事訴訟法規(guī)定了國家行使刑罰權(quán)的程序，是與刑事實體法——刑法相對應(yīng)的刑事程序法。刑事程序法的民主和完備是法治國家的重要標(biāo)志。

2.公法

法按其涉及國家和個人的關(guān)系，可分為公法和私法。公法是調(diào)整國家與社會成員之間關(guān)系的法律；私法是調(diào)整社會成員之間相互關(guān)系的法律。刑事訴訟法調(diào)整的是刑事訴訟中的國家專門機關(guān)與當(dāng)事人及其他訴訟參與人的關(guān)系，特別是與犯罪嫌疑人、被告人和被害人的關(guān)系，因而屬于公法。

3.基本法

我國的法律按其效力和層次分為根本法、基本法和一般法律。根本法指國家的根本大法——憲法；基本法是必須由全國人民代表大會通過的國家重要的法律；一般法律則由全國人民代表大會常務(wù)委員會通過。我國刑事訴訟法的制定和修改都必須經(jīng)全國人民代表大會通過，是在我國法律體系中占重要地位的基本法。

（二）刑事訴訟法的淵源

刑事訴訟法的淵源是指刑事訴訟法律規(guī)范的存在形式。我國刑事訴訟法的淵源包括以下幾種。

1.憲法

憲法規(guī)定了我國的社會制度、經(jīng)濟制度、政治制度、國家機構(gòu)及其活動原則、公民的基本權(quán)利和義務(wù)等重要內(nèi)容，是國家的根本大法，具有最高的法律效力，也是制定一切法律的根據(jù)。刑事訴訟法是根據(jù)憲法制定的。憲法規(guī)定了許多與刑事訴訟直接有關(guān)的原則和制度，這些規(guī)定是刑事訴訟法的重要法律淵源。

2.刑事訴訟法典

我國刑事訴訟法典是《中華人民共和國刑事訴訟法》，于1979年7月1日由第五屆全國人民代表大會第二次會議通過。后根據(jù)1996年3月17日第八屆全國人民代表大會第四次會議《關(guān)于修改〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的決定》第一次修正，根據(jù)2012年3月14日第十一屆全國人民代表大會第五次會議《關(guān)于修改〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的決定》第二次修正。它是我國刑事訴訟法的主要法律淵源。

3.有關(guān)法律規(guī)定

指全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的有關(guān)刑事訴訟的法律規(guī)定。分兩類：-類是全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的法律中涉及刑事訴訟的規(guī)定，如《中華人民共和國刑法》、《中華人民共和國人民法院組織法》、《中華人民共和國人民檢察院組織法》、《中華人民共和國國家安全法》、《中華人民共和國監(jiān)獄法》、《中華人民共和國法官法》、《中華人民共和國檢察官法》、《中華人民共和國律師法》、《中華人民共和國未成年人保護法》、《中華人民共和國預(yù)防未成年人犯罪法》等。另一類是全國人民代表大會及其常務(wù)委員會就刑事訴訟有關(guān)問題所作的專門規(guī)定，如1983年9月2日第六屆全國人民代表大會常務(wù)委員會通過的《關(guān)于國家安全機關(guān)行使公安機關(guān)的偵查、拘留、預(yù)審和執(zhí)行逮捕的職權(quán)的決定》等。

4.司法解釋

指最高人民法院、最高人民檢察院就審判工作和檢察工作中如何具體運用刑事訴訟法所作的解釋、通知、批復(fù)等。如最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》（以下簡稱最高人民法院《解釋》），最高人民檢察院《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》（以下簡稱最高人民檢察院《規(guī)則》），公安部《公安機關(guān)辦理刑事案件規(guī)定》（以下簡稱公安部《規(guī)定》）。

5.行政法規(guī)和部門規(guī)章

指國務(wù)院制定的法規(guī)和國務(wù)院主管部門制定的規(guī)章中有關(guān)刑事訴訟程序的規(guī)定，或者就本部門業(yè)務(wù)工作中與刑事訴訟有關(guān)的問題所作的規(guī)定。

6.地方性法規(guī)

指地方人民代表大會及其常務(wù)委員會頒布的地方性法規(guī)中關(guān)于刑事訴訟程序的規(guī)定。

7.國際公約、條約

我國締結(jié)或參加的國際公約、條約也是我國刑事訴訟法的淵源之一，具有法律約束力。根據(jù)國際慣例和我國《民法通則》、《民事訴訟法》的規(guī)定，國際法與國內(nèi)法發(fā)生沖突時，應(yīng)當(dāng)遵循國際法優(yōu)先于國內(nèi)法的原則，適用國際公約或條約，但我國聲明保留的條款除外。我國最高人民法院于1998年公布的《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第317條也規(guī)定：“中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約中有關(guān)于刑事訴訟程序具體規(guī)定的，適用該國際條約的規(guī)定。但是，我國聲明保留的條款除外。”我國目前已經(jīng)加入的國際條約與刑事訴訟有關(guān)的有：《禁止酷刑和其他殘忍、不人道或有辱人格的待遇或處罰公約》、《聯(lián)合國少年司法最低限度標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則》（《北京規(guī)則》）、《聯(lián)合國打擊跨國有組織犯罪公約》和《聯(lián)合國反腐敗公約》等。

典型案例

2012年2月6日至7日，重慶市原副市長王立軍私自進入美國駐成都總領(lǐng)事館并滯留，在國內(nèi)外造成惡劣影響。事后，偵查機關(guān)依法對此進行調(diào)查。2012年7月22日，經(jīng)成都市人民檢察院批準(zhǔn)，王立軍因涉嫌叛逃罪由成都市國家安全局執(zhí)行逮捕，8月2日偵查終結(jié)后移送成都市人民檢察院審查起訴；王立軍涉嫌徇私枉法案經(jīng)最高人民檢察院指定安徽省合肥市人民檢察院偵查終結(jié)后，于8月2日移送成都市人民檢察院審查起訴；王立軍涉嫌受賄、濫用職權(quán)案經(jīng)最高人民檢察院指定四川省人民檢察院偵查終結(jié)后，分別于8月8日、9月1日移送成都市人民檢察院審查起訴。9月5日，成都市人民檢察院依法對王立軍涉嫌犯罪提起公訴，成都市中級人民法院依法受理。9月17日，王立軍涉嫌叛逃、濫用職權(quán)案因涉及國家秘密而依法不公開開庭審理；9月18日，王立軍涉嫌受賄、徇私枉法案依法公開開庭審理。[1]9月24日，四川省成都市中級人民法院對重慶市原副市長、公安局原局長王立軍徇私枉法、叛逃、濫用職權(quán)、受賄案作出一審宣判，對王立軍以徇私枉法罪判處有期徒刑七年；以叛逃罪判處有期徒刑二年，剝奪政治權(quán)利一年；以濫用職權(quán)罪判處有期徒刑二年；以受賄罪判處有期徒刑九年，數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑十五年，剝奪政治權(quán)利一年。王立軍當(dāng)庭表示不上訴。