上篇 講：名師精講，夯實基礎(chǔ)

第一章 法理學(xué)

知識導(dǎo)圖

第一節(jié) 法的概念和要素

一 法的概念、特征和本質(zhì)

（一）法的概念

法是由國家制定、認可并由國家保障實施的，反映由特定物質(zhì)生活條件決定的統(tǒng)治階級（或人民）意志，以權(quán)利義務(wù)為基礎(chǔ)，以確認、保護和發(fā)展統(tǒng)治階級（或人民）所期望的社會關(guān)系和社會秩序為目的的行為規(guī)范體系。

（二）法的特征

（1）法是調(diào)整人們的行為或社會關(guān)系的規(guī)范，具有規(guī)范性。所謂法的規(guī)范性，是指法所具有的規(guī)定人們的行為模式，指導(dǎo)人們行為的性質(zhì)。它表現(xiàn)在：法律規(guī)范規(guī)定了人們的一般行為模式，從而為人們的交互行為提供一個模型、標準或方向。

（2）法是由國家制定或認可的，體現(xiàn)了國家對人們行為的評價，具有國家意志性。國家的存在是法存在的前提條件。一切法的產(chǎn)生，大體上都是通過制定和認可這兩種途徑。

（3）法是以國家強制力為最后保證手段的規(guī)范體系，具有國家強制性。法不同于其他社會規(guī)范，它具有特殊的強制性，即國家強制性。法是以國家強制力為后盾，由國家強制力保證實施的。

（4）法在國家權(quán)力管轄范圍內(nèi)普遍有效，因而具有普遍性。所謂法的普遍性，也稱“法的普遍適用性”“法的概括性”，就是指法作為一般的行為規(guī)范在國家權(quán)力管轄范圍內(nèi)具有普遍適用的效力和特性。具體而言，包含兩方面的內(nèi)容：其一，法的效力對象的廣泛性；其二，法的效力的重復(fù)性。

（5）法是有嚴格的程序規(guī)定的規(guī)范，具有程序性。法是強調(diào)程序、規(guī)定程序和實行程序的規(guī)范。

（三）法的本質(zhì)

第一，法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)。法的本質(zhì)的一個重要方面就是反映社會中居于統(tǒng)治地位的掌握國家政權(quán)的階級的意志。統(tǒng)治階級的意志體現(xiàn)為法，是通過一定的個人和機關(guān)的活動來實現(xiàn)的。法的各種規(guī)定都直接或間接地服從于統(tǒng)治階級的根本利益。

第二，法的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級的物質(zhì)生活條件決定的。

二 法律規(guī)則

構(gòu)成法的整體的各個主要組成部分，稱為法的要素。一般認為，法的要素包括法律規(guī)則、法律原則和法律概念。

（一）法律規(guī)則的定義

法律規(guī)則是指經(jīng)過國家制定或認可的關(guān)于人們行為或活動的命令、允許和禁止的一種規(guī)范。法律規(guī)則是法律規(guī)范中最具硬度的部分，法律規(guī)范主要是由法律規(guī)則構(gòu)成的。

（二）邏輯結(jié)構(gòu)

法律規(guī)則的構(gòu)成要素包括：假定條件、行為模式和法律后果。

1.假定條件

假定是法律規(guī)則中關(guān)于適用該規(guī)則的條件的規(guī)定，也稱為“條件”或“條件假設(shè)”。法律規(guī)則具有一般性、概括性，且以一般人為調(diào)整對象，但是，它只能在一定的范圍內(nèi)被適用，即只有當(dāng)一定的條件具備時，法律規(guī)則才能夠?qū)θ说男袨楫a(chǎn)生約束力。而這范圍和條件，就是由法律規(guī)則中的假定部分來明確的。

2.行為模式

行為模式指法律規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w行為之方式或范型的部分。它是從人們大量的實際行為中概括出來的法律行為要求，是一切法律規(guī)則的核心部分。根據(jù)行為要求的內(nèi)容和性質(zhì)的不同，法律規(guī)則中的行為模式分為三種：（1）可為模式（權(quán)利行為模式），指在什么假定條件下，人們“可以如何行為”的模式。（2）應(yīng)為模式，指在什么假定條件下，人們“應(yīng)當(dāng)或必須如何行為”的模式。（3）勿為模式（義務(wù)行為模式），指在什么假定條件下，人們“禁止或不得如何行為”的模式。

3.法律后果

一般是指法律對具有法律意義的行為賦予某種結(jié)果。可以分為：（1）肯定性法律后果，即法律承認這種行為合法、有效并加以保護以至獎勵。（2）否定性法律后果，即法律上不予承認，加以撤銷以至制裁。

（三）分類

（1）按照規(guī)則的內(nèi)容不同，法律規(guī)則可以分為授權(quán)性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則。

（2）按照規(guī)則內(nèi)容的確定性程度不同，可以把法律規(guī)則分為確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準用性規(guī)則。

（3）按照規(guī)則對人們行為規(guī)定和限定的范圍或程度不同，可把法律規(guī)則分為強行性規(guī)則和任意性規(guī)則。

三 法律原則與法律概念

（一）法律原則

1.法律原則的含義

法律原則是指在一定法律體系中作為法律規(guī)則的指導(dǎo)思想、基礎(chǔ)或本源的綜合的穩(wěn)定的原理和準則。法律原則和法律規(guī)則同為法律規(guī)范，但它們在內(nèi)容的明確性、適用范圍、適用方式和作用上存在區(qū)別，它們是兩種不同的法律規(guī)范。

2.法律原則的分類

（1）按照法律原則產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同，可以把法律原則分為公理性原則和政策性原則。

（2）按照法律原則對人的行為及其條件之覆蓋面的寬窄和適用范圍的大小，可以把法律原則分為基本原則和具體原則。

（3）按照法律原則涉及的內(nèi)容和問題不同，可以把法律原則分為實體性原則和程序性原則。

3.法律原則的功能

（1）從法律的制定上看：①法律原則直接決定了法律制度的基本性質(zhì)、基本內(nèi)容和基本價值傾向。法律原則是法律精神最集中的體現(xiàn)，因而構(gòu)成了整個法律制度的理論基礎(chǔ)。②法律原則是法律制度內(nèi)部協(xié)調(diào)統(tǒng)一的重要保障。③法律原則對法制改革具有導(dǎo)向作用。

（2）從法律實施上看：①指導(dǎo)法律解釋和法律推理。法律解釋和法律推理是法律實施過程中兩個關(guān)鍵性環(huán)節(jié)。②補充法律漏洞，強化法律的調(diào)控能力。③限定自由裁量權(quán)的合理范圍。

（二）法律概念

1.法律概念的含義

法律概念是法律的構(gòu)成要素之一，是指在法律上對各種事實進行概括，抽象出它們的共同特征而形成的權(quán)威性范疇。概念本身并不能將一定的事實狀態(tài)和法律效果聯(lián)系起來，但是，它卻是適用法律規(guī)則和原則的前提。

2.法律概念的種類

按照法律概念所涉及的因素，可將其分為四類：（1）主體概念，這是用以表達各種法律關(guān)系主體的概念。（2）關(guān)系概念，這是用以表達法律關(guān)系主體間權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的概念。（3）客體概念，這是用以表達各種權(quán)利、義務(wù)所指向的對象的概念。（4）事實概念，這是用以表達各種事件和行為的概念。（5）其他概念，上述四種概念并不能窮盡所有的法律概念，如公平、正當(dāng)、程序、法典、一般條款，等等。

此外，按照概念的確定性程度，可有確定概念與不確定概念之分；按法律部門的不同可有民法概念、刑法概念和行政法概念之分；等等。

在法律諸要素中，概念的獨特功能在于它通過對各種事實因素的區(qū)分歸類而為法律規(guī)則和原則的適用提供了可能。當(dāng)然，對于一個成熟的法律制度來說，規(guī)則總是應(yīng)當(dāng)占據(jù)主干的地位。若規(guī)則的數(shù)量與法律調(diào)整的需要相差過多，濫用自由裁量權(quán)的現(xiàn)象就會大面積發(fā)生。

第二節(jié) 法的形式與效力

一 法的淵源和分類

（一）法的淵源

1.法的淵源的定義

法的淵源，又稱“法源”或“法律淵源”，通常指法的形式意義上的淵源，即法律規(guī)范的創(chuàng)制方式和外部表現(xiàn)形式，也就是指法律規(guī)范的效力來源。

2.法的淵源的分類

法的淵源可以從不同的角度作不同的分類：（1）根據(jù)法律規(guī)范載體形式的不同，可將法的淵源分為成文法淵源與不成文法淵源。（2）從法的淵源與法律規(guī)范關(guān)系的角度，可將法的淵源分為直接淵源與間接淵源。（3）根據(jù)是否經(jīng)過國家制定程序，法的淵源可以分為制定法淵源與非制定法淵源。（4）根據(jù)法的淵源的相對地位而分為主要淵源與次要淵源。

在法的實踐中，法的淵源最主要的分類為正式淵源與非正式淵源。一般說來，法的正式淵源通常包括制定法（成文法）、習(xí)慣法、判例法和國際條約等。法的非正式淵源是指那些具有法律意義的準則和觀念，這些準則和觀念尚未在正式法律中得到權(quán)威性的明文體現(xiàn)，如正義標準、理性原則、公共政策、道德信念、社會思潮、習(xí)慣、學(xué)說等。

3.當(dāng)代中國的法律淵源

當(dāng)代中國的法律淵源主要是制定法，習(xí)慣法僅在特殊場合作為制定法的補充，除香港特別行政區(qū)以外，判例在原則上不屬于我國的法律淵源。根據(jù)憲法和相關(guān)法律規(guī)定，當(dāng)代中國制定法主要包括：憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章、軍事法規(guī)和規(guī)章、特別行政區(qū)基本法及特別行政區(qū)的法律、國際條約、國際慣例。

（二）法的分類

1.法的一般分類

法的一般分類是指世界上所有國家都可適用的法的分類。

（1）按照法的創(chuàng)制方式和表達形式的不同分為成文法和不成文法。成文法是指由國家特定機關(guān)制定和公布，并以成文形式出現(xiàn)的法律，因此又稱制定法。

（2）按照法律規(guī)定內(nèi)容的不同分為實體法和程序法。

（3）按照法律的適用范圍的不同分為一般法和特別法。

（4）按照法律的創(chuàng)制主體和適用主體的不同分為國內(nèi)法和國際法。

2.法的特殊分類

法的特殊分類是僅適用于某一類和某一些國家的法的分類。

（1）公法和私法。凡涉及公共權(quán)力、公共關(guān)系、公共利益和上下服從關(guān)系、管理關(guān)系、強制關(guān)系的法律，即為公法；而凡屬個人利益、個人權(quán)利、自由選擇、平權(quán)關(guān)系的法律即為私法。

（2）普通法和衡平法。這是普通法法系國家的一種法的分類方法。普通法專指英國在11世紀后由法官通過判決形式逐漸形成的適用于全英格蘭的一種判例法；衡平法是指英國在14世紀后對普通法的修正和補充而出現(xiàn)的一種判例法。

（3）聯(lián)邦法和聯(lián)邦成員法。這是實行聯(lián)邦制國家的一種法的分類，單一制國家沒有這一分類。聯(lián)邦法是指由聯(lián)邦中央制定的法律，而聯(lián)邦成員法是指由聯(lián)邦成員制定的法律。

二 法律效力的層次和范圍

（一）法律效力的概念

法律效力，即法律的約束力，指人們應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定的那樣行為，必須服從。法的效力分為規(guī)范性法律文件的效力和非規(guī)范性法律文件的效力。規(guī)范性法律文件的效力，也叫狹義的法的效力，即指法律的生效范圍或適用范圍，即法律對什么人、什么事、在什么地方和什么時間有約束力。非規(guī)范性法律文件的效力，指判決書、裁定書、逮捕證、許可證、合同等的法律效力。這些文件在經(jīng)過法定程序之后也具有約束力。

（二）法律效力層次

法律效力層次是指規(guī)范性法律文件之間的效力等級關(guān)系。我國法律的效力層次可以概括為：

（1）上位法的效力高于下位法，即規(guī)范性法律文件的效力層次決定于其制定主體的法律地位，行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)。

（2）在同一位階的法律之間，特別法優(yōu)于一般法，即同一事項，兩種法律都有規(guī)定的，優(yōu)先適用特別法。

（3）新法優(yōu)于舊法。

（三）法律效力范圍

狹義的法律的效力可以分為四種，或稱四個效力范圍：對人的效力、對事的效力、時間效力和空間效力。

1.對人的效力

根據(jù)我國法律，對人的效力包括兩個方面：

（1）對中國公民的效力。中國公民在中國領(lǐng)域內(nèi)一律適用中國法律。在中國境外的中國公民，也應(yīng)遵守中國法律并受中國法律保護。但是，這里存在著適用中國法律與適用所在國法律的關(guān)系問題。對此，應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律區(qū)分情況，分別對待。

（2）對外國人和無國籍人的效力。外國人和無國籍人在中國領(lǐng)域內(nèi)，除法律另有規(guī)定者外，適用中國法律，這是國家主權(quán)原則的必然要求。

2.對事的效力

法律對事的效力，指法律對什么樣的行為有效力，適用于哪些事項。這種效力范圍的意義在于：第一，告訴人們什么行為應(yīng)當(dāng)做、什么行為不應(yīng)當(dāng)做、什么行為可以做；第二，指明法律對什么事項有效，確定不同法律之間調(diào)整范圍的界限。

3.時間效力

法律的時間效力，指法律何時生效、何時終止效力以及法律對其生效以前的事件和行為有無溯及力。

（1）法律的生效時間。

法律的生效時間主要有三種：①自法律公布之日起生效；②由該法律規(guī)定具體生效時間；③規(guī)定法律公布后符合一定條件時生效。

（2）法律終止生效的時間。

法律終止生效，即法律被廢止，指法律效力的消滅。它一般分為明示的廢止和默示的廢止兩類。

（3）法的溯及力。

法的溯及力是指法律對其生效以前的事件和行為是否適用。如果適用，就具有溯及力；如果不適用，就沒有溯及力。我國目前有關(guān)法律溯及既往的原則的規(guī)定，一般采用“法不溯及既往”和“有利追溯”的原則。

4.空間效力

法律的空間效力，指法律在哪些地域有效力，適用于哪些地區(qū)。一般來說，一國法律適用于該國主權(quán)范圍所及的全部領(lǐng)域，包括領(lǐng)土、領(lǐng)水及其底土和領(lǐng)空，以及本國駐外使館、在外船舶及飛機。

三 法律體系

（一）法律體系的概念

法律體系，是指一國的部門法體系，即將一國現(xiàn)行的全部法律規(guī)范根據(jù)一定的標準和原則劃分成不同的法律部門，并由這些法律部門所構(gòu)成的具有內(nèi)在聯(lián)系的統(tǒng)一整體。從法律體系概念來看，法律體系有以下幾個特征：

（1）法律體系是一個國家的全部現(xiàn)行法律構(gòu)成的整體。

（2）法律體系是一個由法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機整體。

（3）法律體系的理想化要求是門類齊全、結(jié)構(gòu)嚴密、內(nèi)在協(xié)調(diào)。

（4）法律體系是客觀法則和主觀屬性的有機統(tǒng)一。

中國特色社會主義法律體系，是指適應(yīng)我國社會主義初級階段的基本國情，與社會主義的根本任務(wù)相一致，以憲法為統(tǒng)帥和根本依據(jù)，由部門齊全、結(jié)構(gòu)嚴謹、內(nèi)部協(xié)調(diào)、體例科學(xué)、調(diào)整有效的法律及其配套法規(guī)所構(gòu)成的，保障我們國家沿著中國特色社會主義道路前進的各項法律制度的有機的統(tǒng)一整體。這個體系由法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)三個層次，憲法及憲法相關(guān)法、民法商法、行政法、經(jīng)濟法、社會法、刑法、訴訟與非訴訟程序法七個法律部門組成。

從法的制定和法的實施上考量，中國特色社會主義法律體系只有一個。人大專門委員會、政府部門和地方都沒有自己獨立的“法律體系”，這些機構(gòu)既沒有必要更沒有可能在國家法律體系之下或以外建立自己獨立的“法律體系”。

（二）法律體系與相關(guān)概念的比較

1.法制體系與法律體系

法制體系有時也稱法制系統(tǒng)，是指法制運轉(zhuǎn)機制和運轉(zhuǎn)環(huán)節(jié)的全系統(tǒng)，法制體系包括立法體系、執(zhí)法體系、司法體系、守法體系、法制監(jiān)督體系等，由這些體系組合而成的一個呈縱向的法制運轉(zhuǎn)體系。法律體系著重說明的是呈靜態(tài)狀的法律本身的體系結(jié)構(gòu)，而法制體系則既包括靜態(tài)的法律規(guī)范，更著重說明的是呈動態(tài)狀的法制運轉(zhuǎn)機制系統(tǒng)。從相互關(guān)系來講，法制體系包容著法律體系，而法律體系則組合在法制體系之中。

2.立法體系與法律體系

二者既有區(qū)別又有聯(lián)系，區(qū)別主要表現(xiàn)在：（1）立法體系的組成要素是法的淵源即法的外在表現(xiàn)形式，它是以規(guī)范法律文件的不同分類組合而形成的一個統(tǒng)一體系；而法律體系的組成要素則是法律部門，以法律部門的分類組合而形成的一個有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。（2）立法體系是以各法律規(guī)范的制定機關(guān)在整個國家法律創(chuàng)制中的地位及與此相聯(lián)系的法律規(guī)范的效力范圍和效力等級為分類組合標準，而法律體系則是按照法律規(guī)范所調(diào)整的不同社會關(guān)系和不同調(diào)整方法作為劃分該體系的組成要素——法律部門的標準。（3）立法體系側(cè)重于法的調(diào)整的外部形式，而法律體系則是側(cè)重于法的調(diào)整的內(nèi)在內(nèi)容。聯(lián)系則表現(xiàn)在：（1）立法體系和法律體系都是指現(xiàn)行法律規(guī)范的不同組合，只不過立法體系注重的是法的形式，而法律體系注重的是法的內(nèi)容。（2）當(dāng)立法體系是法典式的法的形式時，它同法律體系的法律部門所調(diào)整的社會關(guān)系是一致的。

第三節(jié) 權(quán)利與義務(wù)

一 權(quán)利與義務(wù)的概念和分類

（一）權(quán)利與義務(wù)的概念

法律權(quán)利是規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中，實現(xiàn)于法律關(guān)系中，主體以相對自由的作為或不作為方式獲得利益的一種手段。

法律義務(wù)是規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中，實現(xiàn)于法律關(guān)系中，主體以相對抑制的作為或不作為方式保障權(quán)利主體獲得利益的一種約束手段。

法是以權(quán)利和義務(wù)為機制調(diào)整人的行為和社會關(guān)系的。權(quán)利和義務(wù)貫穿于法律現(xiàn)象邏輯聯(lián)系的各個環(huán)節(jié)、法的一切部門和法律運行的全部過程。

（二）權(quán)利與義務(wù)的分類

（1）根據(jù)根本法與普通法規(guī)定的不同分為基本權(quán)利義務(wù)與普通權(quán)利義務(wù)。

（2）根據(jù)相對應(yīng)的主體范圍分為絕對權(quán)利義務(wù)與相對權(quán)利義務(wù)。

（3）根據(jù)權(quán)利義務(wù)主體的性質(zhì)分為個體權(quán)利義務(wù)、集體權(quán)利義務(wù)和國家權(quán)利義務(wù)。

二 權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系

1.結(jié)構(gòu)上的相關(guān)關(guān)系

權(quán)利和義務(wù)是對立統(tǒng)一的關(guān)系，二者不可能孤立存在和發(fā)展，沒有無義務(wù)的權(quán)利，也沒有無權(quán)利的義務(wù)，一方的存在和發(fā)展必須以另一方的存在和發(fā)展為條件。同時，二者相互滲透、相互包含，并在一定條件下相互轉(zhuǎn)化。

2.數(shù)量上的等值關(guān)系

一是從總體上看，一個社會的權(quán)利總量和義務(wù)總量是相等的；二是在具體法律關(guān)系中，權(quán)利和義務(wù)相互包含。

3.功能上的互補關(guān)系

權(quán)利直接體現(xiàn)法律的價值目標，義務(wù)保障價值目標和權(quán)利的實現(xiàn)。權(quán)利提供不確定指引，義務(wù)提供確定指引。義務(wù)的約束機制有助于建立秩序，權(quán)利的導(dǎo)向和激勵機制有助于實現(xiàn)自由。

4.價值意義上的主次關(guān)系

權(quán)利與義務(wù)代表了不同的法律精神，它們在不同的歷史階段和不同國家的法律體系中地位也不同。在特權(quán)社會，往往強調(diào)義務(wù)本位；在民主法治國家，則往往強調(diào)權(quán)利本位，權(quán)利是目的，義務(wù)是手段，權(quán)利是義務(wù)存在的依據(jù)和意義。

三 人權(quán)

（一）人權(quán)的含義

人權(quán)是指“人，因其為人而應(yīng)享有的權(quán)利”，簡單地說就是人的權(quán)利或人類的權(quán)利，是人依其自然本性和社會本性而應(yīng)該享有和必須享有的各項權(quán)利。它主要的含義包括：每個人都應(yīng)該受到合乎人權(quán)的對待。人權(quán)的這種普適性和道義性，是它的兩種基本特征。在當(dāng)今的國際社會，維護和保障人權(quán)是一項基本道義原則。是否合乎保障人權(quán)的要求已成為評判一個集體（無論是政治上的還是經(jīng)濟上的）優(yōu)劣的重要標準。

1991年11月，中國政府發(fā)表《中國的人權(quán)狀況》的白皮書，第一次系統(tǒng)、明確地闡述了中國關(guān)于人權(quán)概念的內(nèi)容及基本立場。白皮書指出：隨著歷史的發(fā)展，人權(quán)的概念及其內(nèi)涵也在不斷發(fā)展。人權(quán)是一項個體權(quán)利，同時又是一項集體權(quán)利。對于廣大發(fā)展中國家人民來說，最緊迫的人權(quán)問題是生存權(quán)利和經(jīng)濟、社會和文化發(fā)展的權(quán)利。

（二）人權(quán)的分類

人權(quán)的內(nèi)容是廣泛的，根據(jù)不同的標準可以作不同的分類。人們通常把聯(lián)合國主持制定的《世界人權(quán)宣言》《經(jīng)濟、社會和文化權(quán)利國際公約》和《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》及其兩項附加任擇議定書合稱為“國際人權(quán)憲章”。國際社會的人權(quán)概念，一般是指“國際人權(quán)憲章”及其他國際人權(quán)文書所確立的人權(quán)概念。國際社會的人權(quán)概念從內(nèi)容上可以分為集體人權(quán)和個體人權(quán)兩大部分。

集體人權(quán)，是指國家和民族等集體在國際社會中應(yīng)享有的各種權(quán)利，如民族自決權(quán)、發(fā)展權(quán)、各國對其自然資源享有的充分主權(quán)、和平權(quán)、環(huán)境權(quán)等。

個體人權(quán)不僅包括公民權(quán)利和政治權(quán)利，還包括經(jīng)濟、社會和文化權(quán)利。公民權(quán)利和政治權(quán)利的主要內(nèi)容為：不受酷刑和其他殘忍、不人道的或有辱人格的待遇或處罰的權(quán)利，不受奴役和強迫勞動的權(quán)利，不受任意逮捕或拘禁的權(quán)利，遷徙和選擇住所的自由，法律面前一律平等的權(quán)利，私生活、家庭、通信和住宅不受侵犯的權(quán)利，思想、良心和宗教信仰自由的權(quán)利，和平集會、結(jié)社、游行示威的權(quán)利，持有和發(fā)表見解的自由，選舉權(quán)和被選舉權(quán)，宗教、語言、民族或種族上屬于少數(shù)者的平等權(quán)利等。經(jīng)濟、社會和文化權(quán)利主要包括：工作和閑暇的權(quán)利，公正和良好的工作條件的權(quán)利，組織和加入工會的權(quán)利，社會保障的權(quán)利，家庭、母親、兒童和少年受特殊保護的權(quán)利，相當(dāng)生活水準的權(quán)利，身心健康的權(quán)利，受教育的權(quán)利及參加文化生活的權(quán)利等。

第四節(jié) 法律責(zé)任

一 法律責(zé)任的概念與種類

（一）法律責(zé)任的概念

法律責(zé)任是指依據(jù)法律規(guī)范，社會主體因一定法律事實的發(fā)生而應(yīng)該承受的合法負擔(dān)，是法律在調(diào)整社會關(guān)系過程中發(fā)生拘束力的邏輯結(jié)果之一。法律責(zé)任的產(chǎn)生有兩個前提條件：第一，有法律規(guī)范的相關(guān)規(guī)定；第二，有一定的法律事實發(fā)生。

（二）法律責(zé)任的種類

根據(jù)不同的標準可以對法律責(zé)任作不同的分類。按照承擔(dān)責(zé)任的主體的不同，法律責(zé)任可以分為自然人責(zé)任、法人責(zé)任和國家責(zé)任；按照責(zé)任承擔(dān)的內(nèi)容的不同，法律責(zé)任可以分為財產(chǎn)責(zé)任和非財產(chǎn)責(zé)任；按照責(zé)任的承擔(dān)程度，法律責(zé)任可以分為有限責(zé)任和無限責(zé)任；按照責(zé)任實現(xiàn)形式的不同，法律責(zé)任可以分為懲罰性責(zé)任和補償性責(zé)任；按照引起責(zé)任的法律事實與責(zé)任人的關(guān)系的不同，法律責(zé)任可以分為直接責(zé)任、連帶責(zé)任和替代責(zé)任。

然而在法律實踐中，最基本的分類方法是根據(jù)違法行為所違反的法律的性質(zhì)，可以把法律責(zé)任分為民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任、違憲責(zé)任和國家賠償責(zé)任。

（1）民事責(zé)任是指由于違反民事法律、違約或者由于民法規(guī)定所應(yīng)承擔(dān)的一種法律責(zé)任。

（2）刑事責(zé)任是指行為人因其犯罪行為所必須承受的，由司法機關(guān)代表國家所確定的否定性法律后果。

（3）行政責(zé)任是指因違反行政法律法規(guī)或因行政法規(guī)定而應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

（4）違憲責(zé)任是指由于有關(guān)國家機關(guān)制定的某種法律和法規(guī)、規(guī)章與憲法相抵觸而產(chǎn)生的法律責(zé)任，或有關(guān)國家機關(guān)、社會組織或公民從事了與憲法規(guī)定相抵觸的活動而產(chǎn)生的法律責(zé)任。

（5）國家賠償責(zé)任是指在國家機關(guān)行使公權(quán)力時由于國家機關(guān)及其工作人員違法行使職權(quán)所引起的由國家作為承擔(dān)主體的賠償責(zé)任。

二 歸責(zé)與免責(zé)

（一）歸責(zé)

1.歸責(zé)的概念

法律責(zé)任的歸結(jié)，簡稱歸責(zé)，它是指針對違法行為所引起的法律責(zé)任進行判斷、確認、追究的活動。

2.歸責(zé)原則

歸責(zé)一般應(yīng)遵循四個法律原則：

（1）責(zé)任法定原則。指違法行為發(fā)生后應(yīng)當(dāng)按照法律預(yù)先規(guī)定的性質(zhì)、范圍、程度、期限、方式追究違法者的責(zé)任。

（2）因果聯(lián)系原則。指在認定行為人違法責(zé)任之前，應(yīng)當(dāng)首先確認行為與危害或損害結(jié)果之間的因果聯(lián)系。

（3）公正、合理原則。對任何違法行為都要依照責(zé)任與違法程度相當(dāng)追究相應(yīng)的法律責(zé)任。

（4）責(zé)任自負原則。違法行為人應(yīng)當(dāng)對自己的違法行為負責(zé)。

（二）免責(zé)

1.免責(zé)的概念

法律責(zé)任的免除，也稱免責(zé)，是指法律責(zé)任由于出現(xiàn)法定條件被部分或全部地免除。

2.責(zé)任免除的情形

（1）時效免責(zé)，即法律責(zé)任經(jīng)過了一定的期限后而免除。

（2）不訴及協(xié)議免責(zé)是指如果受害人或有關(guān)當(dāng)事人不向法院起訴要求追究行為人的法律責(zé)任，行為人的法律責(zé)任就實際上被免除，或者受害人與加害人在法律允許的范圍內(nèi)協(xié)商同意的免責(zé)。

（3）自首、立功免責(zé)是指對那些違法之后有立功表現(xiàn)的人，免除其部分或全部的法律責(zé)任。

（4）因履行不能而免責(zé)，即在財產(chǎn)責(zé)任中，在責(zé)任人確實沒有能力履行或沒有能力全部履行的情況下，有關(guān)的國家機關(guān)免除或部分免除其責(zé)任。

（5）有效補救免責(zé)，指因行為人的違法行為造成一定損害，但在國家機關(guān)歸責(zé)之前采取及時補救措施，免除其部分或全部責(zé)任。

三 法律制裁

（一）法律制裁的概念

法律制裁是由特定的國家機關(guān)對違法者（或違約者）依其所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任而實施的強制懲罰措施。

（二）法律制裁的種類

根據(jù)違法行為和法律責(zé)任的性質(zhì)不同，法律制裁可以分為司法制裁（包括民事制裁、刑事制裁）和行政制裁、違憲制裁。

（1）民事制裁。民事制裁是由人民法院所確定并實施的，對民事違法者或應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任的其他組織和個人，依其所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任而給予的強制性懲罰措施。

（2）刑事制裁。刑事制裁或稱刑罰，它是人民法院對于犯罪行為者根據(jù)其所應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任而實施的懲罰措施。

（3）行政制裁。行政制裁是指國家行政機關(guān)對行政違法者所實施的強制性懲罰措施。根據(jù)行政違法的社會危害程度、實施制裁的方式等不同，行政制裁又可分為行政處分、行政處罰兩種。

（4）違憲制裁。違憲制裁是對違憲行為所實施的法律制裁。措施主要有：撤銷同憲法相抵觸的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、行政規(guī)章；罷免國家機關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)成員。違憲制裁是具有最高政治權(quán)威的法律制裁。

第五節(jié) 法律關(guān)系

一 法律關(guān)系的概念、特征與種類

（一）法律關(guān)系的概念和特征

法律關(guān)系是指法律規(guī)范在調(diào)整人們行為過程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。具有以下特征：（1）法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會關(guān)系，具有合法性。（2）法律關(guān)系是體現(xiàn)意志性的特種社會關(guān)系。（3）法律關(guān)系是特定法律關(guān)系主體之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。

（二）法律關(guān)系的種類

1.調(diào)整性法律關(guān)系和保護性法律關(guān)系

調(diào)整性法律關(guān)系是基于人們的合法行為而產(chǎn)生的、執(zhí)行法的調(diào)整職能的法律關(guān)系，它所實現(xiàn)的是法律規(guī)范（規(guī)則）的行為規(guī)則（指示）的內(nèi)容。

保護性法律關(guān)系是由違法行為而產(chǎn)生的，旨在恢復(fù)被破壞的權(quán)利和秩序的法律關(guān)系，它執(zhí)行著法的保護職能，所實現(xiàn)的是法律規(guī)范（規(guī)則）的保護規(guī)則（否定性法律后果）的內(nèi)容，是法實現(xiàn)的非正常形式。

2.縱向的法律關(guān)系和橫向的法律關(guān)系

縱向的法律關(guān)系是指在不平等的法律主體之間所建立的權(quán)力服從關(guān)系。

橫向的法律關(guān)系是指平等法律主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

3.單向（單務(wù)）法律關(guān)系、雙向（雙邊）法律關(guān)系和多向（多邊）法律關(guān)系

單向（單務(wù)）法律關(guān)系是指權(quán)利人僅享有權(quán)利，義務(wù)人僅履行義務(wù)，兩者之間不存在相反的聯(lián)系。

雙向（雙邊）法律關(guān)系是指在特定的雙方法律主體之間，存在著兩個密不可分的單向權(quán)利義務(wù)關(guān)系，其中一方主體的權(quán)利對應(yīng)另一方的義務(wù)，反之亦然。

多向（多邊）法律關(guān)系又稱“復(fù)合法律關(guān)系”或“復(fù)雜的法律關(guān)系”，是三個或三個以上相關(guān)法律關(guān)系的復(fù)合體，其中既包括單向法律關(guān)系，也包括雙向法律關(guān)系。

4.第一性法律關(guān)系和第二性法律關(guān)系

第一性法律關(guān)系是人們之間依法建立的不依賴其他法律關(guān)系而獨立存在的或在多向法律關(guān)系中居于支配地位的法律關(guān)系，由此而產(chǎn)生的，居于從屬地位的法律關(guān)系，就是第二性法律關(guān)系。

二 法律關(guān)系的主體與客體

（一）法律關(guān)系的主體

法律關(guān)系主體是法律關(guān)系的參加者，即在法律關(guān)系中一定權(quán)利的享有者和一定義務(wù)的承擔(dān)者。在每一具體的法律關(guān)系中，主體的多少各不相同，在大體上都屬于相對應(yīng)的雙方：一方是權(quán)利的享有者，成為權(quán)利人；另一方是義務(wù)的承擔(dān)者，成為義務(wù)人。

在我國，能夠參與法律關(guān)系的主體包括以下幾類：

（1）公民（自然人）。這里的公民既指中國公民，也指居住在中國境內(nèi)或在境內(nèi)活動的外國公民和無國籍人。

（2）機構(gòu)和組織（法人）。主要包括三類：一是各種國家機關(guān)（立法機關(guān)、行政機關(guān)和司法機關(guān)等）；二是各種企事業(yè)組織和在中國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)；三是各政黨和社會團體。

（3）國家。在特殊情況下，國家可以作為一個整體成為法律關(guān)系主體。

（二）法律關(guān)系的客體

法律關(guān)系客體是指法律關(guān)系主體之間的權(quán)利和義務(wù)所指向的對象。它是構(gòu)成法律關(guān)系的要素之一。

法律關(guān)系客體的范圍和種類有不斷擴大和增多的趨勢。歸納起來，有以下幾類：

（1）物。法律意義上的物是指法律關(guān)系主體支配的、在生產(chǎn)上和生活上所需要的客觀實體。它可以是天然物，也可以是生產(chǎn)物；可以是活動物，也可以是不活動物。

（2）人身。人身是由各個生理器官組成的生理整體（有機體）。

（3）精神產(chǎn)品。精神產(chǎn)品是人通過某種物體（如書本、磚石、紙張、膠片、磁盤）或大腦記載下來并加以流傳的思維成果。

（4）行為結(jié)果。在很多法律關(guān)系中，其主體的權(quán)利和義務(wù)所指向的對象是行為結(jié)果。作為法律關(guān)系客體的行為結(jié)果是特定的，即義務(wù)人完成其行為所產(chǎn)生的能夠滿足權(quán)利人利益要求的結(jié)果。

三 法律關(guān)系的形成、變更與消滅

（一）法律關(guān)系形成、變更與消滅的條件

法律關(guān)系的形成指的是在主體之間出現(xiàn)了權(quán)利、義務(wù)關(guān)系；法律關(guān)系的變更指的是法律關(guān)系的主體、客體或內(nèi)容中的任何一項發(fā)生了變化；法律關(guān)系的消滅指的是主體間權(quán)利、義務(wù)關(guān)系完全終止。

法律關(guān)系的形成、變更與消滅必須符合兩方面的條件。一方面的條件是抽象的條件，即法律規(guī)范的存在；另一方面的條件是具體的條件，即法律事實的存在。

（二）法律事實

法律事實是指法律規(guī)范所規(guī)定的，能夠引起法律關(guān)系形成、變更或消滅的各種事實的總稱。法律事實與一般意義上的事實有重要區(qū)別：

（1）法律事實是一種規(guī)范性事實。它是法律規(guī)范社會的產(chǎn)物，沒有法律就不會有法律事實，所以法律事實這一概念在一定程度上體現(xiàn)了法律規(guī)范所設(shè)計的事實模型。在這里，規(guī)范有兩個方面的含義；一方面是指靜態(tài)的法律規(guī)范模式；另一方面指動態(tài)的法律規(guī)范。

（2）法律事實是一種能用證據(jù)證明的事實。這意味著法律事實不僅是客觀事實，而且它還應(yīng)是能用證據(jù)證明的客觀事實。許多事實也許是客觀存在的，但由于事過境遷拿不出證據(jù)證明，對這樣的事實就不能認定為法律事實（法律明確規(guī)定可以推定的除外）。

（3）法律事實是一種具有法律意義的事實。如果事實沒有對法律產(chǎn)生任何影響就不能稱為法律事實。

根據(jù)不同的標準可以對法律事實進行多種分類，以下是幾種最常見的劃分方法：

（1）法律事件和法律行為。按照法律事實是否與當(dāng)事人的意志有關(guān)，可以把法律事實分為法律事件和法律行為。

（2）單一的法律事實和事實構(gòu)成。按照引起法律后果所需要的法律事實具有單數(shù)形式還是復(fù)數(shù)形式，可把它們劃分為單一的法律事實和事實構(gòu)成。

（3）肯定性法律事實與否定性法律事實。按照法律關(guān)系的產(chǎn)生是否要求某種現(xiàn)象存在或不存在，可以把法律事實分為肯定性法律事實和否定性法律事實。

第六節(jié) 法制現(xiàn)代化與法治國家

一 世界法制現(xiàn)代化的基本模式

從歷史角度來看，法制現(xiàn)代化是人類法律文明的成長與躍進過程。從基本性質(zhì)來看，法制現(xiàn)代化是一個從人治社會向現(xiàn)代法治社會的轉(zhuǎn)型過程，是人治型的價值—規(guī)范體系向法治型的價值—規(guī)范體系的變革過程。從內(nèi)涵特征來看，法制現(xiàn)代化是一個包含了人類法律思想、行為及其實踐各個領(lǐng)域的多方面進程，其核心是人的現(xiàn)代化。

在法制現(xiàn)代化理論研究中，以法制現(xiàn)代化最初的動力來源為尺度，通常把法制現(xiàn)代化模式劃分為內(nèi)發(fā)型、外發(fā)型和混合型這三種樣式。

（一）內(nèi)發(fā)型法制現(xiàn)代化模式

法制現(xiàn)代化模式是指由社會自身力量產(chǎn)生的內(nèi)部創(chuàng)新、經(jīng)歷漫長過程的法律變革道路，是因內(nèi)部條件的成熟而從傳統(tǒng)法制走向現(xiàn)代法制的轉(zhuǎn)型發(fā)展過程。其主要特點是：第一，一般來說，它是因社會自身內(nèi)部條件的逐步成熟而漸進式地發(fā)展起來的。第二，商品經(jīng)濟的發(fā)展與發(fā)達是推動內(nèi)發(fā)型法制現(xiàn)代化運動的強大的內(nèi)在動力。第三，民主代議制政治組織形式的發(fā)展成為內(nèi)發(fā)型法制現(xiàn)代化運動的重要支撐力量。第四，法律的形式合理性與價值合理性的互動發(fā)展構(gòu)成了內(nèi)發(fā)型法制現(xiàn)代化運動的運作機理。

（二）外發(fā)型法制現(xiàn)代化模式

外發(fā)型法制現(xiàn)代化模式則是指因一個較先進的法律系統(tǒng)對較落后的法律系統(tǒng)的沖擊而導(dǎo)致的進步轉(zhuǎn)變過程。

（三）混合型法制現(xiàn)代化模式

混合型法制現(xiàn)代化模式是指因各種內(nèi)外因素相互作用而推動傳統(tǒng)法制向現(xiàn)代法制的轉(zhuǎn)型與變革過程。這種模式以中國為典型代表。混合型法制現(xiàn)代化的模式既具有內(nèi)發(fā)型法制現(xiàn)代化模式的某些特征，又兼具外發(fā)型法制現(xiàn)代化的相關(guān)屬性。

（四）法制現(xiàn)代化模式的多樣性統(tǒng)一

所謂法制現(xiàn)代化模式的多樣性統(tǒng)一，是指法制現(xiàn)代化進程是“一個具有許多規(guī)定和關(guān)系的豐富的總體”。法制現(xiàn)代化的多樣性是統(tǒng)一性的基礎(chǔ)，法制現(xiàn)代化的統(tǒng)一性又是多樣性的必然表現(xiàn)。歷史表明，雖然法律的交流與融合日益增進，但全球法制現(xiàn)代化的歷史進程并沒有因此而變成呆板的堆積。隨著文明的進展，法制現(xiàn)代化進程的內(nèi)容只會愈來愈絢麗多彩。

二 中國法制現(xiàn)代化的歷史道路

（一）中國法制現(xiàn)代化的歷史起點

中國法制現(xiàn)代化是中國傳統(tǒng)型法制向現(xiàn)代型法制的創(chuàng)造性轉(zhuǎn)換過程，因而，中國傳統(tǒng)法制構(gòu)成了中國法制現(xiàn)代化的歷史起點。

它作為一種獨特的把握世界的方式，有著自己固有的制度規(guī)范和價值取向，體現(xiàn)著獨特的民族法律心理和經(jīng)驗。從形式意義上看，它則表現(xiàn)為諸法合體的法律分化程度較低的法律結(jié)構(gòu)體系。從實體價值上看，它則表現(xiàn)為以宗法為本位的熔法律與道德于一爐的倫理法律價值體系。這種具有特定意味的形式與實體、外部結(jié)構(gòu)與內(nèi)在價值之有機統(tǒng)一，便構(gòu)成了中國傳統(tǒng)法律制度的基本模式，從而與現(xiàn)代法制相分別。

就形式意義而言，中國傳統(tǒng)法制具有以下主要特征：其一，在法律的地位上，中國傳統(tǒng)法制缺乏獨立性和自治性，成為倫理道德體系和行政命令的附庸；其二，在法律的結(jié)構(gòu)形式上，中國傳統(tǒng)法制表現(xiàn)為公法與私法不分、訴訟法與實體法合一的諸法合體的法律結(jié)構(gòu)體系；其三，在司法過程的運動機制上，中國傳統(tǒng)法律實行司法與行政合一，行政長官兼理司法。就實體價值取向而言，中國傳統(tǒng)法律的最大特色就是法律的倫理化。以宗法倫理理性為核心的傳統(tǒng)中國法律，充分反映了儒家倫理精神對法律生活的深刻影響，是一個建構(gòu)于“天人合一”的深厚道德基礎(chǔ)之上的標榜王道精神的、通過家族本位的君權(quán)主義表現(xiàn)出來的法律系統(tǒng)。

（二）中國法制現(xiàn)代化進程的主要階段

按照20世紀以來中國社會與歷史的發(fā)展邏輯，中國法制現(xiàn)代化的進程大致劃分為兩個歷史時期。從1901年到1949年，20世紀上半葉中國法制現(xiàn)代化的歷史運動先后經(jīng)歷了清末法制改革、辛亥革命的法制實踐、北洋軍閥時期的法律發(fā)展、南京國民政府的法制活動以及新民主主義法制的建構(gòu)等發(fā)展階段；從1949年10月至現(xiàn)在，20世紀下半葉以來中國法制現(xiàn)代化的歷史運動則經(jīng)歷了新中國新型法制的確立、社會主義法制現(xiàn)代化進程的阻卻和停滯以及當(dāng)代中國法制現(xiàn)代化的新時代等發(fā)展階段。

20世紀以來中國社會發(fā)展進程跌宕起伏，波瀾壯闊。縱觀這一過程，我們可以清晰地看出發(fā)生過三次歷史性巨變以及由此而展開的三次法律革命，即1911年辛亥革命所引發(fā)的第一次法律革命，1949年新中國的成立所形成的第二次法律革命以及與1978年改革開放相伴而生的第三次法律革命。

（三）中國法制現(xiàn)代化道路的主要特征

（1）從發(fā)展階段來看，由于中國特殊的國情條件的制約，中國法制現(xiàn)代化要經(jīng)歷一個從初級到高級、由傳統(tǒng)到現(xiàn)代的發(fā)展過程，因而是一個漫長的法制變革過程。

（2）從動力機制來看，推動中國法制變革的主要動力來自于中國社會內(nèi)部存在著的現(xiàn)代化市場經(jīng)濟和民主政治建設(shè)所形成的強大合力。

（3）從政治架構(gòu)來看，法制現(xiàn)代化的過程離不開一定的政治架構(gòu)的啟動。

三 社會主義法治理念和法治精神

社會主義法治理念是中國共產(chǎn)黨作為執(zhí)政黨，從社會主義現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè)的現(xiàn)實和全局出發(fā)，借鑒世界法治經(jīng)驗，對近現(xiàn)代特別是改革開放以來中國經(jīng)濟、社會和法治發(fā)展的歷史經(jīng)驗的總結(jié)；它既是當(dāng)代中國社會主義建設(shè)規(guī)劃的一部分，同時也是執(zhí)政黨對中國法治經(jīng)驗的理論追求和升華。

（一）基本內(nèi)容

（1）依法治國。依法治國是社會主義法治的核心內(nèi)容。要求政法機關(guān)和政法干警必須不斷提高法律素養(yǎng)，切實增強法治觀念，堅持嚴格執(zhí)法，模范遵守法律，自覺接受監(jiān)督，時時處處注意維護法律的權(quán)威和尊嚴。

（2）執(zhí)法為民。執(zhí)法為民是社會主義法治的本質(zhì)要求。要以鄧小平理論和“三個代表”重要思想為指導(dǎo)，把實現(xiàn)好、維護好、社會主義法治理念宣傳發(fā)展好最廣大人民的根本利益，作為政法工作的根本出發(fā)點和落腳點，在各項政法工作中真正做到以人為本、執(zhí)法為民，切實保障人民群眾的合法權(quán)益。

（3）公平正義。公平正義是社會主義法治的價值追求。公平正義是政法工作的生命線，是和諧社會的首要任務(wù)，是社會主義法治的首要目標。要求政法干警必須秉公執(zhí)法、維護公益、摒棄邪惡、弘揚正氣、克服己欲、排除私利，堅持合法合理原則、平等對待原則、及時高效原則、程序公正原則，維護社會的公平正義。

（4）服務(wù)大局。服務(wù)大局是社會主義法治的重要使命。要求各級政法機關(guān)和政法干警，必須緊緊圍繞黨和國家大局開展工作，立足本職，全面正確履行職責(zé)，致力于推進全面建設(shè)小康社會進程，努力創(chuàng)造和諧穩(wěn)定的社會環(huán)境和公正高效的法治環(huán)境。

（5）黨的領(lǐng)導(dǎo)。黨的領(lǐng)導(dǎo)是社會主義法治的根本保證。要自覺地把堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)、鞏固黨的執(zhí)政地位和維護社會主義法治統(tǒng)一起來，把貫徹落實黨的路線方針政策和嚴格執(zhí)法統(tǒng)一起來，把加強和改進黨對政法工作的領(lǐng)導(dǎo)與保障司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán)統(tǒng)一起來，始終堅持正確的政治立場，忠實履行黨和人民賦予的神圣使命。

（二）基本特征

（1）鮮明的政治性。

（2）徹底的人民性。

（3）系統(tǒng)的科學(xué)性。

（4）充分的開放性。

四 依法治國，建設(shè)社會主義法治國家

依法治國是1997年9月中共十五大提出的黨領(lǐng)導(dǎo)人民治理國家的基本方略，就是廣大人民群眾在黨的領(lǐng)導(dǎo)下，依照憲法和法律規(guī)定，通過各種途徑和形式管理國家事務(wù)，管理經(jīng)濟文化事業(yè)，管理社會事務(wù)，保證國家各項工作都依法進行，逐步實現(xiàn)社會主義民主的制度化、規(guī)范化、程序化，使這種制度和法律不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變，不因領(lǐng)導(dǎo)人看法和注意力的改變而改變。依法治國是發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟的客觀需要，是社會文明進步的重要標志，是國家長治久安的重要保障。黨領(lǐng)導(dǎo)人民制定憲法和法律，并在憲法和法律范圍內(nèi)活動。依法治國把堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)、發(fā)揚社會主義民主和嚴格依法辦事統(tǒng)一起來，從制度和法律上保證黨的基本路線和基本方針的貫徹實施，保證黨始終發(fā)揮總攬全局、協(xié)調(diào)各方的領(lǐng)導(dǎo)核心作用。

（一）建設(shè)社會主義法治國家的歷史進程

在中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)下，中國人民經(jīng)過革命、建設(shè)、改革和發(fā)展，逐步走上了建設(shè)社會主義法治國家的道路。

1949年中華人民共和國的建立，開啟了中國法治建設(shè)的新紀元。從1949年到20世紀50年代中期，是中國社會主義法制的初創(chuàng)時期。這一時期中國制定了具有臨時憲法性質(zhì)的《中國人民政治協(xié)商會議共同綱領(lǐng)》和其他一系列法律、法令，對鞏固新生的共和國政權(quán)，維護社會秩序和恢復(fù)國民經(jīng)濟，起到了重要作用。1954年第一屆全國人民代表大會第一次會議制定的《中華人民共和國憲法》，以及隨后制定的有關(guān)法律，規(guī)定了國家的政治制度、經(jīng)濟制度和公民的權(quán)利與自由，規(guī)范了國家機關(guān)的組織和職權(quán)，確立了法治的基本原則，初步奠定了中國法治建設(shè)的基礎(chǔ)。20世紀50年代后期以后，特別是“文化大革命”十年（1966—1976年）動亂，中國社會主義法制遭到嚴重破壞。

20世紀70年代末，中國共產(chǎn)黨總結(jié)歷史經(jīng)驗，特別是汲取“文化大革命”的慘痛教訓(xùn)，作出把國家工作中心轉(zhuǎn)移到社會主義現(xiàn)代化建設(shè)上來的重大決策，實行改革開放政策，并明確了一定要靠法制治理國家的原則。為了保障人民民主，必須健全社會主義法制，使民主制度化、法律化，使這種制度和法律具有穩(wěn)定性、連續(xù)性和權(quán)威性，使之不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變，不因領(lǐng)導(dǎo)人的看法和注意力的改變而改變，做到有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴，違法必究。在發(fā)展社會主義民主、健全社會主義法制的基本方針指引下，現(xiàn)行憲法以及《刑法》《刑事訴訟法》《民事訴訟法》《民法通則》《行政訴訟法》等一批基本法律出臺，中國的法治建設(shè)進入了全新發(fā)展階段。

20世紀90年代，中國開始全面推進社會主義市場經(jīng)濟建設(shè)，由此進一步奠定了法治建設(shè)的經(jīng)濟基礎(chǔ)，也對法治建設(shè)提出了更高的要求。1997年召開的中國共產(chǎn)黨第十五次全國代表大會，將“依法治國”確立為治國基本方略，將“建設(shè)社會主義法治國家”確定為社會主義現(xiàn)代化的重要目標，并提出了建設(shè)中國特色社會主義法律體系的重大任務(wù)。1999年，將“中華人民共和國實行依法治國，建設(shè)社會主義法治國家”載入憲法。中國的法治建設(shè)揭開了新篇章。

進入21世紀，中國的法治建設(shè)繼續(xù)向前推進。2002年召開的中國共產(chǎn)黨第十六次全國代表大會，將“社會主義民主更加完善，社會主義法制更加完備，依法治國基本方略得到全面落實”作為全面建設(shè)小康社會的重要目標。2004年，將“國家尊重和保障人權(quán)”載入憲法。2007年召開的中國共產(chǎn)黨第十七次全國代表大會，明確提出“全面落實依法治國基本方略，加快建設(shè)社會主義法治國家”，并對加強社會主義法治建設(shè)作出了全面部署。2012年召開的中國共產(chǎn)黨第十八次代表大會，要求“全面推進依法治國”，意味著在立法、司法、依法行政等方方面面都要體現(xiàn)法治理念。2014年，中國共產(chǎn)黨第十八屆四中全會首次專題討論依法治國問題，通過了《中共中央關(guān)于全面推進依法治國若干重大問題的決定》，進一步完善了我國依法治國方略。

（二）依法治國，建設(shè)社會主義法治國家的任務(wù)和要求

建設(shè)中國特色社會主義法治國家的外部形式要件：第一，建立完備而統(tǒng)一的法律體系；第二，保障法律規(guī)范效力的普遍性和有效性；第三，確保嚴格公正的執(zhí)法和司法；第四，法律職業(yè)者的專門化和高素質(zhì)。中國特色社會主義法治國家的實質(zhì)要件：第一，法律與政治相互關(guān)系的制度；第二，政府權(quán)力與責(zé)任的制度；第三，權(quán)力與權(quán)利相互關(guān)系的制度；第四，權(quán)利與義務(wù)相互關(guān)系的制度。

依法治國的基本要求和社會主義法制建設(shè)的基本要求是相一致的。依法治國的基本要求可以用四句話來概括：“有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴，違法必究”。

（1）有法可依。有法可依，是立法方面的要求。這是依法治國的法律前提，也是依法治國的首要環(huán)節(jié)。有法可依是指社會的政治、經(jīng)濟、文化等各個需要法律調(diào)整的領(lǐng)域和方面都有良好的法律可資依據(jù)和遵循。

（2）有法必依。有法必依是指一切政黨、國家機關(guān)、社會團體、企事業(yè)單位、公民都必須依法辦事。這是依法治國的中心環(huán)節(jié)。有法必依的具體要求包括：①黨必須在憲法和法律的范圍內(nèi)活動；②一切國家機關(guān)及其公職人員必須嚴格依法辦事；③廣大社會成員要依法辦事。

（3）執(zhí)法必嚴。依法治國的關(guān)鍵是執(zhí)法，難點和重點也在執(zhí)法。執(zhí)法必嚴，是指執(zhí)法機關(guān)和執(zhí)法人員嚴格依照法律規(guī)定辦事，堅決維護法律的權(quán)威和尊嚴。執(zhí)法必嚴一是講執(zhí)法要嚴肅，即執(zhí)法機關(guān)和執(zhí)法人員要本著對人民負責(zé)、忠實于法律的精神嚴肅認真地、一絲不茍地執(zhí)行法律。二是講執(zhí)法要嚴格，這又可具體化為五項基本要求，即正確、合法、合理、公正、及時。

（4）違法必究。違法必究，就是要嚴格追究違法犯罪行為人的法律責(zé)任。這是依法治國的必要保證，是法律威嚴的重要體現(xiàn)。在追究法律責(zé)任時，專門的國家機關(guān)應(yīng)堅持下列基本原則：①堅持以事實為根據(jù)、以法律為準繩的原則；②堅持公民在適用法律上一律平等的原則；③堅持責(zé)任與違法行為相稱原則；④堅持專門機關(guān)工作與群眾路線相結(jié)合的原則；⑤堅持實事求是、有錯必究的原則。

在實現(xiàn)上述目標和要求的過程中，我們應(yīng)當(dāng)堅持走中國特色社會主義道路，把法治建設(shè)同社會主義初級階段的國情和文化歷史傳統(tǒng)結(jié)合起來，采用合理、可行的方式和選擇適當(dāng)?shù)哪Ｊ剑e極穩(wěn)妥推進依法治國、建設(shè)社會主義法治國家的戰(zhàn)略目標的實現(xiàn)。

第七節(jié) 法的運行

一 法的制定

（一）法的制定的概念

所謂法的制定，就是指法定的國家機關(guān)，依照一定的職權(quán)和程序，創(chuàng)制、認可、修改和廢止法律和規(guī)范性法律文件的活動；是掌握國家政權(quán)的階級把自己的意志上升為國家意志的活動。

立法活動具有如下特征：首先，它是一項國家機關(guān)的活動，是同國家權(quán)力緊密相連的活動。其次，它是國家機關(guān)的法定職權(quán)活動，是憲法和法律規(guī)定的專門國家機關(guān)的職權(quán)活動。第三，是依照法定程序所進行的活動。第四，它是一項具有專業(yè)性和技術(shù)性的活動。第五，立法是產(chǎn)生或者變更法的活動，這是立法的內(nèi)容和要達到的結(jié)果。就是說，立法是導(dǎo)致國家意志的形成或者變更的結(jié)果的活動，這是立法的直接目的和要求。

（二）立法的形式和分類

根據(jù)立法主體行為特征的不同，可以將立法分為創(chuàng)制、認可、修改與廢止。

創(chuàng)制，是具有立法權(quán)的機關(guān)依照憲法和法律規(guī)定的權(quán)限和程序，制作和規(guī)定規(guī)范性法律文件的活動。

認可，是指國家立法機關(guān)對于社會上存在的某些習(xí)慣承認和許可其具有法律效力的活動。

修改，又叫修正、修訂，是國家立法機關(guān)對于原先國家機關(guān)頒布生效的法律予以部分的變更，包括刪除原有內(nèi)容和補充新的內(nèi)容。

廢止，又叫廢除，是指國家機關(guān)終止正在生效的某些法律的活動。廢止的形式有：明示廢止和默示廢止。

（三）我國現(xiàn)行立法權(quán)限劃分體制

中央統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)和一定程度的分權(quán)：立憲權(quán)和立法律權(quán)屬于中央，居領(lǐng)導(dǎo)地位；國家的整個立法權(quán)，由中央和地方多方面主體行使。

多級并存：全國人大及其常委會制定國家法律；國務(wù)院及其所屬部門分別制定行政法規(guī)和部門規(guī)章；一般地方制定地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章。

多類結(jié)合：指上述立法及其所制定規(guī)范性法律文件，同民族自治地方立法及自治法規(guī)、特別行政區(qū)立法及規(guī)范性法律文件，在類別上有差別。

二 法的實施

法的實施，是指法律在社會實際生活中的具體運用和實現(xiàn)。它主要包括兩個方面：（1）國家執(zhí)法、司法機關(guān)及其公職人員嚴格執(zhí)行法律、運用法律、保證法律的實現(xiàn)；（2）一切國家機關(guān)、社會組織和個人，即凡行為受法律調(diào)整的個人和組織，都要遵守法律。

法的實施包括執(zhí)法、司法和守法。

（一）執(zhí)法

1.執(zhí)法的概念與特征

執(zhí)法又稱“法的執(zhí)行”，狹義的執(zhí)法專指國家行政機關(guān)、公務(wù)員及授權(quán)組織依照法定職權(quán)和程序，貫徹和實施法律的活動。與司法、守法比較，執(zhí)法主要有以下特征：（1）執(zhí)法的主體是國家行政機關(guān)和所屬的公職人員，以及法律授權(quán)和委托的組織及人員；（2）執(zhí)法內(nèi)容具有廣泛性；（3）執(zhí)法活動具有單方面性；（4）執(zhí)法活動具有主動性。

2.執(zhí)法的原則

（1）依法行政原則，亦稱合法性原則、行政法治原則，是社會主義法治原則在執(zhí)法領(lǐng)域的具體體現(xiàn)，是國家行政機關(guān)執(zhí)法的最高準則。

（2）合理性原則，是指執(zhí)法機關(guān)、執(zhí)法人員在執(zhí)法活動中，特別是在行使自由裁量權(quán)時，必須合理、公正，符合法律的精神和目的，與社會生活的常理一致。

（3）效率原則，堅持這一原則就是要求國家行政機關(guān)在對社會實行組織和管理的過程中，在依法行政的前提下，必須最大限度地發(fā)揮其效能，以最小的投入取得最大的行政效率和效益。效率原則強調(diào)在執(zhí)法時，要做到迅速、準確和有效。

（二）司法

1.司法的概念與特征

司法又稱“法的適用”，是指國家司法機關(guān)依照法定職權(quán)和程序，具體適用法律處理各種案件的專門活動。司法不同于國家行政機關(guān)、社會組織和公民實施法律的活動，它的主要特征是：（1）被動性；（2）中立性；（3）形式性；（4）專屬性；（5）終極性。

2.司法的原則

司法的原則是指在司法過程中必須遵循的基本原則，主要有下列幾項：

（1）公民在適用法律上一律平等原則。公民在適用法律上一律平等原則是法律平等原則在司法過程中的具體體現(xiàn)。

（2）司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán)原則。司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán)原則，也稱司法獨立原則，是指司法機關(guān)在辦案過程中，依照法律規(guī)定獨立行使司法權(quán)。這是我國憲法規(guī)定的一條根本性原則，也是我國有關(guān)組織法和訴訟法規(guī)定的司法機關(guān)適用法律的一個基本原則。

堅持司法機關(guān)獨立行使職權(quán)原則，并不意味著司法機關(guān)行使司法權(quán)可以不受任何監(jiān)督和約束。對司法權(quán)的監(jiān)督表現(xiàn)在以下幾個方面：其一，司法權(quán)要接受黨的領(lǐng)導(dǎo)和監(jiān)督，這是司法權(quán)正確行使的政治保證。其二，司法權(quán)要接受國家權(quán)力機關(guān)的監(jiān)督。其三，司法機關(guān)的上、下級之間以及同級之間也存在監(jiān)督和約束，這種監(jiān)督和約束是通過司法制度中的一系列制度來體現(xiàn)和實現(xiàn)的。其四，司法權(quán)也要接受行政機關(guān)、企事業(yè)單位、社會團體、民主黨派和人民群眾的監(jiān)督，還要接受輿論的監(jiān)督。

（3）以事實為根據(jù)，以法律為準繩原則。以事實為根據(jù)，就是司法機關(guān)對案件作出處理決定，只能以被合法證據(jù)證明了的事實和依法推定的事實作為適用法律的依據(jù)。以法律為準繩，就是指司法機關(guān)在司法過程中，要嚴格按照法律規(guī)定辦事，把法律作為處理案件的唯一標準和尺度。

（三）守法

1.守法的概念

守法又稱“法的遵守”，是指國家機關(guān)、社會組織和公民個人依照法的規(guī)定，行使權(quán)利（權(quán)力）和履行義務(wù)（職責(zé)）的活動。

2.守法的構(gòu)成要素

守法包括守法主體、守法范圍、守法內(nèi)容和守法狀態(tài)等構(gòu)成要素。

（1）守法主體是指在一個國家和社會中應(yīng)當(dāng)遵守法律的主體即一定守法行為的實施者。包括：一切國家機關(guān)、武裝力量、政黨、社會團體、企業(yè)事業(yè)組織；中華人民共和國公民；在我國領(lǐng)域內(nèi)的外國組織、外國人和無國籍人。

（2）守法范圍是指守法主體必須遵守的行為規(guī)范的種類。在我國，守法的范圍主要是各種制定法。

（3）守法內(nèi)容包括履行法律義務(wù)和行使法律權(quán)利，兩者密切聯(lián)系，不可分割，守法是履行法律義務(wù)和行使法律權(quán)利的有機統(tǒng)一。

（4）守法狀態(tài)是指守法主體行為的合法程度。①守法的最低狀態(tài)。守法的最低狀態(tài)是不違法犯罪。②守法的中層狀態(tài)。守法的中層狀態(tài)是依法辦事，形成統(tǒng)一的法律秩序。③守法的高級狀態(tài)。守法的高級狀態(tài)是守法主體不論是外在的行為，還是內(nèi)在動機都符合法的精神和要求，嚴格履行法律義務(wù)，充分行使法律權(quán)利，從而真正實現(xiàn)法律調(diào)整的目的。

三 法律解釋

（一）法律解釋的概念與種類

法律解釋指由一定的國家機關(guān)、組織或個人，為適用和遵守法律，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定、政策、公平正義觀念、法學(xué)理論和慣例對現(xiàn)行的法律規(guī)范、法律條文的含義、內(nèi)容、概念、術(shù)語以及適用的條件等所做的說明。

法律解釋根據(jù)解釋主體和解釋效力的不同，可分為正式解釋與非正式解釋。正式解釋即法定解釋，是指特定的國家機關(guān)、官員或其他有解釋權(quán)的人對法律作出的具有法律上約束力的解釋。如立法、司法和行政解釋。非正式解釋又稱學(xué)理解釋，一般指學(xué)者或其他個人組織對法律規(guī)定所作的不具有法律約束力的解釋。是否具有法律上的約束力是區(qū)別正式解釋與非正式解釋的關(guān)鍵。

（二）法律解釋的方法

1.一般解釋方法

（1）語法解釋：又稱文法、文義、文理解釋，指根據(jù)語法規(guī)則對法律條文的含義進行分析，以說明其內(nèi)容的解釋方法。

（2）邏輯解釋：運用形式邏輯的方法分析法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)、內(nèi)容、適用范圍，以保持法律內(nèi)部統(tǒng)一的方法。

（3）系統(tǒng)解釋：將需要解釋的法律條文與其他法律條文聯(lián)系起來解釋。

（4）歷史解釋：通過研究立法時的歷史背景資料、立法機關(guān)審議情況、草案說明報告及檔案及檔案資料，來說明立法當(dāng)時立法者準備賦予法律的內(nèi)容和含義。

（5）目的解釋：從法律目的出發(fā)對法律所做的說明。

（6）當(dāng)然解釋：在法律沒有明文規(guī)定的情況下，根據(jù)已有的法律規(guī)定，某一行為當(dāng)然應(yīng)當(dāng)納入該規(guī)定的使用范圍內(nèi)，對適用該規(guī)定的說明。

2.特殊解釋方法

依解釋的尺度劃分：

（1）限制解釋。指在法律條文的字面含義顯然比立法原意廣時，作出比字面含義窄的解釋。（2）擴充解釋。指在法律條文的字面含義顯然比立法原意窄時，作出比字面含義廣的解釋。（3）字面解釋。指嚴格按照法律條文字面的通常含義解釋法律，既不縮小，也不擴大。

依解釋的自由度劃分：

（1）狹義解釋。指嚴格解釋，嚴格按照法律條文的字面含義所做的解釋。與字面解釋的區(qū)別是，還要忠實于被解釋法律的精神。（2）廣義解釋。指不拘泥于文字含義，進行比較自由的解釋。

（三）我國的法律解釋體制

我國實行以全國人大常委會的解釋權(quán)為核心、各機關(guān)分工配合的法律解釋體制。

（1）立法解釋：狹義的立法解釋指國家立法機關(guān)對法律所作的解釋；廣義的立法解釋指所有依法有權(quán)制定法律法規(guī)的國家機關(guān)或其授權(quán)機關(guān)，對自己制定的法律法規(guī)進行的解釋。

（2）行政解釋：是指國家行政機關(guān)在依法行使職權(quán)時，對有關(guān)法律法規(guī)如何具體應(yīng)用問題所作的解釋。

（3）司法解釋：是指國家最高司法機關(guān)在適用法律法規(guī)過程中，對如何具體應(yīng)用法律法規(guī)的問題所作的解釋。包括審判解釋，檢察解釋，審判、檢察聯(lián)合解釋。

在三種解釋的關(guān)系上，立法解釋是行政解釋和司法解釋的基礎(chǔ)；在法律解釋的效力上，立法解釋的效力最高。