第三章 行政法

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第一節 行政法概述

一 行政法的概念與特征

（一）行政法的概念

所謂行政法，是指調整行政主體在行使行政職權和接受行政法制監督過程中而與行政相對人、行政法制監督主體之間發生的各種關系，以及行政主體內部發生的各種關系的法律規范的總稱。它由規范行政主體和行政權設定的行政組織法、規范行政權行使的行政行為法、規范行政權運行程序的行政程序法、規范行政權監督的行政監督法和行政救濟法等部分組成。其重心是控制和規范行政權，保護行政相對人的合法權益。

行政法部門泛指有關國家行政管理的法律、法規。行政法有一般行政法和特別行政法之分。一般行政法指具有以下內容的法律法規：規定國家行政管理的基本原則、方針、政策；國家機關及其負責人的地位、職權和職責；國家機關工作人員的任免、考核、獎懲；有關行政體制改革和提高行政機關的工作效率等等。特別行政法指規范各專門行政職能部門如教育、民政、衛生、統計、郵政、財政、海關、人事、土地、交通等方面的管理活動的法律、法規。

簡言之，行政法是國家重要的部門法之一，是有關行政的法律規范的總稱。具體說，行政法是有關行政的主體、權限、行為、程序、違法及救濟的法律規范的總稱。

（二）行政法的特征

1.行政法在內容上的特征

（1）調整對象的確定性。行政法所調整的行政關系主要包括四類：第一類是行政管理（包括服務，下同）關系；第二類是行政法制監督關系；第三類是行政救濟關系；第四類是內部行政關系。

（2）行政法內容的廣泛性。行政法是有關國家行政的法，而國家的行政管理既涉及國家管理，又涉及社會管理，既調整政治、經濟、科技、文化、民政，又規范公安、外交、衛生等，包羅萬象。

（3）行政法內容的相對易變性。一般而言，法律應當具有穩定性，這是法律可預測性的內在要義，但也正因此，產生了法律的滯后性。而行政法律規范涉及的內容太多、太具體，面對日新月異、快速變化的社會生活和細微、繁復的具體行政管理活動，行政法如果不在內容上作適時的調整，其內在的滯后性就會更為明顯，就會產生消極的后果。因此，行政法內容的變化相對于其他法律規范而言就顯然更為明顯。

（4）行政法的實體性規范與程序性規范的交融性。

2.行政法在形式上的特征

（1）行政法沒有統一的法典。行政法在形式上不同于民法和刑法，有一部集基本規范為一體的統一法典。行政法不存在統一的法典，也難以制定統一的法典。

（2）行政法律規范的形式淵源種類不一、數量繁多。行政法的形式淵源不僅包括成文法源，還包括不成文法源。在我國，民法、刑法通常只能由最高權力機關制定，法律形式單一，法律文件有限，數量不多。而行政法有多種多級的立法者，不僅最高權力機關或地方權力機關可以制定，而且行政機關也有權制定。

二 行政法的淵源

（一）行政法淵源的含義

行政法淵源是指行政法律規范的產生與存在形式，包括實質淵源與形式淵源。就法律的適用而言，通常講行政法淵源是指形式淵源，即行政法律規范的載體。凡載有行政法規范的各種法律文件或其他行政法的形式均為行政法的法源。就整個行政法的法源結構而言，包括成文法源與不成文法源兩大部分。

成文法主要是指國家機關根據法定程序制定發布的具體系統的法律文件，不成文法主要是指慣例、判例、解釋、原則和學說等。成文法的特點是明確清晰，易于了解和執行；局限性是易于僵化呆板，難以適應經常變化的社會現實。

一般說來，在成文法主義的大陸法系國家，成文法占據其法律體系的中心地位，特別是在行政法領域，成文法的比重更大。原則上成文法是我國行政法的主要法律淵源，不成文法的法律解釋也是我國行政法的法律淵源。

（二）行政法淵源的主要種類

（1）憲法：憲法中關于國家機構的任務和原則，關于行政機關與其他國家機關的相互關系，關于行政機關組織和活動的規定，都屬于行政法的法律淵源。由于憲法是國家根本法，所以憲法的規定在行政法的法律淵源體系中具有最高法律效力。

（2）法律：指全國人民代表大會及其常務委員會制定的基本法律和普通法律。

（3）行政法規：指由國務院根據憲法和法律，按照行政法規的制定權限和制定程序發布的規范性文件。行政法規可以根據憲法和法律的規定對國家行政事務作出規定。在效力等級和規定范圍上，行政法規僅次于法律。

（4）地方性法規：指由省、自治區、直轄市人民代表大會及其常委會，較大的市的人民代表大會及其常委會，按照地方性法規制定權限和制定程序發布的規范性文件。地方性法規可以在一定范圍內對地方行政事務做出規定。

（5）民族自治條例和單行條例：指我國民族自治地方的人民代表大會按照自治條例和單行條例的制定權限和制定程序發布的規范性文件。

（6）行政規章：分為國務院部門規章和地方政府規章。它們可以在一定范圍內對行政事務做出規定。部門規章，是國務院組成部門和具有行政管理職能的直屬機構，按照規章制定權限和制定程序發布的規范性文件。

（7）國際條例和規定：中國參加的國際條約和國際協定，如果規定了中國行政機關的權利義務，是否可以直接作為國內行政法的淵源，需要根據實際內容進行確定。根據中國加入世界貿易組織文件的相關規定，WTO協定和中國入世文件關于我國行政機關和其他有關機構權利義務的規定，應當轉化為中國的國內立法后才能作為行政法的法律淵源予以適用。

（8）法律解釋：指法律的規定需要進一步明確具體含義的，或者法律制定后出現新的情況，需要明確法律依據的情形，由法定機關根據法定程序對法律作出的解釋。法律解釋有相應的法律效力，是行政法的法律淵源之一。目前關于法律解釋的立法主要有兩個，一個是2000年全國人大公布，2015年最新修訂的《立法法》，一個是1981年全國人大常委會公布的《關于加強法律解釋工作的決議》。

三 行政法律關系

行政法以行政關系為調整對象，這些行政關系既包括行政權行使過程中的行政關系，也包括對行政權監督與救濟過程中的行政關系，當其被行政法律規范調整后，即上升為行政法律關系，那么，行政法中的法律關系就包括了行政管理法律關系和監督行政法律關系，而這兩類關系各自又是復雜多樣的。行政法律關系是行政關系被行政法規范調整與規范的結果。行政法律關系是指行政法規范在對行政關系加以調整后所形成的一種行政法上的權利義務關系。

（一）行政法律關系的構成

（1）行政法律關系的主體。行政法律關系的主體，也稱行政法律關系的當事人，是行政法律關系中權利的享受者和義務的承擔者。當事人雙方有一方必須為行政主體，另一方當事人則通常是公民、法人或者其他組織。

（2）行政法律關系的客體。行政法律關系的客體是指行政法律關系主體的權利與義務所指向的對象或目標。包括物、精神財富和行為三大類。

（3）行政法律關系的內容。行政法律關系的內容是指行政法律關系主體所能享有的權利和所應承擔的義務。這是行政法律關系的核心。

（二）行政法律關系的特征

（1）行政主體是必不可少的一方當事人，而且在一般情況下，總是行政機關。

（2）行政法律關系具有不平等性。

（3）行政法律關系具有不對等性。

（4）行政法律關系具有預先規定性與不可選擇性。

（5）行政法律關系主體的權利與義務具有統一性。

（6）行政法律關系產生的糾紛，一般通過法定行政程序或準司法性行政程序予以解決，通常只在法律有規定情況下，才由法院通過司法程序解決。

四 行政法的基本原則

行政法的基本原則是指反映行政法本質和具體制度規則內在聯系的共同性規則。基本原則的作用主要是指導行政法的制定、修改和廢止，指導行政法的統一適用和解釋，彌補法制漏洞。

（1）行政合法性原則。行政合法性原則要求行政機關依法行政，依法辦事，行政機關作出的任何行為都不得與現行法律相抵觸。這是行政法的首要原則，其他原則都是在這一原則的基礎上延伸的。

（2）行政合理性原則。行政合理性原則是指行政行為要客觀、適度、合乎理性。要求行政機關首先要辦事公道，不徇私情。行政行為的動因要符合立法目的并且建立在正當考慮的基礎上，不考慮不相關因素；平等對待行政相對方，同樣情況，同樣對待，不同情況，不同對待。其次要求行政機關在有多種同樣可達成行政目的之方法可供選擇時，行政機關應選擇對公民權益侵害最小者為之，且不能超過必要的限度。也即采取的措施必要、適當。

（3）程序正當原則。程序正當是當代行政法的主要原則之一，它包括了以下幾個原則：行政公開原則；公眾參與原則；回避原則。

（4）高效便民原則。包括兩個方面：行政效率原則，行政行為的各個環節要有時間限制，用盡可能少的時間、盡可能少的人員、盡可能低的經費，辦盡可能多的事；便利當事人原則，在行政活動中不得增加當事人的程序負擔。

（5）誠實守信原則。誠實守信原則包括兩個方面：行政信息真實原則；保護公民信賴利益原則。

（6）權責統一原則。權責統一原則分為兩個方面：行政效能原則，行政機關依法履行管理職責，要由法律、法規賦予其相應的執法手段，保證政令有效；行政責任原則，行政機關違法或者不當行使職權，應當依法承擔法律責任。

第二節 行政法的主體

一 行政主體與行政組織法

（一）行政主體的含義及特征

行政主體是依法能以自己的名義，代表國家對外行使行政職權、履行行政義務、承擔行政責任、擔當爭訟當事人（包括行政復議當事人、行政訴訟當事人、賠償義務機關）的組織體。有三層含義：第一，行政主體是一個組織。第二，行政主體是依法享有行政權的組織。第三，行政主體是能夠依法以自己名義對外行使行政權的組織。比如：稅務機關。

行政主體具有下列三個特征：（1）行政主體是享有國家行政權力，實施行政活動的組織。這是行政主體與其他國家機關、組織的區別所在。（2）行政主體是能以自己的名義行使行政權的組織。這是行政主體與行政機關內部的組成機構和受行政機關委托執行某些行政管理任務的組織的區別。（3）行政主體是能夠獨立對外承擔其行為所產生的法律責任的組織。這是行政主體具有獨立法律人格的具體表現，也是—個組織成為行政主體的必備條件。

（二）行政主體的范圍

根據現行有效的法律、法規、規章的規定，下列組織都具有行政主體資格：

（1）國務院。國務院即中央人民政府，是最高國家權力機關的執行機關，是最高國家行政機關。在我國，國務院掌理全國行政事務，所以它實際上是權力最大的行政主體。

（2）國務院的行政機構。根據《國務院行政機構設置和編制管理條例》（1997年8月3日實施）第6條的規定，國務院行政機構根據職能分為國務院辦公廳、國務院組成部門、國務院直屬機構、國務院辦事機構、國務院組成部門管理的國家行政機構和國務院議事協調機構。

（3）地方各級人民政府。地方各級人民政府是地方各級人民代表大會的執行機關，同時又在國務院的統一領導下，管理本轄區內的各項行政事務。我國地方各級人民政府，根據其性質、地位和作用可以劃分為：一般地方人民政府、民族區域自治地方人民政府和特別行政區地方人民政府三類。

（4）地方各級人民政府的派出機關。派出機關是地方各級人民政府在必要時，經有權的上級政府批準設立的行政機關。派出機關在我國實際行政生活中發揮著一級政府的作用，它們自然具有行政主體的地位。

（5）地方各級人民政府的職能部門。憲法和有關法律規定，地方各級人民政府可以根據工作需要，在報上一級人民政府批準的情況下，設立若干工作部門。這些工作部門在省級通常稱廳、局、委員會，在市、縣通常稱局。

（6）地方政府職能部門的派出機構。派出機構是指享有獨立對外進行行政管理職權的各級地方政府職能部門，根據工作需要在一定行政區域設置的管理某項行政事務的機構。

（7）法律、法規、規章授權的非行政機關組織。按照組織的性質，法律、法規、規章授權的非行政機關組織大致有以下幾種：①法律、法規、規章授權的企業。②法律、法規、規章授權的事業單位。如《中華人民共和國學位條例》（1981年1月1日起實施）第8條第1款規定：“學士學位，由國務院授權的高等學校授予；碩士學位、博士學位由國務院授權的高等學校和科學研究機構授予。”這就賦予了高校學位授予權。③法律、法規、規章授權的社會團體和其他社會組織。社會團體是指社會成員本著自愿原則，依團體章程而依法組成的集合體。如工會、共青團、婦聯、殘疾人基金會、紅十字會、法學會、佛教協會等。社會團體有時也接受來自法律、法規、規章的授權進行行政活動。

（三）行政主體的資格

1.行政主體資格的含義

行政主體資格是指符合法定條件的組織，經過法定途徑和程序獲得的行政主體法律地位。

2.行政主體資格的構成要件

（1）行政主體必須是享有行政權的組織；

（2）行政主體必須是能夠以自己的名義實施行政活動的組織；

（3）行政主體必須是能夠獨立承擔法律責任的組織。

3.行政主體資格的變更和喪失

（1）行政主體資格的變更。已取得行政主體資格的組織，若由于某種原因使得行政主體出現分解或合并，即發生行政主體資格的變更。發生變更后，涉及一系列法律問題需要處理，如職權、職責的繼受，既往行為和事務的認可與繼續進行以及給予救濟等。

（2）行政主體資格的喪失。已取得行政主體資格的組織，若由于某種原因而解散或撤銷，以及授權到期或被取消授權，就會喪失行政主體資格。喪失資格后，會發生一系列需要處理的法律問題。

（四）行政主體的職權與職責

1.行政職權

行政職權是國家行政權的轉化形式，是行政主體實施國家行政管理活動的資格及其權能。

行政職權分為固有職權和授予職權。

2.行政職責

行政職責是行政主體在行使職權過程中必須承擔的法定義務。任何行政主體在享有或行使行政職權的同時，必須履行職責。行政職責隨行政職權的產生、變更或消滅而發生相應變化。行政職責是義務，不能拋棄或違反，否則將承擔相應的法律責任。行政職責的核心是“依法行政”。

（五）行政組織法的基本內容

行政組織法的基本內容，也即行政機關組織法的基本事項，決定于各行政組織管理的對象和管理的方法，具體主要包括以下四項主要內容。

（1）隸屬關系：即行政組織之間的上下級關系，由此產生的指揮監督關系，以及雖無隸屬關系而由法律規定的領導或指揮、指導關系。

（2）職權：即行政組織為履行職能而應有的權限。

（3）內部機構設置：行政組織為行使職權和履行職責，需要設立各種機構分管各類事務。內設機構的多少，主要取決于所需管理的事務范圍與為便于管理事務而作的分類。

（4）人員編制：即組成政府組織的人數、職位（務）配置問題，也是政府組織法必須規定的內容之一。

（六）行政組織法的功能

行政組織法的功能是指完備的行政組織法可以發揮的作用。在很大程度上，行政組織法的功能是由基本內容和法律固有的規范性、強制性等特點所決定的。具有以下幾方面的功能：

（1）權力配置的功能。

（2）規范管理功能。

（3）保障功能。

（4）控制功能。

（七）行政組織法在依法行政中的地位

第一，行政組織法是實現依法行政的法律保障之一。依法行政，從其實質上看，就是要使行政管理進入法治狀態。

第二，行政組織法是健全其他具體行政法律制度的基礎。

第三，行政組織法是改變行政管理無序化的手段之一。目前，我國的行政管理在一些方面仍然是無序化。其中，與行政組織有關的問題主要為：一是行政組織的權限與其身份、任務不相適應。二是行政機構的設置無序化。三是行政組織機構龐大，人員膨脹。上述問題的存在很大程度上是無法可依及人治因素造成的。因而，變行政管理的無序為有序，加強行政組織立法將是重要的手段之一。

第四，行政組織法有助于行政訴訟制度的發展。

此外，行政組織法對行政訴訟制度的發展有積極的促進作用。首先，行政組織法對行政外部管理主體形式的規定，將為行政被告的確認提供法律依據。其次，行政組織法對行政機關設置、權限的規定，將為行政案件的審理提供標準。最后，行政組織法對行政立法權、行政立法主體的規定，將為行政訴訟中法院對行政法規、規章的合法性的鑒別提供依據，也將為規章之間以及部委規章與地方性法規之間的沖突奠定解決的基礎。

二 公務員與公務員法

（一）公務員的概念

公務員是指依法履行公職，納入國家行政編制，由國家財政負擔工資福利的工作人員。《公務員法》首次明確了列入公務員范圍得同時具備三個條件，即：依法履行公職，納入國家行政編制，由國家財政負擔工資福利。

（二）公務員制度的指導思想

公務員制度堅持以馬克思列寧主義、毛澤東思想、鄧小平理論和“三個代表”重要思想為指導，貫徹社會主義初級階段的基本路線，貫徹中國共產黨的干部路線和方針，堅持黨管干部原則。

（三）公務員制度的基本原則

（1）公務員的管理，堅持公開、平等、競爭、擇優的原則。

（2）公務員的管理，堅持監督約束與激勵保障并重的原則。

（3）公務員的任用，堅持任人唯賢、德才兼備的原則，注重工作實績。

（四）公務員應當具備的條件

公務員應當具備下列條件：（1）具有中華人民共和國國籍；（2）年滿18周歲；（3）擁護中華人民共和國憲法；（4）具有良好的品行；（5）具有正常履行職責的身體條件；（6）具有符合職位要求的文化程度和工作能力；（7）法律規定的其他條件。

（五）公務員應當履行的義務

公務員應當履行下列義務：（1）模范遵守憲法和法律；（2）按照規定的權限和程序認真履行職責，努力提高工作效率；（3）全心全意為人民服務，接受人民監督；（4）維護國家的安全、榮譽和利益；（5）忠于職守，勤勉盡責，服從和執行上級依法作出的決定和命令；（6）保守國家秘密和工作秘密；（7）遵守紀律，恪守職業道德，模范遵守社會公德；（8）清正廉潔，公道正派；（9）法律規定的其他義務。

（六）公務員享有的權利

公務員享有下列權利：（1）獲得履行職責應當具有的工作條件；（2）非因法定事由、非經法定程序，不被免職、降職、辭退或者處分；（3）獲得工資報酬，享受福利、保險待遇；（4）參加培訓；（5）對機關工作和領導人員提出批評和建議；（6）提出申訴和控告；（7）申請辭職；（8）法律規定的其他權利。

（七）公務員的錄用

（1）錄用擔任主任科員以下及其他相當職務層次的非領導職務公務員，采取公開考試、嚴格考察、平等競爭、擇優錄取的辦法。民族自治地方依照前款規定錄用公務員時，依照法律和有關規定對少數民族報考者予以適當照顧。

（2）錄用公務員，必須在規定的編制限額內，并有相應的職位空缺。

（3）錄用公務員，應當發布招考公告。招考公告應當載明招考的職位、名額、報考資格條件、報考需要提交的申請材料以及其他報考須知事項。

（4）公務員錄用考試采取筆試和面試的方式進行，考試內容根據公務員應當具備的基本能力和不同職位類別分別設置。

①招錄機關根據考試成績確定考察人選，并對其進行報考資格復審、考察和體檢。

②招錄機關根據考試成績、考察情況和體檢結果，提出擬錄用人員名單，并予以公示。

（5）錄用特殊職位的公務員，經省級以上公務員主管部門批準，可以簡化程序或者采用其他測評辦法。

（6）新錄用的公務員試用期為1年。試用期滿合格的，予以任職；不合格的，取消錄用。

（7）不得錄用為公務員的情形：①曾因犯罪受過刑事處罰的；②曾被開除公職的；③有法律規定不得錄用為公務員的其他情形的。

（八）公務員的考核

（1）對公務員的考核，按照管理權限，全面考核公務員的德、能、勤、績、廉，重點考核工作實績。

（2）公務員的考核分為平時考核和定期考核。定期考核以平時考核為基礎。

①對非領導成員公務員的定期考核采取年度考核的方式；

②對領導成員的定期考核，由主管機關按照有關規定辦理。

（3）定期考核的結果分為優秀、稱職、基本稱職和不稱職四個等次。定期考核的結果應當以書面形式通知公務員本人。連續兩年年度考核被評為“不稱職”等級的公務員將被辭退。

（九）公務員的職務升降

1.公務員的職務晉升

（1）公務員晉升職務，應當具備擬任職務所要求的思想政治素質、工作能力、文化程度和任職經歷等方面的條件和資格。

（2）公務員晉升職務，應當逐級晉升。特別優秀的或者工作特殊需要的，可以按照規定破格或者越一級晉升職務。

（3）公務員晉升領導職務，按照下列程序辦理：

①民主推薦，確定考察對象；

②組織考察，研究提出任職建議方案，并根據需要在一定范圍內進行醞釀；

③按照管理權限討論決定；

④按照規定履行任職手續。

（4）公務員晉升領導職務的，應當按照有關規定實行任職前公示制度和任職試用期制度。

2.公務員的職務降低

公務員在定期考核中被確定為不稱職的，按照規定程序降低一個職務層次任職。

（十）公務員的交流

公務員的交流，是指機關根據工作需要或公務員個人愿望，通過調任、轉任和掛職鍛煉等形式變換公務員的工作崗位，從而產生變更或消滅行政職務關系的活動和制度。它具有以下特征：（1）公務員的交流，是一種橫向的平級調動，不涉及公務員的職務或級別的升降問題。（2）公務員交流范圍的廣泛性。公務員可以在公務員隊伍內部交流，也可以與國有企事業單位、人民團體和群眾團體中從事公務的人員交流。（3）公務員交流形式的多樣性。

根據我國公務員法的規定，交流的方式包括調任、轉任和掛職鍛煉。

（1）調任，指機關以外的工作人員調入機關擔任領導職務或者副調研員以上的非領導職務，以及公務員調出機關任職。調任是機關與其外部系統之間人員交流的主要形式，它反映了公務員系統的外部開放程度。

（2）轉任，指公務員因工作需要或其他正當理由在機關系統內部的平級調動，它可以跨地區、跨部門，也可以在同一部門內的不同職位之間進行。轉任是公務員在機關系統內部的交流方式，是實現公務員合理流動的有效途徑。

（3）掛職鍛煉，是培養公務員、促進公務員成長的有效途徑，也是一種比較特殊的交流形式。根據公務員法的規定，公務員的掛職鍛煉是一種內外混合型的交流方式，既可在上下級機關之間進行，也可以在不同地區的機關之間交流，還可以在機關與國有企事業單位之間進行。公務員在掛職鍛煉期間，不改變與原機關的人事關系。一般來說，選派掛職鍛煉的對象主要是缺乏基層工作經歷的公務員以及有培養前途的中、青年公務員。掛職鍛煉與調任和轉任不同，它不是通過交流而形成長期固定的職務關系，而只是臨時更換工作崗位，一般期限為一至二年，期滿后，仍回原機關工作。掛職鍛煉作為一種特殊的交流方式，并不引起公務員法律身份的產生或消滅，也不引起職務關系的變化。因為，在掛職鍛煉這種交流形式中，鍛煉人員并未改變他與原機關的人事關系，因此，無需辦理調動手續，其檔案和編制仍在原機關，只是在業務工作上受接收單位的領導。

（十一）公務員的職位聘任

職位聘任是機關通過合同選拔、任用公務員的一種人事管理制度。聘任制適用范圍和方式：（1）專業性較強的職位。這些職位包括領導職位，也包括非領導職位。（2）輔助性職位。（3）涉及國家秘密的職位，不得實行職位聘任。涉及國家秘密的專業性較強的職位和輔助性職位也不實行聘任制。（4）實行聘任的職位應經公務員主管部門批準。實行聘任制應當經過省級以上公務員主管部門批準。機關聘任公務員可以采取兩種方法：一種是公開招聘的方法，另一種是直接選聘的方法。

1.聘任合同的簽訂

簽訂聘任合同的主體是機關與公務員。簽訂聘任合同的原則是平等自愿、協商一致。聘任合同應當是書面形式的。簽訂聘任合同的目標是確定機關與所聘公務員雙方的權利、義務。聘任合同既可以簽訂，也可以變更或解除。變更是機關與所聘公務員權利、義務的變化，如同簽訂新的聘任合同。解除是指當事人雙方提前終止聘任合同的履行，即終止雙方的權利和義務關系。聘任合同依法訂立后，雙方當事人必須履行聘任合同規定的義務，但在發生特殊情況導致履行合同不可能，或者會招致一方或雙方利益的損害時，可以依法變更或者解除聘任合同。公務員法規定聘任合同經雙方當事人協商一致可以變更或者解除。聘任合同的簽訂、變更或者解除，應當報同級公務員主管部門備案。

2.聘任合同期限

聘任合同采取有固定期限，聘任合同期限為1年至5年。具體合同期限確定為幾年，由公務員和機關協商確定。聘任合同的試用期就是在訂立聘任合同的時候，約定一定時間的試用期限，為1個月至6個月。

3.人事爭議仲裁制度

聘任爭議是一種合同爭議，通過人事爭議仲裁方式予以解決是比較妥當的。人事爭議仲裁應當根據合法、公正、及時處理的原則，依法維護爭議雙方的合法權益。聘任制公務員與所在機關之間因履行聘任合同發生爭議的，可以自爭議發生之日起60日內向人事爭議仲裁委員會申請仲裁。如果超過60日，仲裁委員會可以不受理。仲裁委員會受理后，對案件作出裁決，當事人應當履行。當事人對仲裁裁決不服的，可以自接到仲裁裁決書之日起15日內向人民法院提起訴訟。仲裁裁決生效后，一方當事人不履行的，另一方當事人可以申請人民法院執行。

（十二）公務員的分類管理制度

1.職位分類制度

職位分類是一種以工作職位為主要依據的人事分類制度，是公務員各項管理制度的基礎和依據。

（1）職位類別劃分。目前我國的公務員職位類別劃分為綜合管理類、專業技術類和行政執法類等類別。

（2）職位類別的增設。對于條件成熟，并且管理確實需要的職位，國務院可以規定增設除綜合管理類、專業技術類和行政執法類以外的其他職位類別。

2.品位分類

各國的人事分類制度，除職位分類外，還有一些國家實行品位分類，也即按職務、級別進行了分類。品位分類非常重視公務員的資格條件，并把它與公務員的官等緊密地結合起來。

（1）領導職務與非領導職務。我國《公務員法》第16條規定，公務員職務分為領導職務和非領導職務。領導職務是指機關中具有組織、管理、決策、指揮職能的職務。非領導職務是指不具有領導職責的職務。

（2）職務層次。領導職務層次分為：國家級正職、國家級副職、省部級正職、省部級副職、廳局級正職、廳局級副職、縣處級正職、縣處級副職、鄉科級正職、鄉科級副職。非領導職務層次在廳局級以下設置，在省部級以上不設置非領導職務。

（3）公務員的職務序列。所謂職務序列，包括職務的層次和職務的級別。綜合管理類的領導職務可以分為兩類：一類是實行選任制的領導職務，另一類是實行委任制的領導職務。

（十三）公務員的任用方式

公務員的任用，是指各級國家機關和政黨等機關在法定的權限內，依照法定程序任用公務員擔任某一行政職務。公務員身份的取得是使某人具有公務員的身份。

公務員職務實行選任制和委任制，領導成員職務按照國家規定實行任期制。所謂選任制，是指按照法定的民主程序自下而上選舉產生公務員的制度，一般適用于國家機關和政黨等機關的主要領導人員。所謂委任制，是指按照法定的公務員管理權限自上而下任命公務員的制度，一般適用于國家機關和政黨等機關內設機構的領導人員和其他公務員。

（十四）公務員的回避

1.公務員任職回避

任職回避，又稱職務回避，是指對有法定親情關系的公務員，在擔任某些關系比較密切的職務方面作出的限制。

（1）任職回避中的親屬關系：夫妻關系、直系血親關系、三代以內旁系血親關系以及近姻親關系。

（2）任職回避中應回避職務的范圍：在同一機關擔任雙方直接隸屬于同一領導人員的職務；在同一機關有直接上下級領導關系的職務。2011年12月頒布的《公務員回避規定（試行）》將“同一領導人員”解釋為“包括同一級領導班子成員”。

（3）任職回避的變通規定。現實中地域或者工作性質特殊到可以變通執行任職回避制度的情況較少，考慮到法律規定的嚴肅性，省級以上公務員主管部門才可以對任職回避作變通規定。

2.公務員的地域回避

地域回避，是指擔任一定領導職務的公務員不得在自己的原籍及其他不宜任職的地區，擔任一定級別的公職。公務員擔任鄉級機關、縣級機關及其有關部門主要領導職務的，應當實行地域回避，法律另有規定的除外。

3.公務員的公務回避

公務回避，是指公務員在行使職權過程中，因其與所處理的事務有利害關系，為保證實體處理結果和程序的公正性，依法終止職務行為而由其他公務員來行使相應的職權。利害關系，是指公務處理的結果將會涉及增加或減損處理公務的公務員的金錢、名譽、親情、友情等。

（1）涉及本人利害關系。

（2）涉及法定親屬關系人員的利害關系。

（3）其他可能影響公正執行公務。

4.公務員回避方式

根據公務員回避制度的啟動主體不同，公務員回避的方式有三類：自行回避、申請回避及決定回避。

（1）自行回避。自行回避，是指公務員認為自己與處理的公務具備法律規定的回避情形時，向有關負責人主動請求回避處理，有關負責人對公務員的申請依法進行審查，并作出是否準許的決定。

（2）申請回避。申請回避，是指公務的利害關系人認為處理案件的公務員具備法律規定的回避情形時，在公務執行結束前，依法向有權機關請求停止該公務員繼續處理該公務，有權機關依法對此申請進行審查后作出是否準許申請的決定。

（3）決定回避。有權機關可以在沒有公務員提出自行回避或利害關系人提出回避申請的情況下，根據已經掌握的情況，認為公務員存在回避情形的，可以徑行作出回避決定。

（十五）公務員的辭退

公務員有下列情形之一的，予以辭退：（1）在年度考核中，連續兩年被確定為不稱職的；（2）不勝任現職工作，又不接受其他安排的；（3）因所在機關調整、撤銷、合并或者縮減編制員額需要調整工作，本人拒絕合理安排的；（4）不履行公務員義務，不遵守公務員紀律，經教育仍無轉變，不適合繼續在機關工作，又不宜給予開除處分的；（5）曠工或者因公外出、請假期滿無正當理由逾期不歸連續超過15天，或者一年內累計超過30天的。

所謂曠工，是指公務員無正當理由，不經請假，離開工作崗位，不從事本職工作；所謂無正當理由，是指沒有疾病、自然災害、社會事故等不可抗力事由；所謂逾期，是指超過事假、年休假、探親假、出差假等國家法定的休假期限。本法規定的期限是連續超過15天，或者一年內累計超過30天。

辭退公務員需要非常慎重，根據我國《公務員法》第84條規定了機關不得辭退公務員的四種情形：（1）因公致殘，被確認喪失或者部分喪失工作能力的；（2）患病或者負傷，在規定的醫療期內的；（3）女性公務員在孕期、產假、哺乳期內的；（4）法律、行政法規規定的其他不得辭退的情形。

（十六）公務員法的立法宗旨

公務員法的立法宗旨：規范公務員管理，提高機關人事管理的科學化、民主化、制度化的水平；加強對公務員的依法監督，保障公務員的合法權益；為建設高素質的公務員隊伍提供制度保證；同時，保證機關有效運轉，提高工作效能。

公務員法在基本內容上，健全了干部人事管理的四個機制：一是新陳代謝機制；二是競爭擇優機制；三是權益保障機制；四是監督約束機制。

三 行政相對人

（一）行政相對人的概念

行政相對人，是指行政管理法律關系中與行政主體相對應的另一方當事人，即行政主體的行政行為影響其權益的個人或組織。我國公民、法人或其他組織以及我國境內的外國人、無國籍人、外國組織，都可以作為行政法律關系的行政相對人主體參加行政法律關系，享有一定的權利，并承擔一定的義務。

（二）行政相對人的特征

行政相對人作為與行政主體相對應的一方主體，其基本特征主要有：（1）相對于在行政活動中具有并行使國家行政權力的行政主體而言，行政相對人是不具有也不能行使國家行政權力的公民、法人或其他組織一方。（2）行政相對人是與行政主體具有行政法上權利義務關系的公民、法人或其他組織，而不是一般意義的公民、法人和其他組織。（3）行政相對人形成與行政主體之間的權利義務關系具有多種形式。

（三）行政相對人的基本類型

從不同的角度，可以對行政相對人做不同的分類，主要可分為：個體的相對人與組織的相對人；權利相對人與義務相對人；特定相對人與不特定相對人；行政行為明指的相對人和受行政行為結果影響的相對人；外部相對人和內部相對人；積極的行政相對人與消極的行政相對人。

（四）權利與義務

行政相對人的權利義務是指由行政法所規定或確認的、在行政法律關系中由行政相對人享有和履行，并與行政主體的權利義務相對應的權利義務。

第一，行政相對人的權利是行政相對人所具有的專對行政主體主張的權利，行政主體對行政相對人的這種權利則具有相對應的義務。根據法律規定和權利的不同屬性，行政相對人的權利可以概括為參政權利；受益權利；自由權利；受平等對待的權利；程序權利等五大類。每類權利還可作一些具體的劃分，并可派生出其他權利。

行政主體對行政相對人上述權利所具有的主要義務是：（1）保障行政相對人各種合法權益狀態及其正常行使的義務，即有不得非法妨礙、阻撓、剝奪行政相對人各種合法權益的義務。（2）保護行政相對人合法權益不受侵害的義務。（3）對行政相對人的指導義務。（4）行政主體對行政相對人的補救和賠償義務。（5）增進行政相對人利益的義務。

第二，行政相對人的義務是行政相對人所具有的專對代表國家的行政主體所履行的義務，行政主體對行政相對人的這種義務則具有相對應的權力。

在行政法律關系中，行政相對人對行政主體的義務主要有：（1）維護行政主體各種行政權力正常行使的義務，即有不得妨礙、阻撓各種行政權力依法正常行使的義務。（2）配合行政主體正常行使有關權力的義務，如對行政主體行使調查取證權具有配合的義務。（3）服從行政主體具有法律效力的決定的義務。（4）遵守法定程序的義務。

第三節 行政行為

一 行政行為的概念、法律特征與分類

（一）行政行為的概念

行政行為是指行政主體運用行政權力在實施行政管理活動中所作出的產生法律效力的行為。行政行為必須同時具備三個要件：

（1）主體要件。行政行為必須是行政主體的行為。

（2）權力要件。行政行為必須是行政主體行使行政權力的行為。

（3）法律要件。行政行為必然影響相對人的權利義務，是產生一定法律后果的行為。

（二）行政行為的法律特征

（1）單方性。行政機關依照自己的單方意志作出決定，無須與行政相對人協商，不必征得行政相對人的同意。

（2）強制性。由國家強制力保證實施。

（3）效力先定性。行政行為一經作出，任何個人或團體都必須遵守和服從。

（三）行政行為的分類

行政行為可以根據不同的標準進行分類。對行政行為的分類主要有：

一是以行政行為的適用與效力作用的對象范圍為標準，可將行政行為分為內部行政行為與外部行政行為。

二是以行政行為的對象是否特定為標準，可將行政行為分為抽象行政行為與具體行政行為。

三是以行政行為受法律規范拘束的程度為標準，可將行政行為分為羈束行政行為與自由裁量行政行為。

四是以行政主體是否可以主動作出行政行為為標準，可將行政行為分為依職權的行政行為與依申請的行政行為。

五是以行政行為成立時參與意思表示的當事人數目為標準，可將行政行為分為單方行政行為與雙方行政行為。

六是以行政行為是否應當具備一定的法定形式為標準，可將行政行為分為要式行政行為與非要式行政行為。

七是以行政行為是否以作為方式表現為標準，可將行政行為分為作為行政行為與不作為行政行為。

八是以行政權作用的表現方式和實施行政行為所形成的法律關系為標準，可將行政行為分為行政立法行為、行政執法行為與行政司法行為。

九是行政終局裁決行為與國家行為。這是兩種特殊的行政行為。

二 行政行為的內容與效力

（一）行政行為的內容

行政行為不同，其內容亦有所不同，產生的法律效果也不一樣。行政行為的內容主要包括：

（1）賦予權益或課以義務。權益包括行政法上的權益，也可能是民法上的權益；義務包括單純行為上的義務，也包括財產義務，還包括人身義務。

（2）剝奪權益或免除義務。

（3）變更法律地位。

（4）確認法律事實與法律地位。

（二）行政行為的效力

（1）確定力。即有效成立的行政行為，具有不可變更力。

（2）約束力。即行政行為成立后，其內容對有關人員或組織產生法律上的約束力，有關人員或組織必須遵守、服從。

（3）公定力。即行政主體作出的行政行為，不論合法還是違法，都推定為合法有效，相關的當事人都應當先加以遵守、服從。

（4）執行力。即行政行為生效后，行政主體依法有權采取一定手段，使行政行為的內容得以實現的效力。

三 行政行為的成立要件與合法要件

（一）行政行為的成立要件

（1）主體要件。行政行為的主體必須是擁有行政職權的國家行政機關，或者法律、法規授權的組織，或者行政機關委托的組織或個人。

（2）主觀方面要件。行政行為主體有憑借國家行政權產生、變更或消滅某種行政法律關系的意圖，并有追求這一效果的意思表示。

（3）客觀方面要件。行政行為主體在客觀上有行使行政職權或履行職責的行為。

（4）功能要件。即行政行為主體實施的行為直接或間接導致行政法律關系的產生、變更和消滅。

（二）行政行為的合法要件

（1）主體合法。主體合法是指實施行政行為的組織須具有行政主體資格，能以自己的名義獨立承擔法律責任。

（2）權限合法。權限合法是指行政主體必須在法定的職權范圍內實施行政行為。

（3）內容合法、適當。內容合法是指行政行為所涉及的權利、義務以及對這些權利、義務的影響或處理，均應符合法律、法規的規定和社會公共利益。內容適當是指行政行為的內容明確、適當，而且應當公正、合理。

（4）程序合法。即行政行為主體實施行為，必須按照法定的程序進行，不得違反法定程序，任意作出某種行為。

四 行政行為的無效、撤銷、變更與廢止

（一）行政行為的無效

有下列情形之一的，行政相對方可以申請有權國家機關宣布或有權國家機關依職權宣布行為無效：

（1）行政行為具有特別重大的違法情形或具有明顯的違法情形；

（2）行政主體不明確或明顯超越相應行政主體職權的行政行為；

（3）行政主體受脅迫做出的行政行為；

（4）行政行為的實施將導致犯罪；

（5）行政行為嚴重違反法定程序。

（二）行政行為的撤銷

1.行政行為撤銷的條件

（1）行政行為合法要件（包括事實證據、法律適用和法定程序等）有瑕疵。

（2）行政行為不適當。所謂“不適當”，是指不合理、不公平、不符合政策、不合時宜、不符合有關善良風俗等。

2.行政行為撤銷的法律后果

（1）行政行為自被撤銷之日起失去法律效力，撤銷的效力可追溯到行政行為作出之日。

（2）行政行為的撤銷是因行政主體過錯而引起的，并且因為社會公益的需要又必須使撤銷效力追溯到行為作出之日，那么，由此造成相對方的一切實際損失應由行政主體予以賠償。

（3）行政行為的撤銷是因相對方的過錯或行政主體與相對方的共同過錯所引起的，撤銷的效力通常應追溯到行為作出之日，過錯方各依自己的過錯程度承擔相應法律責任（賠償責任）。

（三）行政行為的變更

確定力是行政行為的基本效力，但這種效力具有相對性，即行政行為作出之后，并非絕對不可變更。由于客觀情況的變化，從根本上改變了原行政行為作出的基礎，此時繼續原行政行為不僅是不合時宜的，甚至會對新發展的公共利益造成損害，所以廢止原行政行為就具有了合理性。此外，由于新的公共利益的出現，需要對原行政行為的內容進行積極的變更時，行政機關便可以行使裁量權，自主決策行政行為變更的方式和內容。

（四）行政行為的廢止

1.行政行為廢止的法定情形

只有在下列情形下，才可依法定程序予以廢止：

（1）行政行為所依據的法律、法規、規章、政策等經有權機關依法修改、廢止或撤銷，依此作出的相應行政行為如繼續實施，則與新的法律、法規、規章、政策相抵觸，或因失去其作出依據而自動廢止。

（2）行政行為所依據的客觀情況發生重大變化，原行政行為的繼續存在將有損公共利益，同時可能會給公民、法人或者其他組織造成財產損失。

（3）行政行為已完成原定的目標、任務，實現了國家的行政管理目的，從而沒有繼續存在的必要。

2.行政行為廢止的法律后果

行政行為廢止后，其效力從行為廢止之日起失效。行政主體在行為被廢止之前通過相應行為已給予相對方的權益不再收回，也不再給予；相對方依原行政行為已履行的義務不能要求給予補償，但可不再履行義務。因行政行為的廢止給相對方利益造成損失的，行政主體應當依法給予補償。

五 幾類主要的具體行政行為

（一）行政征收

1.行政征收的概念與特征

行政征收，是指行政主體憑借國家行政權，根據國家和社會公共利益的需要，依法向行政相對人強制地、無償地征集一定數額金錢或實物的行政行為。其特征為：強制性、無償性、法定性。

2.行政征收的內容與分類

行政征收的內容主要有：稅收征收；建設資金征收；資源費征收；排污費征收；管理費征收；滯納金征收。

以行政征收發生的根據為標準，可以分為三大類：（1）因使用權而引起的征收。資源費、建設資金征收可以歸入此類。（2）因行政法上的義務而引起的征收。稅收、管理費的征收均可歸入此類。（3）因違反行政法的規定而引起的征收。排污費、滯納金的征收可歸入此類。

3.行政征收與相關概念的區別

（1）行政征收與行政征用的區別。行政征用是指行政主體為了公共利益的需要，依照法定程序強制征用行政相對人財產或勞務的一種具體行政行為。它與行政征收的區別為：

①行政征用的范圍包括相對人的財產和提供的勞務；而行政征收只限于相對人的財產。

②行政征用是對財產暫時性的使用，它是使相對人對財產的使用權發生轉移；而行政征收是對財產的永久占有，是將相對人財產的所有權轉移給國家。

③行政征用具有補償性，對相對人的財產是有償使用，即給予一定的經濟補償；而行政征收是無償的。

（2）行政征收與行政沒收的區別。行政沒收是指在相對方違反行政法有關規定的前提下，行政主體依法以強制方式取得相對方財產所有權的一種一次性行政處罰行為。它與行政征收的區別為：

①行政征收是以相對人負有行政法上的繳納義務為前提條件；而行政沒收只能以相對方違反行政法的有關規定為前提條件。

②兩者法律性質不同。行政征收屬于一種獨立的行政行為；而行政沒收則屬于行政處罰行為的一種。

③兩者在行為的連續性上不同。行政征收只要據以征收的事實依據存在，征收行為可以一直延續下去，往往具有連續性；而對行政沒收來說，對某一違法行為只能給予一次性沒收處罰。

（3）行政征收與行政征購的區別。行政征購是指行政主體以合同方式取得相對方財產所有權并對之支付一定價金的一種行為。它與行政征收的區別在于：

①行為的性質不同。行政征收是單方行政行為；而行政征購屬于雙方行政行為，即行政合同行為。

②權利義務關系不同。在行政征收中，行政主體與相對方的權利義務顯然不對等，一方享有征收權，另一方負有繳納義務；在行政征購中，當征購合同成立后，雙方的權利義務基本對等，行政主體取得相對人財產所有權的同時必須依約定承擔相應的給付義務。

（二）行政許可

行政許可是行政主體應行政相對方的申請，通過頒發許可證、執照等形式，依法賦予行政相對方從事某種活動的法律資格或實施某種行為的法律權利的行政行為。

行政許可具有以下特征：

（1）行政許可是一種依申請的具體行政行為。

（2）行政許可是一種采用頒發許可證、執照等形式的要式行政行為。

（3）行政許可是行政主體賦予相對方某種法律資格或法律權利的行為。

（三）行政確認

1.行政確認的概念與特征

行政確認是指行政主體依法對相對人的法律地位、法律關系和法律事實進行甄別，給予確定、認可、證明并予以宣告的具體行政行為。

行政確認具有如下特征：（1）它是要式行政行為。（2）它是羈束行政行為。（3）它的外部表現形式往往以技術鑒定書等形式出現。

2.行政確認與行政許可的關系

行政確認與行政許可既有聯系又有區別。

兩者的聯系主要表現在：（1）兩者常常是同一行政行為的兩個步驟，一般確認在前，許可在后。（2）兩者有時是一個行為的兩個方面。

兩者的主要區別在于：（1）對象不同。許可一般是使相對方獲得某種行為的權利；而確認則是確認相對方的法律地位、權利義務和法律事實等。（2）法律效果不同。許可是允許被許可人今后可以進行某種對一般人禁止的行為，其法律效果沒有前溯性；而確認是對既有的身份、能力、權利、事實的確定和認可，其法律效果具有前溯性。

（四）行政給付

1.行政給付的概念

行政給付是指行政主體對公民在年老、疾病或喪失勞動能力等情況或其他特殊情況下，依照有關法律、法規規定，給予其一定物質權益或與物質有關的權益的具體行政行為。

2.行政給付的內容與形式

行政給付的內容，一般只具有物質上的權益和與物質有關的權益，不同于行政獎勵，不具有精神上和職務上的權益。

行政給付的形式：安置；補助；撫恤；優待；救災扶貧。

（五）行政強制

2011年6月30日十一屆全國人大常委會第二十一次會議通過了《中華人民共和國行政強制法》，于2012年1月1日起施行，為規范行政強制的設定和實施，保障和監督行政機關依法履行職責，維護公共利益和社會秩序，保護公民、法人和其他組織的合法權益提供了重要法律依據。

行政強制與行政許可、行政處罰一起，共同構成了行政權的主要內容。行政強制包括行政強制措施和行政強制執行。

1.行政強制措施

行政強制措施，是指行政機關在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據損毀、避免危害發生、控制危險擴大等情形，依法對公民的人身自由實施暫時性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財物實施暫時性控制的行為。

行政強制措施的種類主要包括：限制公民人身自由；查封場所、設施或者財物；扣押財物；凍結存款、匯款；其他行政強制措施。

根據《行政強制法》的規定，行政強制措施由法律設定；尚未制定法律，且屬于國務院行政管理職權事項的，行政法規可以設定除限制公民人身自由，凍結存款、匯款和應當由法律規定的行政強制措施以外的行政強制措施；尚未制定法律、行政法規，且屬于地方性事務的，地方性法規可以設定查封場所、設施、財物和扣押財物的行政強制措施；法律、法規以外的其他規范性文件不得設定行政強制措施。

2.行政強制執行

行政強制執行，是指行政機關或者行政機關申請人民法院，對不履行行政決定的公民、法人或者其他組織，依法強制履行義務的行為。

行政強制執行的方式主要有：加處罰款或者滯納金；劃撥存款、匯款；拍賣或者依法處理查封、扣押的場所、設施或者財物；排除妨礙、恢復原狀；代履行；其他強制執行方式。

行政強制執行由法律設定。法律沒有規定行政機關強制執行的，作出行政決定的行政機關應當申請人民法院強制執行。

（六）行政處罰

1.行政處罰的概念與特征

行政處罰是指行政機關或其他行政主體依法定職權和程序對違反行政規范尚未構成犯罪的相對方給予行政制裁的具體行政行為。

行政處罰的特征主要有：（1）其主體是行政機關或法律、法規授權的其他行政主體。（2）其對象是實施了違反行政法律規范行為的公民、法人或其他組織。（3）其性質是一種以懲罰違法行為為目的的具有制裁性的具體行政行為。

2.行政處罰的原則

（1）處罰法定原則。

（2）處罰與教育相結合的原則。

（3）公正、公開原則。

（4）處罰救濟原則。

（5）一事不再罰原則。

（6）過罰相當原則。

3.行政處罰的種類與形式

（1）人身自由罰：主要形式是行政拘留。

（2）行為罰：主要形式有責令停產停業，吊銷許可證、執照等。

（3）財產罰：主要形式有罰款、沒收財物（沒收非法財物和違法所得）。

（4）聲譽罰：主要形式有警告、責令具結悔過、通報批評等。

4.行政處罰與相關概念的區別

（1）行政處罰與行政處分的區別。行政處分是指國家行政機關對其系統內部違法、失職的公務員實施的一種懲戒措施。行政處分與行政處罰的區別是：

①作出決定的主體范圍有所不同。行政處罰由享有處罰權的行政主體作出決定；行政處分由受處分的公務員所在機關或上級機關或行政監察機關作出。

②制裁的對象不同。受行政處罰的是違反行政法規范的公民、法人或其他組織；而受行政處分的是行政機關系統內部的公務員。

③采取的形式不同。行政處罰的形式主要是警告、罰款、行政拘留、吊銷許可證或執照、責令停產停業、沒收財物等；行政處分的形式主要有警告、記過、記大過、降級、撤職和開除六種形式。

④行為的性質不同。行政處罰屬于外部行政行為，以行政管轄關系為基礎；而行政處分屬于內部行政行為，以行政隸屬關系為前提。

⑤兩者所依據的法律、法規不同。

⑥兩者的救濟途徑不同。對行政處罰不服可以通過行政復議或提起行政訴訟獲得救濟；而對行政處分不服，只能向有關機關或部門申訴。

（2）行政處罰與行政強制執行的區別。行政強制執行是指國家行政主體為了保證行政管理活動的正常進行，對不履行行政處理決定或行政法上的義務的相對人依法采取各種手段，以迫使其履行義務或執行行政處理決定的行為。

行政處罰與行政強制執行的區別主要有：

①性質不同。行政處罰是對違法行為的事后制裁；而行政強制執行不是制裁，本質上屬執行行為。

②目的不同。行政處罰的目的是為了懲戒與預防行政違法行為；而行政強制執行的目的是為促使被強制人履行法定義務。

③實施的機關不盡相同。行政處罰只能由行政機關或法定組織實施；行政強制執行除由行政機關實施外，主要由人民法院依行政機關的申請而實施。

5.行政處罰的適用

行政處罰適用是對行政法律規范規定的行政處罰的具體適用，也就是行政主體在認定相對方行為違法的基礎上，依法決定對相對方是否給予行政處罰和如何課以處罰的活動。

行政處罰適用的條件：

（1）前提條件。公民、法人或其他組織的行政違法行為客觀存在。

（2）主體條件。即行政處罰必須由享有法定的行政處罰權的合格主體實施。

（3）對象條件。即適用處罰的對象須是違反行政管理秩序的行政違法者，且具有一定的責任能力。

（4）時效條件。超過法定的追究違法者責任的有效期限，不得對違法者適用行政處罰。《行政處罰法》規定，違法行為在2年內未被發現的，不再給予行政處罰，法律另有規定的除外。

6.行政處罰的程序

（1）簡易程序，又稱當場處罰程序，應遵循下列程序：①表明身份。②說明處罰理由。③給予當事人陳述和申辯的機會，不得因當事人的申辯而加重處罰。④制作當場處罰決定書。⑤備案。⑥執行。

（2）一般程序，又稱普通程序，包括以下幾個步驟：①立案。②調查取證。③聽取申辯和聽證。④作出處罰決定。

7.行政處罰的執行

執行程序是行政處罰程序中極為重要的組成部分，行政處罰法對此作了如下規定：

（1）建立裁執分離制度，即作出處罰決定的行政機關與收繳罰款的機構分離。當事人應當自收到行政處罰決定書之日起15日內，到指定的銀行繳納罰款，由銀行將罰款直接上繳國庫，財政部門也不得以任何形式向作出處罰決定的行政機關返還罰款以及其他沒收的違法所得和非法財物的拍賣款項。

（2）在某些特殊情況下保留當場處罰制度，以利于提高行政效率。包括：①如果是依法給予20元以下罰款的或者不當場收繳事后難以執行的，按照簡易程序作出處罰決定。②在邊遠、水上、交通不便地區，當事人向指定的銀行繳納罰款確有困難，經當事人提出，可以當場收繳罰款。

當場收繳罰款時，執法人員須出具財政部門統一收據，并將款項在2日內交至行政機關。

（3）當事人逾期不履行處罰決定的，行政機關可以采取相應措施：①到期不繳納罰款的每日按罰款數額的3%加處罰款。②依法將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結的存款劃撥抵繳罰款。③申請人民法院強制執行。對確有經濟困難的當事人，可允許其暫緩或者分期繳納。

（七）行政裁決

1.行政裁決的概念

行政裁決是指行政主體依照法律授權，對平等主體之間發生的、與行政管理活動密切相關的、特定的民事糾紛進行審查并作出裁決的具體行政行為。

2.行政裁決與相關概念的關系

（1）行政裁決與行政仲裁。行政仲裁是指行政機關設立特定的仲裁機構以第三者的身份，對雙方當事人之間的糾紛依法予以公斷的制度。

二者相同之處，都以第三者身份居間裁斷，處理的都是民事爭議。

二者的區別：①從性質上看，行政裁決作為行政行為的一種方式出現，而行政仲裁則作為一種民間活動出現。②從法律后果上看，行政裁決是行政機關運用行政權力的過程，對裁決不服仍可申請復議或起訴，而仲裁不是行政機關運用行政權力的過程，對仲裁決定不服，可以提起民事訴訟。

（2）行政裁決與行政復議。行政復議是指行政機關就其主管事項與相對方發生爭議時，根據相對方的申請，由該機關或其上級機關對引起爭議的決定進行復查的制度。

二者相同之處：都是行政機關對糾紛的裁決，都是按準司法性質的行政程序來進行。

二者的區別在于：①行政裁決所解決的爭議是特定的民事爭議，而復議所解決的是不服行政機關的具體行政行為引起的行政爭議。②在行政裁決中，被裁決者的法律地位是平等的，而行政復議中，申請人與被申請人的法律地位是不對等的。③各自所處的理論范疇也不盡相同。

（3）行政裁決與行政審判。行政審判是指人民法院運用司法權審查具體行政行為的合法性，解決行政爭議的活動。

二者區別在于：①主體范圍不同，一個是行政機關，一個是人民法院。②所解決的糾紛范圍與性質不同。裁決解決的是特定的民事糾紛，行政審判解決的是一定范圍內的行政爭議。③解決糾紛的法律依據、方式和程序不同。④法律效力不同。行政裁決一般不是終局裁決，不服仍可起訴；而行政審判判決后，當事人不上訴的一審和二審判決都是終局判決。

（八）行政應急

行政應急是關于國家行政機關行使應急職權以控制和消除突發公共事件的制度。行政機關管理的行政事務，大體上可以分為正常社會狀態下的行政事務和非常社會狀態下的行政事務，行政應急是法律上為管理和控制非常狀態下行政事務的制度。

行政應急的特征：

（1）突然發生具有社會危害性的公共事件，對全國或者一定區域的國家、社會和公眾的安全造成嚴重危害。

（2）正常狀態下的行政管理不足以控制和消除突發公共事件導致的社會危害，必須采取特別行政應急措施。

（3）為維護國家、社會和公眾的整體利益，公民個人將增加新的負擔。

第四節 行政復議

一 行政復議的特征與基本原則

（一）行政復議的概念與特征

行政復議，是指行政相對人不服行政主體的行政行為，依法向有復議權的行政機關提出申請，由受理申請的行政機關對引起爭議的行政行為，依照準司法程序進行審查并作出裁決的活動。

行政復議包括以下幾方面的特征：（1）行政復議是有復議權的行政機關的行為。（2）行政復議是以申請為前提的行政行為。（3）行政復議是一種裁決行政爭議的活動。（4）行政復議審查的對象不限于具體行政行為的合法性。（5）行政復議必須按照法定的準司法程序進行。

（二）行政復議的基本原則

（1）書面審查原則。即以當事人提供的證據材料和規范性文件為依據。行政復議原則上采取書面審查的方法，但是申請人提出要求或者行政復議機關負責法制工作的機構認為有必要時，可以向有關組織和人員調查情況，聽取申請人、被申請人和第三人的意見。

（2）一級復議原則。相對人只能行使一次復議申請權；復議機關只能作出一次復議決定。

（3）合法原則。合法原則的含義是：①履行行政復議職責的主體應當合法；②審理復議案件的依據應當合法；③審理復議案件的程序應當合法。

（4）及時原則。及時原則的含義是：①受理復議應當及時；②審理復議案件的各項工作應當抓緊進行；③作出復議決定應當及時；④對復議當事人不履行復議裁決的情況，行政復議機關應當及時處理。

（5）全面審查原則。全面審查原則是指行政復議不僅對具體行政行為的合法性進行審查，對具體行政行為的合理性也進行審查。

二 行政復議的范圍和管轄

（一）行政復議的范圍

1.可以提起復議申請的具體行政行為

根據《行政復議法》第6條的規定，對如下具體行政行為可以申請行政復議：

（1）行政處罰行為。對行政機關作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責令停產停業、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執照、行政拘留等行政處罰決定不服的。

（2）行政強制措施決定。對行政機關作出的限制人身自由或者查封、扣押、凍結財產等行政強制措施不服的。

（3）行政許可行為。對行政機關作出的有關許可證、執照、資質證、資格證等證書變更、中止、撤銷的決定不服的。

（4）自然資源權屬行政確認行為。對行政機關作出的關于確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的決定不服的。

（5）認為行政機關侵犯其合法的經營自主權的。

（6）認為行政機關變更或者廢止農業承包合同，侵犯其合法權益的。

（7）違法要求履行義務的行為。認為行政機關違法集資、征收財物、攤派費用或者違法要求履行其他義務的。

（8）認為符合法定條件，申請行政機關頒發許可證、執照、資質證、資格證等證書，或者申請行政機關審批、登記有關事項，行政機關沒有依法辦理的。

（9）申請行政機關履行保護人身權利、財產權利、受教育權利的法定職責，行政機關沒有依法履行的。

（10）申請行政機關依法發放撫恤金、社會保險金或者最低生活保障費，行政機關沒有依法發放的。

（11）認為行政機關的其他具體行政行為侵犯其合法權益的。

2.可以提起復議申請的抽象行政行為

此類行政行為包括：（1）國務院部門的規定。（2）縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規定。（3）鄉、鎮人民政府的規定。

以上所列規定不含國務院部、委員會規章和地方人民政府規章。

3.不能申請行政復議的具體行政行為

（1）不服行政機關作出的行政處分或者其他人事處理決定的。（2）不服行政機關對民事糾紛作出的調解或者其他處理的。

（二）行政復議的管轄

（1）選擇管轄。選擇管轄是指對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向上一級主管部門申請行政復議。

（2）部門管轄。部門管轄是指對海關、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領導的行政機關和國家安全機關的具體行政行為不服的，向上一級主管部門申請行政復議。

（3）政府管轄。政府管轄是指對地方各級人民政府的具體行政行為不服的，向上一級地方人民政府申請行政復議。

對國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府申請行政復議。對行政復議決定不服的，可以向人民法院提起行政訴訟；也可以向國務院申請裁決，國務院依照本法的規定作出最終裁決。

（4）派出管轄。派出管轄是指對省、自治區人民政府依法設立的派出機關所屬的縣級地方人民政府的具體行政行為不服的，向該派出機關申請行政復議。

（5）移送管轄。移送管轄是指對除以上三項以外的其他行政機關、組織的具體行政行為不服，申請復議應遵循以下具體規定，或者向具體行政行為發生地的縣級地方人民政府提出復議申請，由該縣級地方人民政府將申請轉送有關行政復議機關，并告知申請人。

對縣級以上地方人民政府依法設立的派出機關的具體行政行為不服的，向設立該派出機關的人民政府申請行政復議。

對政府工作部門依法設立的派出機構依照法律、法規或者規章規定，以自己的名義作出的具體行政行為不服的，向設立該派出機構的部門或者該部門的本級地方人民政府申請行政復議。

對法律、法規授權的組織的具體行政行為不服的，分別向直接管理該組織的地方人民政府、地方人民政府工作部門或者國務院部門申請行政復議。

對兩個或者兩個以上行政機關以共同的名義作出的具體行政行為不服的，向其共同上一級行政機關申請行政復議。

對被撤銷的行政機關在撤銷前所作出的具體行政行為不服的，向繼續行使其職權的行政機關的上一級行政機關申請行政復議。

三 行政復議參加人

行政復議參加人是指具備法律賦予的資格參加行政復議活動并維護自己合法權益的當事人以及與當事人地位相近的人。

（1）行政復議申請人。行政復議申請人是指認為自己合法權益受到行政機關或行政機關工作人員的具體行政行為的侵犯，依法以自己的名義向行政復議機關申請復議的公民、法人或其他組織。公民作為申請人要有權利能力，而且還有能親自參加行政復議行為的能力。

（2）行政復議被申請人。行政復議被申請人是指經申請人認為其具體行政行為侵犯自己的合法權益，并由行政復議機關通知參加行政復議的行政主體。

（3）行政復議第三人。行政復議第三人是指除申請人以外同復議具體行政行為有利害關系，為維護自身的合法權益并經行政復議機關批準參加行政復議的公民、法人或其他組織。

四 行政復議的程序

（一）復議申請

復議申請有一定的法定期限。行政相對人應當在知道相應具體行政行為之日起60日內提出復議申請，法律另有規定的除外。因不可抗力或者其他正當理由耽誤法定申請期限的，申請期限自障礙消除之日起繼續計算。

復議申請除了要滿足以上申請期限外，還要滿足下列條件：（1）申請人是認為具體行政行為直接侵犯其合法權益的公民、法人或者其他組織。（2）有具體的復議要求和事實根據。（3）有明確的被申請人。（4）行政行為屬于行政復議受案范圍和受理申請的復議機關管轄。

（二）復議申請的受理

行政復議機關收到行政復議申請后，依法應當在5日內進行審查，并根據不同情況作出以下處理：

（1）對不符合行政復議法規定的申請條件的行政復議申請，決定不予受理，并書面告知申請人不予受理的理由。

（2）對符合行政復議法規定，但是不屬于本機關受理的行政復議申請，應當告知申請人向有管轄權的復議機關提出。

（3）除前述兩種情況外，行政復議申請自行政復議機關負責法制工作的機構收到之日起即為受理。

（三）復議審理

這是整個行政復議程序的最關鍵、最復雜的階段。它主要對復議案件事實是否清楚、適用法律是否正確、程序是否合法等項內容進行審查。在審查過程中要實行以下原則：書面審理為主，其他方式為輔；復議期間不停止執行原具體行政行為；申請人可以在復議決定作出前征得復議機關同意撤回申請等原則。

（四）復議決定

行政復議機關通過對復議案件進行審理，根據不同情況應當在受理行政復議申請之日起60日內分別作出：維持決定，履行決定，撤銷決定，變更決定，確定違法、賠償及對抽象行政行為的處理等決定。

根據《行政復議法》的規定，行政復議機關應當自受理申請之日起60日內作出行政復議決定；但是法律規定的行政復議期限少于60日的除外。

第五節 行政賠償與行政補償

一 行政賠償與行政補償的異同

行政賠償是指行政主體違法實施行政行為，侵犯相對人合法權益而造成損害時由國家承擔的一種賠償責任。

行政補償是指國家對行政機關及其工作人員在行使職權過程中因合法行為損害公民、法人或者其他組織合法權益而采取的補救措施。

行政賠償和行政補償都是國家對行政機關及其工作人員在行使職權過程中給公民、法人或者其他組織合法權益造成的損害采取補救措施，而且在危險責任領域，行政補償與行政賠償之間沒有明確的界限。但是，兩者仍然存在許多區別，表現在：

（1）原因不同。兩者都是國家對行政機關及其工作人員在行政管理過程中損害公民、法人或者其他組織合法權益所采取的補救措施，但是，行政賠償所針對的損害是行政機關及其工作人員的違法行為，而行政補償針對的是合法行為。

（2）范圍不同。行政賠償的范圍小于行政補償的范圍。行政賠償受國家賠償法的限制，國家并非對所有的行政侵權行為都承擔賠償責任。行政補償的原因行為除了合法性這一限制之外，沒有其他的限制。

（3）程度不同。行政賠償對公民、法人或者其他組織合法權益的補救程度不如行政補償充分。國家賠償法針對的損害限于人身權和財產權的損害，而行政補償沒有這種限制。而且，對國家賠償法規定范圍之內的行政侵權行為所造成的損害，國家也并非全部賠償，而是限于最低限度的直接損失。行政補償采取補償實際損失的原則，行政機關及其工作人員的合法行為給公民、法人或者其他組織的合法權益造成了多大的損害，國家就補償多少。

（4）程序不同。行政補償可能是在損害發生之前由行政機關與公民協商解決，也可能是在損害發生之后由行政機關與協商解決。行政賠償只能發生在侵權行為發生之后，由行政機關與公民協商解決。行政補償和行政賠償都可以適用調解，但是，公民因與行政機關對行政補償不能達成協議而起訴的，適用一般的行政訴訟程序；與行政賠償義務機關對行政賠償不能達成協議而起訴的，適用行政侵權賠償訴訟程序。

（5）性質不同。行政賠償性質上屬于行政法律責任，而行政補償性質上屬于具體行政行為。

（6）依據不同。行政補償的法律依據是有關的單行的部門法律法規，而行政賠償的法律依據是行政訴訟法和國家賠償法。

二 行政賠償責任的構成與賠償范圍

（一）行政賠償責任的構成

（1）主體要件。行政賠償責任的主體是行政機關或者行政機關工作人員。在法律規定中只有行政機關或者行政機關工作人員是行政賠償責任的主體，在具體的行政賠償中，行政侵權主體還包括：①法律法規授權的組織及其工作人員；②行政機關委托的組織及其工作人員。

（2）行為要件。構成行政侵權賠償責任的行為必須是執行職務的行為，而且該執行職務的行為必須是違法的。

（3）損害事實要件。任何賠償制度都是針對損害制定的，行政賠償也不例外。損害事實是指行政侵權是客觀存在的，是行政賠償責任的客觀要件。損害事實客觀存在是指作為行政賠償責任構成要件的損害事實必須是現實的、確定的已經發生的損害，而不是主觀臆想的或將來不確定的損害；必須是對特定的管理相對人造成的損害，而不是普遍的一般人所共有的損害。

（4）因果關系要件。作為行政賠償責任構成要件之一的因果關系是指可引起行政賠償的損害確系行政機關及其工作人員違法執行職務的行為所造成，即行政侵權行為與損害結果之間存在內在的必然聯系。

（二）行政賠償的范圍

行政賠償的范圍是指國家對哪些行政行為造成的損害予以賠償，對哪些損害不予賠償。根據《國家賠償法》規定，國家對違法具體行政行為和違法行使職權的事實行為造成的損害予以賠償。

1.對侵犯人身權的行政賠償

（1）人身自由權損害賠償。

①違法拘留、違法采取限制人身自由的行政強制措施的。

②非法拘禁或以其他方法非法剝奪或限制公民人身自由的。

（2）生命健康權損害賠償。

①以毆打、虐待等行為或唆使、放縱他人以毆打、虐待等行為造成公民身體傷害或者死亡的。

②違法使用武器、警械造成公民身體傷害或死亡的。

③造成公民身體傷害或死亡的其他違法行為。

簡而言之，屬于行政賠償范圍的侵犯人身權的行政侵權行為僅僅包括限制或剝奪公民人身自由，或者損害公民身體健康或者造成公民死亡的行政侵權行為。

2.對侵犯財產權的行政賠償

（1）違法實施罰款、吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財物等行政處罰的。

（2）違法對財產采取查封、扣押、凍結等行政強制措施的。

（3）違法征收、征用的。

（4）造成財產損害的其他違法行為。

3.國家不予賠償的情形

（1）國家行政機關工作人員與行使職權無關的個人行為。

（2）因公民、法人或其他組織自己的行為致使損害發生的。

（3）法律規定的其他情形。

三 行政賠償請求人與賠償義務機關

（一）行政賠償請求人

行政賠償請求人是指因行政機關及工作人員違法執行職務而遭受損害，有權請求國家予以賠償的人，行政賠償請求人既可以是公民，也可以是法人或其他組織。行政賠償中，有權提出賠償請求的人有以下幾種：

（1）受到行政侵權損害的公民、法人或其他組織。無民事行為能力或限制民事行為能力的人，當他們的權益遭到行政機關或其工作人員在行使職權時的非法侵犯，他們的監護人為法定代理人，代理他們行使行政賠償請求權。

（2）受害人死亡的，其繼承人和其他與之有扶養關系的親屬也可以成為賠償請求人。

（3）受害的法人或其他組織終止，承受其權利的法人或其他組織有權要求賠償。

（二）賠償義務機關

（1）行政機關為賠償義務機關。行政機關及其工作人員在行使行政職權時侵犯公民、法人或其他組織合法權益造成損害的，該行政機關為賠償義務機關。

（2）共同賠償義務機關。兩個以上行政機關共同行使職權侵犯公民、法人或其他組織的合法權益造成損害的，共同行使行政職權的行政機關為共同賠償義務機關。

（3）委托機關為賠償義務機關。行政機關出于工作需要，有時依照法律、法規和規章將自己的某些職權委托給其他行政機關、社會組織或個人去行使。受行政機關委托的組織或個人在行使委托的行政權力時，侵犯公民、法人或其他組織的合法權益造成損害的，委托的行政機關為賠償義務機關。

（4）法律、法規授權的組織為賠償義務機關。法律、法規授權的組織在行使授予的行政權力時侵犯公民、法人或其他組織的合法權益造成損害的，該組織為賠償義務機關。

（5）行政賠償義務機關被撤銷的責任承擔。行政賠償義務機關被撤銷的，繼續行使其職權的行政機關為賠償義務機關；沒有繼續行使其職權的行政機關的，撤銷該賠償義務機關的行政機關為賠償義務機關。

（6）經復議后的賠償義務機關。經復議機關復議的，最初造成侵權行為的行政機關為賠償義務機關，但復議機關的決定加重損害的，復議機關對加重部分履行賠償義務。

四 行政賠償程序、方式與計算標準

（一）行政賠償程序

1.行政賠償請求的提出

（1）單獨提出行政賠償請求。受害人單獨提出行政賠償請求的，應先向行政賠償義務機關提出，在賠償義務機關不予賠償或對賠償數額有異議時，賠償請求人可以向人民法院提起訴訟。

（2）一并提出行政賠償請求。是指請求人在申請行政復議或提起行政訴訟中一并提出賠償請求，也就是將審查行政行為違法與要求賠償兩項請求一并提出，要求并案處理。復議機關或人民法院得先審查行政行為的合法性，然后再決定是否應予賠償。

（3）允許提出數項賠償請求。《國家賠償法》規定，請求人根據受害的不同程度，可以同時提出數項賠償請求。

（4）行政賠償申請書。這是賠償請求人向賠償義務機關提出賠償請求的書面文件，也是賠償義務機關據以審查賠償請求的資料。

2.行政賠償的處理程序

（1）行政賠償義務機關主動賠償。行政賠償并非必須是應受害人的請求才能實施的，行政賠償義務機關負有主動賠償的義務。

（2）行政賠償義務機關處理賠償請求的程序。行政賠償義務機關收到受害人的行政賠償請求書后，首先應對賠償請求書中所陳述的事實和理由進行審查和確認。這種審查和確認并不以受害人請求行政賠償的范圍為限，且法定期限為2個月，自賠償義務機關收到申請之日計算。賠償義務機關逾期不予賠償或賠償請求人對賠償數額有異議時，賠償請求人可以自期限屆滿之日起3個月內向人民法院提起訴訟。

（3）人民法院審理行政賠償案件的程序。行政賠償案件是行政案件的一種，故人民法院應依照行政訴訟法審理行政賠償案件，但它又與普通行政案件有不同特點：①賠償訴訟不能直接單獨向法院提起。②賠償訴訟當事人按“誰主張，誰舉證”的原則分擔舉證責任。③賠償訴訟可適用調解。④賠償訴訟中法院的司法權不受特別限制。⑤在賠償訴訟中，法院不得向賠償請求人收取任何費用。

（二）行政賠償方式

行政賠償方式是指國家承擔賠償責任的各種形式。

《國家賠償法》第32條規定了三種賠償方式：（1）金錢賠償；（2）返還財產；（3）恢復原狀。

（三）行政賠償計算標準

賠償計算標準是計算賠償金額的尺度和準則。《國家賠償法》對不同的損害規定了不同的計算標準。

1.人身自由損害的賠償標準

侵犯公民人身自由的，每日的賠償金按國家上年度職工日平均工資計算。

2.生命健康權的損害賠償標準

侵犯公民生命健康權的，賠償金按照下列規定計算：

（1）造成身體傷害的，應當支付醫療費、護理費以及賠償因誤工減少的收入。減少的收入每日賠償金按照國家上年度職工日平均工資計算，最高額為國家上年度職工年平均工資的5倍。

（2）造成部分或全部喪失勞動能力的，應當支付醫療費、護理費、殘疾生活輔助具費、康復費等因殘疾而增加的必要支出和繼續治療所必需的費用，以及殘疾賠償金。

（3）造成死亡的，應當支付死亡賠償金、喪葬費，總額為國家上年度職工年平均工資的20倍。對死者生前扶養的無勞動能力的人還應當支付生活費，生活費的發放標準參照當地最低生活保障標準執行。被扶養人是未成年人的，生活費給付至18周歲為止；其他無勞動能力的人，生活費給付至死亡時止。

3.財產損害的賠償標準

《國家賠償法》第36條規定，侵犯公民、法人或其他組織的財產權造成損害的，按照下列規定處理：

（1）處罰款、罰金、追繳、沒收財產或者違法征收、征用財產的，返還財產；

（2）查封、扣押、凍結財產的，解除對財產的查封、扣押、凍結，造成財產損壞或者滅失的，依照下述（3）（4）項的規定賠償；

（3）應當返還的財產損壞的，能夠恢復原狀的恢復原狀，不能恢復原狀的，按照損害程度給付相應的賠償金；

（4）應當返還的財產滅失的，給付相應的賠償金；

（5）財產已經拍賣或者變賣的，給付拍賣或者變賣所得的價款；變賣的價款明顯低于財產價值的，應當支付相應的賠償金；

（6）吊銷許可證和執照、責令停產停業的，賠償停產停業期間必要的經常性費用開支；

（7）返還執行的罰款或者罰金、追繳或者沒收的金錢，解除凍結的存款或者匯款的，應當支付銀行同期存款利息；

（8）對財產權造成其他損害的，按照直接損失給予賠償。