案件名稱

陳某走私普通貨物（汽車）案[1]

裁判要點(diǎn)

法院認(rèn)為本案可采用推定方式認(rèn)定被告人存在主觀故意。

案情簡介

陳某伙同他人，于2011年至2013年5月間，通過隱瞞進(jìn)境機(jī)動(dòng)車輛實(shí)際所有人不是外國駐中國使館和使館人員的事實(shí)真相，以向海關(guān)虛假申報(bào)的方式，逃避海關(guān)監(jiān)管，走私進(jìn)口賓利轎車等6臺機(jī)動(dòng)車輛，經(jīng)北京海關(guān)關(guān)稅處計(jì)核，偷逃應(yīng)繳稅款共計(jì)人民幣2928萬余元。一審法院認(rèn)為陳某構(gòu)成走私普通貨物罪，且系從犯，判處有期徒刑13年，并處罰金人民幣3000萬元。二審法院對此予以維持。

裁判理由

在案證據(jù)能夠證實(shí)，涉案車輛均由陳某委托航運(yùn)公司通過輪船運(yùn)輸進(jìn)境，陳某使用同案另一當(dāng)事人提供的外交人員身份信息制作虛假的貨運(yùn)提單，將提單實(shí)際收貨人更改為外交人員后交由他人報(bào)關(guān)，陳某等人系交運(yùn)貨物的境內(nèi)收貨人，且明知貨物屬性；根據(jù)相關(guān)規(guī)定，進(jìn)口貨物的收貨人、出口貨物的發(fā)貨人應(yīng)當(dāng)向海關(guān)如實(shí)申報(bào)，陳某在明知涉案車輛的真實(shí)收貨人的情況下，通過他人以虛假收貨人、虛假進(jìn)境物品性質(zhì)向海關(guān)進(jìn)行申報(bào)，系以偽報(bào)的方式逃避海關(guān)監(jiān)管。

在案證據(jù)能夠證實(shí)，涉案車輛均以一般貿(mào)易方式從境外購買，并由陳某幫助報(bào)關(guān)進(jìn)境；根據(jù)相關(guān)規(guī)定，以一般貿(mào)易等方式進(jìn)口列入《貨物自動(dòng)進(jìn)口許可管理辦法》附件1“自動(dòng)進(jìn)口許可管理貨物目錄”中的汽車產(chǎn)品，在向海關(guān)申報(bào)前，須向商務(wù)部或其授權(quán)的地方、部門機(jī)電辦申領(lǐng)《自動(dòng)進(jìn)口許可證》，即不允許擅自進(jìn)口實(shí)行自動(dòng)進(jìn)口許可管理的汽車產(chǎn)品；但涉案車輛均不具有《自動(dòng)進(jìn)口許可證》。

綜上，被告人陳某從事進(jìn)口汽車銷售工作，主觀上應(yīng)當(dāng)明知汽車產(chǎn)品進(jìn)口實(shí)行許可證制度并應(yīng)繳納關(guān)稅、增值稅，以及涉案車輛的實(shí)際收貨人并非使館及外交人員；客觀上，被告人陳某不具有汽車產(chǎn)品進(jìn)口資質(zhì)，將在境外購買的車輛或?qū)⒕惩獾囊奄徿囕v擅自進(jìn)口，后提供虛假提單通過他人以外交公用或者自用物品的名義免稅向海關(guān)申報(bào)，運(yùn)輸國家限制進(jìn)出境的貨物進(jìn)境，導(dǎo)致貨物未繳納關(guān)稅、增值稅，造成國家稅款損失，系走私行為。針對其他事項(xiàng)的裁判理由略。

評析與辯點(diǎn)

我們認(rèn)為，僅從法律適用上來說，本案認(rèn)定為走私犯罪應(yīng)無問題。以下我們主要就當(dāng)事人是否偽造了提單及如何認(rèn)定其主觀故意等兩個(gè)問題予以評析。

一、該案中陳某是否偽造了提單？

偽造提單屬于一種常見的違法行為，主要手段有：（1）承運(yùn)人尚未簽發(fā)提單或根本不打算簽發(fā)提單或雖簽發(fā)提單但完全不發(fā)貨或未按時(shí)發(fā)貨的情況下，出口商利用信用證漏洞偽造清潔提單促使銀行付款以騙取貨款；（2）承運(yùn)人已簽發(fā)與信用證信息完全相符的提單，但僅發(fā)運(yùn)部分貨物；（3）承運(yùn)人僅簽發(fā)不清潔提單[2]的情況下，出口商利用信用證漏洞偽造清潔提單促使銀行付款以騙取貨款；（4）出口商未按時(shí)交貨，卻要求承運(yùn)人倒簽按時(shí)交貨的提單，這導(dǎo)致收貨時(shí)間與提單日期差異很大，而貨款早已被出口商支取；（5）出口商在單據(jù)中就重大事項(xiàng)作虛假的欺騙性陳述導(dǎo)致承運(yùn)人簽發(fā)的提單亦不真實(shí)；（6）出口商與承運(yùn)人均明知出口商的貨物有重大缺陷，但出口商以出具保函為手段來換取承運(yùn)人簽發(fā)的清潔提單。當(dāng)然，也還有因?yàn)樘釂握北旧纤由w印章不相吻合或簽發(fā)人的簽字不相吻合導(dǎo)致無法提貨而被認(rèn)定為偽造提單等情形。[3]但本案并沒有發(fā)生提不到貨或者貨款被騙等嚴(yán)重后果，而且使館工作人員也是知情并同意作為提單“收貨人”的，故不屬于通常意義上的偽造提單。從國際貿(mào)易法來看，不記名提單不需要任何手續(xù)就可任意轉(zhuǎn)讓，而指示提單經(jīng)過背書也可以轉(zhuǎn)讓，因此，提單上的收貨人不一定非得是真正的買家本人或進(jìn)口商。雖然從廣義上講，提單上的所有內(nèi)容的確全部都必須保證真實(shí)。[4]但我們?nèi)匀徽J(rèn)為，本案的提單不宜直接認(rèn)定為虛假提單，對銀行而言其只對提單進(jìn)行形式審查，即只審核提單文字記載是否與信用證一致；更為重要的是，公法應(yīng)對私法領(lǐng)域中的各種規(guī)則和成例保有足夠的尊讓，即便嚴(yán)格來看有輕微瑕疵的情形，在私法上也未必就一概將其認(rèn)定為虛假或無效。其實(shí)，本案不將提單認(rèn)定為虛假也并不影響人民法院認(rèn)定該國際貿(mào)易在海關(guān)法上足以構(gòu)成虛假貿(mào)易方式。

二、本案應(yīng)采取何種方式來認(rèn)定陳某具有走私的主觀故意？

根據(jù)《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》的規(guī)定，提供虛假的合同、發(fā)票、證明等商業(yè)單證委托他人辦理通關(guān)手續(xù)的，除有證據(jù)證明確屬被蒙騙的外，可推定當(dāng)事人具有主觀明知。上述“商業(yè)單證”當(dāng)然包括提單在內(nèi)。因此，法院在判決中一再指出“被告人陳某在走私過程中偽造商業(yè)單證為他人提供方便”，“在進(jìn)口貨物過程中，以偽造的商業(yè)單證向海關(guān)申報(bào)，逃避海關(guān)監(jiān)管”，因此構(gòu)成走私犯罪。雖然法院并沒有直接引用上述規(guī)定，但已經(jīng)包含了其實(shí)質(zhì)意涵。如上所述，我們認(rèn)為本案中的提單很難直接認(rèn)定為虛假或偽造。因此，能否適用上述規(guī)定來推定當(dāng)事人具主觀故意尚有疑問。

我們認(rèn)為，要認(rèn)定某當(dāng)事人具有走私犯罪的主觀故意有三種方式：一是直接證明；二是間接證明；三是推定。而且，在有條件適用直接證明或間接證明方式的情形下，不允許直接或優(yōu)先適用推定的方式，同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)以明確的方式向當(dāng)事人表明司法機(jī)關(guān)業(yè)已窮盡各種證明手段均無法完成證明任務(wù)時(shí)，才可以考慮適用推定方式。因此，《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》也明確規(guī)定具有幾種特別情形的“可以”認(rèn)定為明知，而非“應(yīng)當(dāng)”認(rèn)定為明知。

根據(jù)在案證據(jù)，庭審播放的視聽資料顯示陳某在微信聊天記錄中稱自己銷售的車輛使用了使館指標(biāo)，不用交稅，但正常進(jìn)口需要交稅；照片證明被告人陳某與他人對賬及支付使館指標(biāo)款等情況，陳某以使館人員證件以及通知發(fā)貨人更改提單收貨人。陳某的供述顯示其進(jìn)口的車都是國內(nèi)車主自己買的，用使館指標(biāo)在進(jìn)口的時(shí)候都暫時(shí)沒交稅，實(shí)際車主不是使館外交人員，是實(shí)際使用人付的車款。進(jìn)口汽車要交關(guān)稅、增值稅、消費(fèi)稅，用外交官進(jìn)口指標(biāo)的車輛在進(jìn)口的時(shí)候均可免交。車主并無免稅資格，買免稅監(jiān)管車是違法的，利用使館指標(biāo)進(jìn)口汽車可以用使館的牌照，暫時(shí)不用交稅。從以上聊天記錄、供述等直接證據(jù)來看，我們認(rèn)為本案完全可以采取直接證明的方式來認(rèn)定當(dāng)事人陳某具有走私的主觀故意，而無須采取推定方式。

綜上，本案中陳某屬于偽報(bào)貿(mào)易方式（將一般貿(mào)易偽報(bào)成常駐機(jī)構(gòu)公用等監(jiān)管方式）從而偷逃了應(yīng)繳稅款（當(dāng)然同時(shí)還影響了許可證管理），構(gòu)成走私普通貨物罪。

注釋

[1]北京市第三中級人民法院（2015）三中刑初字第00546號刑事判決書、北京市高級人民法院（2015）高刑終字第588號刑事裁定書，來源于中國裁判文書網(wǎng)，最后訪問時(shí)間：2022年10月9日。

[2]不清潔提單，是指貨物交運(yùn)時(shí)，其包裝及表面狀態(tài)出現(xiàn)不堅(jiān)固或不完整等情況，船方可以批注，即為不清潔提單。承運(yùn)人在裝船時(shí)應(yīng)對承運(yùn)貨物的外表狀況負(fù)責(zé)，如發(fā)現(xiàn)貨物已經(jīng)受損或短缺，必須立即通知托運(yùn)人修補(bǔ)或換貨，或者將這種損壞、短缺批注在提單上，否則在卸貨港交付貨物時(shí)，承運(yùn)人根據(jù)提單記載效力的規(guī)定，應(yīng)對損壞或短缺向收貨人負(fù)賠償責(zé)任。銀行在辦理結(jié)匯時(shí)，通常不接受不清潔提單。

[3]如某中成藥保健品進(jìn)出口公司與A航運(yùn)有限公司、B航運(yùn)公司馬達(dá)加斯加公司、C航運(yùn)（香港）有限公司、廣東D國際船舶代理有限公司海上貨物運(yùn)輸合同糾紛案，廣州海事法院（2011）廣海法初字第362號民事判決書。

[4]參見楊良宜：《國際貨物買賣》，中國政法大學(xué)出版社1999年版，第77～79頁。