專題一　如何實現正義——法律思維里的方法論

第一講　“為了正義，天崩地裂”嗎

西方法諺云：“為了正義，可以天崩地裂！”各位讀者不妨想一想，讓證據來說話，在真實世界里，這句話成立嗎？要回答這個問題，不妨回顧一下法學家波斯納的生平和言行。

美國著名法律學者理查德·波斯納教授曾經擔任美國第七巡回法院的首席法官，著作等身。在耶魯大學就讀本科階段，波斯納主修英美文學，之后到哈佛大學法學院攻讀碩士學位，以年級第一的成績畢業。在校期間，他曾經擔任《哈佛法學評論》的主編。而后，他先后在斯坦福大學、芝加哥大學法學院任教。在芝加哥大學，他認識了喬治·施蒂格勒（George Stigler）、米爾頓·弗里德曼（Milton Friedman）和科斯等杰出的經濟學者。慢慢地，他發現經濟分析很有趣，也很有說服力。他一邊教法律，一邊自學經濟學；然后，再利用經濟分析，探討法學問題。1973年，他出版了《法律的經濟分析》，這本書系統地介紹了法律經濟學的主要內容。

這本開創性的著作已經成為經典，而后經過多次增修改版。對于法律經濟學的蓬勃發展，波斯納的這本書和其他的諸多論述，都有著重要的影響。1991年，美國法律和經濟學會在舉行年會時，表彰了四位奠定法律經濟學基礎的學者，波斯納就是其中之一。另外三位，包括諾貝爾經濟學獎得主科斯。在波斯納的這部巨作里，剛開始沒有多久，他就寫出了很有趣、很令人驚訝，也很有啟發性的一句話：“對公平正義的追求，不能無視代價。”

對于法學而言，這句話的含義至少可以做幾種闡釋。首先，正義其實也有刻度。雖然不像1、2、3、4、5一樣精確，但是也有高低之分。有粗糙的正義，也有精致的正義；有原始的正義，只講究實質上的正義，也有現代文明社會的正義，特別強調程序的正義。其次，不同刻度的正義，要耗用不同的資源。例如，每個十字路口都有一個交通警察指揮交通，與十字路口只有信號燈沒有交通警察相比，耗用的人力、物力不同，得到的交通秩序當然也不一致。因此，既然正義有刻度，而不同的刻度要耗用不同程度的資源，那么對一個社會而言，就值得有意識地自問：希望追求哪種刻度的正義，又愿意負荷哪種刻度的正義？

事實上，波斯納的觀點還可以做進一步引申：對公平正義的追求，固然不能無視代價；對于其他任何價值的追求（包括家庭、事業、親子關系、健康、美貌等），也不能無視代價。因為，對于任何價值的追求，都要耗用人力、物力、精神或體力。各位讀者，不妨稍稍琢磨一下：這句話是否成立，有沒有例外？對于哪一種價值的追求，可以不計代價？

再進一步，比較波斯納的名言和一開始我們所提到的法律諺語，還有額外的趣味和深意。“對公平正義的追求，不能無視代價”，是一種平實的描述，符合我們對真實世界的認知，這種說法可以說是“名詞”。而“為了公平正義，可以天崩地裂”，是一種期許而已，在真實世界里并不是如此，這種說法可以說只是一種“形容詞”。在文學戲曲里，最好多用形容詞，可以激起讀者或觀眾的情懷，引起共鳴。然而，在討論社會科學和公共政策時，最好心平氣和、就事論事，少用形容詞，多用名詞。舉一個例子：知名歌手伍佰創作了很多叫好又叫座的歌曲。其中一首歌的歌名為《愛你一萬年》，這首歌很受歡迎。可是，和海枯石爛、地老天荒一樣，《愛你一萬年》不是事實，也就是說不是名詞，而是形容詞。然而，如果這個歌名不是《愛你一萬年》，而是《愛你三五年》，倒可能是事實，更符合真實世界里的實際情況，但是不好聽。因此，最好井水不犯河水，名詞和形容詞，各有各的施展空間。

回到波斯納身上，還有一點值得闡明。波斯納是法學科班出身。然而，他接觸經濟分析之后，沒有排斥，反而接納融合，并且將之發揚光大。以經濟分析探討法律，基本上改變了整體法學的風貌。這種開放的胸懷，可能和他的學習背景有關。在讀法學院之前，他主修英美文學，接觸的是法學之外的另一門學科。相形之下，至少在目前的法學界，很多人對經濟分析持懷疑、排斥，乃至敵視的態度。這些人往往從本科到研究生的專業都是法學，除法學之外，沒有接觸過其他的學科和其他的角度。他們堅持：法學可以自給自足，無須外而求也。可是，如果沒有平實而認真地接觸其他的學科，怎么就可以對法學自矜自是呢？如果一個人從小在西湖邊長大，他便宣稱西湖是世界上最漂亮的湖，而相對另一個人，看過了濟南的大明湖、武漢的東湖、南京的玄武湖，后者再說西湖確實很美，不是更有說服力嗎？

簡單小結

這一講的基礎是波斯納的名言：“對公平正義的追求，不能無視代價！”抽象來看，這是論述分析時，所采取的“實質”立場。而下面將多次強調的，“讓證據說話”，抽象來看，是論述分析時采取的方式或程序。在全書一開始，開宗明義，先明確地揭示方法論的立場。在程序上，“讓證據說話”；在實質上，“對公平正義的追求，不能無視代價”。