序言

現(xiàn)代英文合同基本上都是連篇累牘的文件，冗長的段落中經(jīng)常充斥著商務(wù)、法律甚至技術(shù)術(shù)語，條文（甚至文件）之間相互引注，再加上各種附件，儼然一座令人望而卻步的“迷宮”。

合同如果在系統(tǒng)設(shè)計(jì)上或者關(guān)鍵細(xì)節(jié)中存在問題，往往會(huì)給交易各方帶來不必要的爭執(zhí)和損失。比如，1990年，連接西雅圖市區(qū)和默瑟島的一座大型浮橋在暴風(fēng)雨中沉沒。華盛頓州與該橋梁建筑商之間的合同沒有明確約定大橋的維修應(yīng)該由哪一方負(fù)責(zé)。經(jīng)過多年的訴訟，承保該橋梁建筑商的保險(xiǎn)公司同意在不承認(rèn)責(zé)任的前提下支付兩千萬美元。又比如，2013年，當(dāng)時(shí)體積最大、造價(jià)最昂貴的石油鉆頭“Bertha”由于過熱而停工。此種情況下，誰應(yīng)承擔(dān)修理、賠償?shù)呢?zé)任？相關(guān)合同只字未提。

“國際合同和商業(yè)管理協(xié)會(huì)”（IACCM）的一項(xiàng)調(diào)查顯示：合同處理不當(dāng)帶來的損失平均達(dá)到企業(yè)年收入的9.2%，具體數(shù)字因行業(yè)而異——石油和天然氣行業(yè)以14.5%高居榜首，醫(yī)藥健康業(yè)緊隨其后，為10.7%。

隨著中國企業(yè)“走出去”、“一帶一路”等戰(zhàn)略的實(shí)施，中外跨境交易無論從種類到數(shù)量都與日俱增。在這些跨境交易中，合同的重要性不言而喻。

我們撰寫這套書，旨在為廣大涉外商務(wù)和法律人士以及高校師生提供一個(gè)方法，引導(dǎo)讀者俯瞰英文合同的“迷宮”，進(jìn)而理解掌握其基本構(gòu)造與實(shí)質(zhì)含義。“英文合同起草與審核：表達(dá)與應(yīng)用”是本系列的第一部，后續(xù)作品會(huì)專注于公司并購、商業(yè)貸款、建設(shè)工程、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等領(lǐng)域。

本書力圖體現(xiàn)以下特色：

一、體系完整

全書分十八個(gè)章節(jié)，從英文合同常用術(shù)語和表達(dá)開始，繼而介紹七大合同基本概念，這些概念構(gòu)成幾乎所有合同條款的核心。接下來的十個(gè)章節(jié)對(duì)合同進(jìn)行剖析，近距離逐一觀察其各個(gè)組成部分——序言、背景、定義、首要履行、陳述與保證、解除、救濟(jì)措施、爭議解決、樣板條款以及合同尾部，等等。然后，返回宏觀層面探索合同整體的某些方面，比如合同修訂，如何使合同更具可讀性，如何減少法律術(shù)語，以及如何避免歧義。最后一章討論關(guān)于合同起草與審查的若干實(shí)務(wù)技巧。

二、注重與實(shí)體法的銜接

為了更好地解釋合同撰寫建議背后的原因，必須觸及合同法的實(shí)體規(guī)則，這樣有助于讀者理解為什么某些表達(dá)方式或結(jié)構(gòu)優(yōu)于其他的選擇。本書主要基于美國相關(guān)法律。美國合同法主要屬于州法，分兩部分：州普通法和該州通過的UCC（統(tǒng)一商法典）。除非特別指出某規(guī)則來源于某個(gè)州的法律（比如紐約州或加州），書中討論的是被大多數(shù)州采納的“多數(shù)規(guī)則”（majority rules）。即使對(duì)于美國法律沒有深入的了解，也能閱讀此書，因?yàn)楸緯言诒匾牡胤酱┎辶嗣绹贤ǖ挠嘘P(guān)知識(shí)。

三、“零基礎(chǔ)起草”方法

本書采用“零基礎(chǔ)起草”（zero-based drafting）法，完全由撰寫者逐字?jǐn)M出合同條款，不依賴模版。這也是美國許多法學(xué)院以及撰寫合同的教材廣泛采用的方法。對(duì)于希望快速提高英文合同起草與審核能力的人士來說，這種方法大有裨益。在撰寫或?qū)彶橛⑽暮贤瑫r(shí)，需要考慮許多因素。例如：需要根據(jù)所涉內(nèi)容將各方達(dá)成的各項(xiàng)合意歸屬于不同的章節(jié)、條款；需要選擇最恰當(dāng)?shù)木涫浇Y(jié)構(gòu)、表達(dá)方式或詞語；需要保持條款之間的一致性與互補(bǔ)性，等等。經(jīng)過“零基礎(chǔ)起草”充分訓(xùn)練之后，讀者將能夠獨(dú)立撰寫或修改合同條款，評(píng)估他方建議的合同文本。

四、大量示例條款，輔以真實(shí)案例

本書收集了大量的示例條款，幫助讀者培養(yǎng)并建立對(duì)英文合同語言的“感覺”。在某些部分還對(duì)條款的原始文本與修改文本進(jìn)行考察和比較，以便大家體會(huì)其間的微妙差別。當(dāng)然，這些示例條款僅供學(xué)習(xí)之用，不應(yīng)被作為“放之四海而皆準(zhǔn)”的模版。此外，各個(gè)章節(jié)中還穿插有選自美國、英國、加拿大和澳大利亞等以英語為母語的國家的幾十個(gè)司法案例。這些案例生動(dòng)展示了合同條款處理不當(dāng)所引發(fā)的法律糾紛，以及相關(guān)法院在解讀合同文字、認(rèn)定責(zé)任等問題上的角度和立場(chǎng)。

本書的問世離不開前輩、同事的指導(dǎo)與幫助。同時(shí)，家人的理解與關(guān)愛也是我們最寶貴的財(cái)富和動(dòng)力。筆者張寧特別對(duì)范德堡大學(xué)的特雷西·喬治教授以及曾任教于埃默里大學(xué)的蒂娜·斯塔克教授表達(dá)崇高的敬意，并謹(jǐn)此感謝妻子張丹多年來的鼓勵(lì)與支持，感謝女兒張悅瀅為家庭生活增添的無盡色彩。

筆者柳治平特此感謝母校與各位師長，尤其是西山中學(xué)洪發(fā)英老師、玉山一中何聲鐘老師與余存水老師、西南財(cái)大鄧富銀講師、加州大學(xué)伯克利分?；羧A德·舍蘭斯基教授、紐約大學(xué)孔杰榮教授的悉心教導(dǎo)，成美律所各位同事的鼎力支持以及父母家人的體貼關(guān)愛。

此外，本書能夠付梓，中國法制出版社的舒丹女士給予了大力支持和幫助，本書的責(zé)任編輯也提出了許多寶貴的專業(yè)建議，承擔(dān)了煩瑣的審校工作，在此深表謝意！

我們寄予本書的期盼是美好的，然而由于筆者學(xué)識(shí)所限，書中不足之處敬請(qǐng)各位讀者不吝指正。

作者

2021年12月23日