第一章
公司法

第一節(jié) 公司概述

【案例介紹】

2005年11月3日，高某和鄒某某作為公司股東（發(fā)起人）發(fā)起成立海南BC房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱“BC公司”），高某、鄒某某出資比例各占50%，鄒某某任該公司執(zhí)行董事、法定代表人。

2011年6月16日，BC公司、NHA旅游服務(wù)有限公司（以下簡稱“NHA公司”）、TT國際酒店有限公司（以下簡稱“TT公司”）、TS房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱“TS公司”）四方共同簽署了協(xié)議書，對位于海南省三亞市三亞灣海坡開發(fā)區(qū)的BH酒店（現(xiàn)為TT國際酒店）的現(xiàn)狀、投資額及酒店產(chǎn)權(quán)確認(rèn)、酒店產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)的辦理、工程結(jié)算及結(jié)算資料的移交、違約責(zé)任等方面均做出明確約定。2012年8月1日，TT公司以BC公司和NHA公司為被告、TS公司為第三人向海南省高級人民法院提起合資、合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛之訴，提出BH酒店（現(xiàn)為TT國際酒店）房屋所有權(quán)（含房屋占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)）歸TT公司所有以及BC公司向TT公司支付違約金720萬元等訴訟請求。海南省高級人民法院做出（2012）瓊民一初字第3號民事判決，支持了TT公司的訴訟請求，判決做出后，各方當(dāng)事人均未提出上訴。

2012年8月28日，高某以BC公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)將會使股東利益遭受重大損失為由起訴請求解散公司。2013年9月12日，海南省海口市中級人民法院做出（2013）海中法民二初字第5號民事判決，判決解散BC公司。BC公司不服該判決，提出上訴。2013年12月19日，海南省高級人民法院就該案做出（2013）瓊民二終字第35號民事判決，判決駁回上訴，維持原判。2014年9月18日，海口市中級人民法院指定海南天皓律師事務(wù)所擔(dān)任BC公司管理人，負(fù)責(zé)BC公司的清算。

2015年4月20日，BC公司管理人以TT公司、TS公司、NHA公司為被告，向海南省高級人民法院起訴，請求確認(rèn)BC公司于2011年6月16日簽訂的協(xié)議無效，將位于海南省三亞市三亞灣路某度假區(qū)15 370.84平方米的土地使用權(quán)及29 851.55平方米的地上建筑物返還過戶登記至BC公司管理人名下。海南省高級人民法院裁定駁回了BC公司管理人的起訴。訴訟過程中，TS公司、TT公司收到該案訴訟文書后與BC公司管理人聯(lián)系并向其提供了（2012）瓊民一初字第3號民事判決的復(fù)印件。高某遂據(jù)此向海南省高級人民法院就（2012）瓊民一初字第3號民事判決提起本案第三人撤銷之訴。

案例來源：最高人民法院指導(dǎo)案例2021年第148號。

【爭議問題】

1.公司作為企業(yè)法人，具體體現(xiàn)在哪些方面？

2.股東能否代公司提起訴訟？

【理論知識】

（一）公司的概念

公司是指依法設(shè)立的，以營利為目的的企業(yè)法人。

（二）公司的特征

1.法人性

公司是具有獨立民事主體資格地位的企業(yè)法人。《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）規(guī)定，公司享有由股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)，公司對自己的法律行為所產(chǎn)生的法律后果承擔(dān)全部法律責(zé)任。公司的存續(xù)不受公司股東變化的影響，公司的資產(chǎn)與股東的資產(chǎn)相互分離。

2.法定性

法定性是指公司必須依照法律規(guī)定的條件和程序設(shè)立、運行和終止。公司依法設(shè)立包含兩個方面：一是按照法律允許的形式、內(nèi)容、經(jīng)營范圍和方式設(shè)立公司。超出法律規(guī)定的范圍，或者不屬于法定的公司組織形式都是非法公司；二是在公司的組建、成立、變更、解散等問題上，不符合法定程序，或者欺騙主管部門登記的公司，都屬于不合法的行為。

3.營利性

營利性是公司與其他社團法人相區(qū)分的標(biāo)志之一。公司作為一個主要的商事主體，其設(shè)立是以營利為目的的。

（三）公司的種類

1.無限責(zé)任公司、兩合公司、股份有限公司、有限責(zé)任公司

按股東所承擔(dān)的責(zé)任形式不同，公司可分為四種，即無限責(zé)任公司、兩合公司、股份有限公司、有限責(zé)任公司。

無限責(zé)任公司簡稱“無限公司”，即所有股東不論其出資多少，都要對公司的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。無限公司是最早產(chǎn)生的公司類型，但是隨著股份有限公司和有限責(zé)任公司的產(chǎn)生，無限公司的數(shù)量已經(jīng)很少了。

兩合公司，指由承擔(dān)無限責(zé)任的股東與承擔(dān)有限責(zé)任的股東所組成的公司。無限責(zé)任股東對公司債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任，有限責(zé)任股東就其出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。

股份有限公司也稱“股份公司”，是指將公司資本分成若干等額的股份，股東以其認(rèn)購持有的股份為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)為限對外承擔(dān)有限責(zé)任的公司。一般認(rèn)為，股份有限公司起源于17世紀(jì)英國、荷蘭等國設(shè)立的殖民公司，1807年《法國商法典》第一次對股份有限公司做了完備、系統(tǒng)的規(guī)定。

股份有限公司具有以下特征：

①公司股份的等額性。股份公司的資本分為等額股份，股份體現(xiàn)為股票形式。這是股份有限公司與有限責(zé)任公司最主要的區(qū)別。

②公司性質(zhì)的資合性。股份公司的經(jīng)營活動取決于公司資本，信用基礎(chǔ)是資本的總額，以公司資本數(shù)額對外承擔(dān)債務(wù)，公司僅以資本的實力取信于人，股東個人的財產(chǎn)、信用、能力情況與公司無關(guān)。

③股東人數(shù)的開放性。股份公司的股東有最低人數(shù)的限制，而沒有最高人數(shù)的限制。

④股份轉(zhuǎn)讓的任意性。股份公司股東轉(zhuǎn)讓股份，一般不需要經(jīng)得公司或其他股東同意。

⑤組織機構(gòu)相對復(fù)雜。股份公司有組織機構(gòu)的，必須嚴(yán)格按照規(guī)定完整設(shè)立股東大會、董事會、監(jiān)事會。

有限責(zé)任公司也稱“有限公司”，是指由一定數(shù)額的股東通過出資而組成的公司，股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)為限對外承擔(dān)責(zé)任的公司。

有限責(zé)任公司具有以下特征：

①股東人數(shù)的限制性。各國一般對有限責(zé)任公司的股東都有最高數(shù)額的限制，《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東人數(shù)不得超過五十人，如超過此數(shù)，有限責(zé)任公司必須轉(zhuǎn)變?yōu)楣煞萦邢薰净蛴枰越馍ⅰ?/p>

②股東責(zé)任有限性。公司股東僅以認(rèn)繳的出資額為限，對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。

③運作的封閉性。有限責(zé)任公司具有人合性。證明股東出資份額的證書，稱為出資證明書，而不是股票，不能在證券市場上買賣。有限責(zé)任公司股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓受到較嚴(yán)格的限制。《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。由于其不涉及社會上其他公眾的利益，有限責(zé)任公司的經(jīng)營狀況不需公開。

④組織結(jié)構(gòu)設(shè)置的靈活性。由于有限責(zé)任公司的人數(shù)較少，因此公司組織機構(gòu)的設(shè)置較為靈活，如允許不設(shè)立董事會，只設(shè)一名執(zhí)行董事；不設(shè)監(jiān)事會，只設(shè)1~2名監(jiān)事。

需要注意的是，在《公司法》中，只規(guī)定了股份有限公司與有限責(zé)任公司兩類公司。

2.母公司和子公司

根據(jù)一個公司對另一個公司的控制和依附關(guān)系的不同，公司可分為母公司和子公司。母公司也被稱為“控股公司”，它是指持有其他公司一定比例以上的股權(quán)，或者根據(jù)協(xié)議能夠控制、支配其他公司的公司。子公司指全部股權(quán)或者達(dá)到控股程度的股權(quán)被另一公司控制，或者依照協(xié)議被另一公司實際控制的公司，是相對于母公司而言處于被控制、受支配地位的公司。

母子公司間雖然具有投資關(guān)系，但均為獨立法人，各自承擔(dān)各自的債務(wù)，互不牽連。這是母子公司最為基本的法律特征。

3.總公司和分公司

根據(jù)公司管轄系統(tǒng)的不同，公司還可分為總公司和分公司。總公司是具有獨立法人資格的總機構(gòu)，管轄公司全部組織。

分公司是由總公司管轄的，在其住所以外設(shè)立的從事經(jīng)營活動的分支機構(gòu)。在大多數(shù)情況下，分公司不是獨立的法人，而只是總公司的組成部分或業(yè)務(wù)活動機構(gòu)。

在實際操作中需要注意區(qū)分母子公司與總分公司，例如：甲有限責(zé)任公司出資設(shè)立乙有限責(zé)任公司，乙公司為甲控股的子公司，后甲公司又設(shè)立了丙分公司。丁公司分別與乙公司、丙公司簽訂合同，向其供貨，貨款均為60萬元。但其后乙公司、丙公司遲遲不支付貨款。無奈之下，丁公司將甲公司告上法庭，要求甲公司支付貨款。

本案中，甲公司為有限責(zé)任公司，乙公司為甲公司的子公司，子公司具有獨立的法人資格，而丙公司是甲公司的分公司，分公司不具有法人資格。因此，甲公司對丙公司的負(fù)債承擔(dān)責(zé)任，乙公司的負(fù)債由乙公司自己承擔(dān)。

4.一人公司

一人公司是一人有限責(zé)任公司的簡稱，是指只由一個自然人股東或者一個法人股東投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。《公司法》關(guān)于一人公司特別規(guī)定的主要內(nèi)容如下：第一，一個自然人只能投資設(shè)立一個一人公司，且該一人公司不能投資設(shè)立新的一人公司。第二，一人公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明是自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。第三，一人公司不設(shè)股東會，股東行使相應(yīng)職權(quán)做出決定時，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽字后置備于公司。第四，一人公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。第五，一人公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

【關(guān)聯(lián)法條】

《中華人民共和國公司法》

第二條 本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。

第三條 公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。

第四條 公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。

第五條 公司從事經(jīng)營活動，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德，誠實守信，接受政府和社會公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會責(zé)任。

公司的合法權(quán)益受法律保護，不受侵犯。

第十四條 公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。

公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。

第十五條 公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。

第二十條 公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。

公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

【案例評析】

本案中最高人民法院認(rèn)為：本案系高某針對已生效的海南省高級人民法院（2012）瓊民一初字第3號民事判決而提起的第三人撤銷之訴。第三人撤銷之訴制度的設(shè)置功能，主要是為了保護受錯誤生效裁判損害的未參加原訴的第三人的合法權(quán)益。由于第三人本人以外的原因未能參加原訴，人民法院做出了錯誤裁判，在這種情形下，法律賦予本應(yīng)參加原訴的第三人有權(quán)通過另訴的方式撤銷原生效裁判。因此，提起第三人撤銷之訴的主體必須符合本應(yīng)作為第三人參加原訴的身份條件。本案中，高某不符合以第三人身份參加該案訴訟的條件。

首先，高某對（2012）瓊民一初字第3號民事判決案件的訴訟標(biāo)的沒有獨立請求權(quán)，不屬于該案有獨立請求權(quán)的第三人。有獨立請求權(quán)的第三人，是指對當(dāng)事人之間爭議的訴訟標(biāo)的，有權(quán)以獨立的實體權(quán)利人的資格提出訴訟請求的主體。在（2012）瓊民一初字第3號民事判決案件中，TT公司基于其與BC公司訂立的《協(xié)議書》提出各項訴訟請求，海南省高級人民法院基于《協(xié)議書》的約定進行審理并做出判決。高某只是BC公司的股東之一，并不是《協(xié)議書》的合同當(dāng)事人一方，其無權(quán)基于該協(xié)議約定提出訴訟請求。

其次，高某不屬于（2012）瓊民一初字第3號民事判決案件無獨立請求權(quán)的第三人。無獨立請求權(quán)的第三人，是指雖然對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的沒有獨立請求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的主體。第三人同案件處理結(jié)果存在的法律上的利害關(guān)系，可能是直接的，也可能是間接的。本案中，（2012）瓊民一初字第3號民事判決只確認(rèn)了BC公司應(yīng)承擔(dān)的法律義務(wù)，未判決高某承擔(dān)民事責(zé)任，故高某與（2012）瓊民一初字第3號民事判決的處理結(jié)果并不存在直接的利害關(guān)系。但他們之間是否存在間接利害關(guān)系呢？通常來說，股東和公司之間系天然的利益共同體。公司股東對公司財產(chǎn)享有資產(chǎn)收益權(quán)，公司的對外交易活動、民事訴訟的勝敗結(jié)果一般都會影響到公司的資產(chǎn)情況，從而間接影響到股東的收益權(quán)利。從這個角度看，股東與公司進行的民事訴訟的處理結(jié)果具有法律上的間接利害關(guān)系。但是，由于公司利益和股東利益具有一致性，公司對外活動應(yīng)推定為股東整體意志的體現(xiàn)，公司在訴訟活動中的主張也應(yīng)認(rèn)定為代表股東的整體利益。因此，雖然公司訴訟的處理結(jié)果會間接影響到股東的利益，但股東的利益和意見已經(jīng)在訴訟過程中由公司代表和表達(dá)，則不應(yīng)再追加股東作為第三人參加訴訟。本案中，雖然高某是BC公司的股東，但BC公司與NHA公司、TS公司、TT公司的訴訟活動中，股東的意見已為BC公司所代表，則作為股東的高某不應(yīng)再以無獨立請求權(quán)的第三人身份參加該案訴訟。至于不同股東之間的分歧所導(dǎo)致的利益沖突，應(yīng)由股東與股東之間、股東與公司之間依法另行處理。

【案例啟示】

公司的法人性是公司與個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)的主要區(qū)別，也是促進股東投資意愿、推進商事主體發(fā)展的原因之一。明確公司的法人地位，才能明確公司與股東、社會之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。若無授權(quán)委托或其他理由，股東與公司之間不能相互替代享有權(quán)利履行義務(wù)。