第一章
公司法

第一節(jié) 公司概述

【案例介紹】

2005年11月3日，高某和鄒某某作為公司股東（發(fā)起人）發(fā)起成立海南BC房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱“BC公司”），高某、鄒某某出資比例各占50%，鄒某某任該公司執(zhí)行董事、法定代表人。

2011年6月16日，BC公司、NHA旅游服務(wù)有限公司（以下簡稱“NHA公司”）、TT國際酒店有限公司（以下簡稱“TT公司”）、TS房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱“TS公司”）四方共同簽署了協(xié)議書，對位于海南省三亞市三亞灣海坡開發(fā)區(qū)的BH酒店（現(xiàn)為TT國際酒店）的現(xiàn)狀、投資額及酒店產(chǎn)權(quán)確認(rèn)、酒店產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)的辦理、工程結(jié)算及結(jié)算資料的移交、違約責(zé)任等方面均做出明確約定。2012年8月1日，TT公司以BC公司和NHA公司為被告、TS公司為第三人向海南省高級人民法院提起合資、合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛之訴，提出BH酒店（現(xiàn)為TT國際酒店）房屋所有權(quán)（含房屋占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)）歸TT公司所有以及BC公司向TT公司支付違約金720萬元等訴訟請求。海南省高級人民法院做出（2012）瓊民一初字第3號民事判決，支持了TT公司的訴訟請求，判決做出后，各方當(dāng)事人均未提出上訴。

2012年8月28日，高某以BC公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)將會使股東利益遭受重大損失為由起訴請求解散公司。2013年9月12日，海南省海口市中級人民法院做出（2013）海中法民二初字第5號民事判決，判決解散BC公司。BC公司不服該判決，提出上訴。2013年12月19日，海南省高級人民法院就該案做出（2013）瓊民二終字第35號民事判決，判決駁回上訴，維持原判。2014年9月18日，海口市中級人民法院指定海南天皓律師事務(wù)所擔(dān)任BC公司管理人，負(fù)責(zé)BC公司的清算。

2015年4月20日，BC公司管理人以TT公司、TS公司、NHA公司為被告，向海南省高級人民法院起訴，請求確認(rèn)BC公司于2011年6月16日簽訂的協(xié)議無效，將位于海南省三亞市三亞灣路某度假區(qū)15 370.84平方米的土地使用權(quán)及29 851.55平方米的地上建筑物返還過戶登記至BC公司管理人名下。海南省高級人民法院裁定駁回了BC公司管理人的起訴。訴訟過程中，TS公司、TT公司收到該案訴訟文書后與BC公司管理人聯(lián)系并向其提供了（2012）瓊民一初字第3號民事判決的復(fù)印件。高某遂據(jù)此向海南省高級人民法院就（2012）瓊民一初字第3號民事判決提起本案第三人撤銷之訴。

案例來源：最高人民法院指導(dǎo)案例2021年第148號。

【爭議問題】

1.公司作為企業(yè)法人，具體體現(xiàn)在哪些方面？

2.股東能否代公司提起訴訟？

【理論知識】

（一）公司的概念

公司是指依法設(shè)立的，以營利為目的的企業(yè)法人。

（二）公司的特征

1.法人性

公司是具有獨(dú)立民事主體資格地位的企業(yè)法人。《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）規(guī)定，公司享有由股東投資形成的全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)，公司對自己的法律行為所產(chǎn)生的法律后果承擔(dān)全部法律責(zé)任。公司的存續(xù)不受公司股東變化的影響，公司的資產(chǎn)與股東的資產(chǎn)相互分離。

2.法定性

法定性是指公司必須依照法律規(guī)定的條件和程序設(shè)立、運(yùn)行和終止。公司依法設(shè)立包含兩個方面：一是按照法律允許的形式、內(nèi)容、經(jīng)營范圍和方式設(shè)立公司。超出法律規(guī)定的范圍，或者不屬于法定的公司組織形式都是非法公司；二是在公司的組建、成立、變更、解散等問題上，不符合法定程序，或者欺騙主管部門登記的公司，都屬于不合法的行為。

3.營利性

營利性是公司與其他社團(tuán)法人相區(qū)分的標(biāo)志之一。公司作為一個主要的商事主體，其設(shè)立是以營利為目的的。

（三）公司的種類

1.無限責(zé)任公司、兩合公司、股份有限公司、有限責(zé)任公司

按股東所承擔(dān)的責(zé)任形式不同，公司可分為四種，即無限責(zé)任公司、兩合公司、股份有限公司、有限責(zé)任公司。

無限責(zé)任公司簡稱“無限公司”，即所有股東不論其出資多少，都要對公司的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。無限公司是最早產(chǎn)生的公司類型，但是隨著股份有限公司和有限責(zé)任公司的產(chǎn)生，無限公司的數(shù)量已經(jīng)很少了。

兩合公司，指由承擔(dān)無限責(zé)任的股東與承擔(dān)有限責(zé)任的股東所組成的公司。無限責(zé)任股東對公司債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任，有限責(zé)任股東就其出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。

股份有限公司也稱“股份公司”，是指將公司資本分成若干等額的股份，股東以其認(rèn)購持有的股份為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)為限對外承擔(dān)有限責(zé)任的公司。一般認(rèn)為，股份有限公司起源于17世紀(jì)英國、荷蘭等國設(shè)立的殖民公司，1807年《法國商法典》第一次對股份有限公司做了完備、系統(tǒng)的規(guī)定。

股份有限公司具有以下特征：

①公司股份的等額性。股份公司的資本分為等額股份，股份體現(xiàn)為股票形式。這是股份有限公司與有限責(zé)任公司最主要的區(qū)別。

②公司性質(zhì)的資合性。股份公司的經(jīng)營活動取決于公司資本，信用基礎(chǔ)是資本的總額，以公司資本數(shù)額對外承擔(dān)債務(wù)，公司僅以資本的實(shí)力取信于人，股東個人的財(cái)產(chǎn)、信用、能力情況與公司無關(guān)。

③股東人數(shù)的開放性。股份公司的股東有最低人數(shù)的限制，而沒有最高人數(shù)的限制。

④股份轉(zhuǎn)讓的任意性。股份公司股東轉(zhuǎn)讓股份，一般不需要經(jīng)得公司或其他股東同意。

⑤組織機(jī)構(gòu)相對復(fù)雜。股份公司有組織機(jī)構(gòu)的，必須嚴(yán)格按照規(guī)定完整設(shè)立股東大會、董事會、監(jiān)事會。

有限責(zé)任公司也稱“有限公司”，是指由一定數(shù)額的股東通過出資而組成的公司，股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)為限對外承擔(dān)責(zé)任的公司。

有限責(zé)任公司具有以下特征：

①股東人數(shù)的限制性。各國一般對有限責(zé)任公司的股東都有最高數(shù)額的限制，《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東人數(shù)不得超過五十人，如超過此數(shù)，有限責(zé)任公司必須轉(zhuǎn)變?yōu)楣煞萦邢薰净蛴枰越馍ⅰ?/p>

②股東責(zé)任有限性。公司股東僅以認(rèn)繳的出資額為限，對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。

③運(yùn)作的封閉性。有限責(zé)任公司具有人合性。證明股東出資份額的證書，稱為出資證明書，而不是股票，不能在證券市場上買賣。有限責(zé)任公司股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓受到較嚴(yán)格的限制。《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。由于其不涉及社會上其他公眾的利益，有限責(zé)任公司的經(jīng)營狀況不需公開。

④組織結(jié)構(gòu)設(shè)置的靈活性。由于有限責(zé)任公司的人數(shù)較少，因此公司組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置較為靈活，如允許不設(shè)立董事會，只設(shè)一名執(zhí)行董事；不設(shè)監(jiān)事會，只設(shè)1~2名監(jiān)事。

需要注意的是，在《公司法》中，只規(guī)定了股份有限公司與有限責(zé)任公司兩類公司。

2.母公司和子公司

根據(jù)一個公司對另一個公司的控制和依附關(guān)系的不同，公司可分為母公司和子公司。母公司也被稱為“控股公司”，它是指持有其他公司一定比例以上的股權(quán)，或者根據(jù)協(xié)議能夠控制、支配其他公司的公司。子公司指全部股權(quán)或者達(dá)到控股程度的股權(quán)被另一公司控制，或者依照協(xié)議被另一公司實(shí)際控制的公司，是相對于母公司而言處于被控制、受支配地位的公司。

母子公司間雖然具有投資關(guān)系，但均為獨(dú)立法人，各自承擔(dān)各自的債務(wù)，互不牽連。這是母子公司最為基本的法律特征。

3.總公司和分公司

根據(jù)公司管轄系統(tǒng)的不同，公司還可分為總公司和分公司。總公司是具有獨(dú)立法人資格的總機(jī)構(gòu)，管轄公司全部組織。

分公司是由總公司管轄的，在其住所以外設(shè)立的從事經(jīng)營活動的分支機(jī)構(gòu)。在大多數(shù)情況下，分公司不是獨(dú)立的法人，而只是總公司的組成部分或業(yè)務(wù)活動機(jī)構(gòu)。

在實(shí)際操作中需要注意區(qū)分母子公司與總分公司，例如：甲有限責(zé)任公司出資設(shè)立乙有限責(zé)任公司，乙公司為甲控股的子公司，后甲公司又設(shè)立了丙分公司。丁公司分別與乙公司、丙公司簽訂合同，向其供貨，貨款均為60萬元。但其后乙公司、丙公司遲遲不支付貨款。無奈之下，丁公司將甲公司告上法庭，要求甲公司支付貨款。

本案中，甲公司為有限責(zé)任公司，乙公司為甲公司的子公司，子公司具有獨(dú)立的法人資格，而丙公司是甲公司的分公司，分公司不具有法人資格。因此，甲公司對丙公司的負(fù)債承擔(dān)責(zé)任，乙公司的負(fù)債由乙公司自己承擔(dān)。

4.一人公司

一人公司是一人有限責(zé)任公司的簡稱，是指只由一個自然人股東或者一個法人股東投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。《公司法》關(guān)于一人公司特別規(guī)定的主要內(nèi)容如下：第一，一個自然人只能投資設(shè)立一個一人公司，且該一人公司不能投資設(shè)立新的一人公司。第二，一人公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明是自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。第三，一人公司不設(shè)股東會，股東行使相應(yīng)職權(quán)做出決定時，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽字后置備于公司。第四，一人公司應(yīng)當(dāng)在每一會計(jì)年度終了時編制財(cái)務(wù)會計(jì)報告，并經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。第五，一人公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

【關(guān)聯(lián)法條】

《中華人民共和國公司法》

第二條 本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。

第三條 公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。

第四條 公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。

第五條 公司從事經(jīng)營活動，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德，誠實(shí)守信，接受政府和社會公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會責(zé)任。

公司的合法權(quán)益受法律保護(hù)，不受侵犯。

第十四條 公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。

公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

第十五條 公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。

第二十條 公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。

公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

【案例評析】

本案中最高人民法院認(rèn)為：本案系高某針對已生效的海南省高級人民法院（2012）瓊民一初字第3號民事判決而提起的第三人撤銷之訴。第三人撤銷之訴制度的設(shè)置功能，主要是為了保護(hù)受錯誤生效裁判損害的未參加原訴的第三人的合法權(quán)益。由于第三人本人以外的原因未能參加原訴，人民法院做出了錯誤裁判，在這種情形下，法律賦予本應(yīng)參加原訴的第三人有權(quán)通過另訴的方式撤銷原生效裁判。因此，提起第三人撤銷之訴的主體必須符合本應(yīng)作為第三人參加原訴的身份條件。本案中，高某不符合以第三人身份參加該案訴訟的條件。

首先，高某對（2012）瓊民一初字第3號民事判決案件的訴訟標(biāo)的沒有獨(dú)立請求權(quán)，不屬于該案有獨(dú)立請求權(quán)的第三人。有獨(dú)立請求權(quán)的第三人，是指對當(dāng)事人之間爭議的訴訟標(biāo)的，有權(quán)以獨(dú)立的實(shí)體權(quán)利人的資格提出訴訟請求的主體。在（2012）瓊民一初字第3號民事判決案件中，TT公司基于其與BC公司訂立的《協(xié)議書》提出各項(xiàng)訴訟請求，海南省高級人民法院基于《協(xié)議書》的約定進(jìn)行審理并做出判決。高某只是BC公司的股東之一，并不是《協(xié)議書》的合同當(dāng)事人一方，其無權(quán)基于該協(xié)議約定提出訴訟請求。

其次，高某不屬于（2012）瓊民一初字第3號民事判決案件無獨(dú)立請求權(quán)的第三人。無獨(dú)立請求權(quán)的第三人，是指雖然對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的沒有獨(dú)立請求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的主體。第三人同案件處理結(jié)果存在的法律上的利害關(guān)系，可能是直接的，也可能是間接的。本案中，（2012）瓊民一初字第3號民事判決只確認(rèn)了BC公司應(yīng)承擔(dān)的法律義務(wù)，未判決高某承擔(dān)民事責(zé)任，故高某與（2012）瓊民一初字第3號民事判決的處理結(jié)果并不存在直接的利害關(guān)系。但他們之間是否存在間接利害關(guān)系呢？通常來說，股東和公司之間系天然的利益共同體。公司股東對公司財(cái)產(chǎn)享有資產(chǎn)收益權(quán)，公司的對外交易活動、民事訴訟的勝敗結(jié)果一般都會影響到公司的資產(chǎn)情況，從而間接影響到股東的收益權(quán)利。從這個角度看，股東與公司進(jìn)行的民事訴訟的處理結(jié)果具有法律上的間接利害關(guān)系。但是，由于公司利益和股東利益具有一致性，公司對外活動應(yīng)推定為股東整體意志的體現(xiàn)，公司在訴訟活動中的主張也應(yīng)認(rèn)定為代表股東的整體利益。因此，雖然公司訴訟的處理結(jié)果會間接影響到股東的利益，但股東的利益和意見已經(jīng)在訴訟過程中由公司代表和表達(dá)，則不應(yīng)再追加股東作為第三人參加訴訟。本案中，雖然高某是BC公司的股東，但BC公司與NHA公司、TS公司、TT公司的訴訟活動中，股東的意見已為BC公司所代表，則作為股東的高某不應(yīng)再以無獨(dú)立請求權(quán)的第三人身份參加該案訴訟。至于不同股東之間的分歧所導(dǎo)致的利益沖突，應(yīng)由股東與股東之間、股東與公司之間依法另行處理。

【案例啟示】

公司的法人性是公司與個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)的主要區(qū)別，也是促進(jìn)股東投資意愿、推進(jìn)商事主體發(fā)展的原因之一。明確公司的法人地位，才能明確公司與股東、社會之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。若無授權(quán)委托或其他理由，股東與公司之間不能相互替代享有權(quán)利履行義務(wù)。