三、標(biāo)的條款的審查要點(diǎn)

律師在審查合同標(biāo)的條款時(shí)，審查的要點(diǎn)包括標(biāo)的的合法性、明確性和特定性三個(gè)方面。在實(shí)務(wù)中，對(duì)于標(biāo)的條款的審查，合法性審查屬于法律審查，明確性和特定性審查更多屬于商務(wù)審查，需要結(jié)合律師的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)并充分與當(dāng)事人進(jìn)行溝通后方可進(jìn)行客觀的審查。

1.標(biāo)的的合法性

標(biāo)的的合法性，包括兩個(gè)層面的含義，一是指在不考慮標(biāo)的權(quán)利人的情況下，合同標(biāo)的本身的交易是否為法律所允許，如果標(biāo)的不合法，則合同就不可能具有法律效力。就物品而言，流通物是依法可以自由交易的，限制流通物在特定的主體間可以交易（如煙草、食鹽、槍支等），禁止流通物（如土地所有權(quán)、毒品、淫穢物品等）則不允許進(jìn)行交易。就行為而言，其合法性主要是指該行為不得違反法律法規(guī)（如雇兇殺人）和社會(huì)公序良俗（如色情交易）。就權(quán)利而言，其合法性主要是指該權(quán)利在法律上予以承認(rèn)和保護(hù)。二是指當(dāng)事人對(duì)于該標(biāo)的具有合法的處置權(quán)，如果沒(méi)有合法的處置權(quán)，則屬于無(wú)權(quán)處分，會(huì)導(dǎo)致合同的效力處于待定狀態(tài)，若不能事后獲得處置權(quán)利或被權(quán)利人予以追認(rèn)，則該處分行為無(wú)效，當(dāng)事人的合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)，無(wú)處分權(quán)的一方將因此而產(chǎn)生法律責(zé)任（如違約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任）。

2.標(biāo)的的明確性

標(biāo)的的明確性包括標(biāo)的名稱(chēng)和數(shù)量的明確。在標(biāo)的是物的合同中，標(biāo)的名稱(chēng)應(yīng)當(dāng)使用規(guī)范的正式名稱(chēng)，如自行車(chē)，不宜使用人力車(chē)、腳踏車(chē)等名稱(chēng)。在標(biāo)的是行為的合同中，標(biāo)的名稱(chēng)應(yīng)當(dāng)概括行為的主要內(nèi)容和特點(diǎn)，讓看到合同的人不用通讀全文即可看出該合同標(biāo)的的主要內(nèi)容，如在廣告發(fā)布合同中，合同標(biāo)的應(yīng)當(dāng)是“廣告發(fā)布服務(wù)”，在廣告制作合同中，合同標(biāo)的應(yīng)當(dāng)是“廣告制作服務(wù)”，而不宜籠統(tǒng)地稱(chēng)為“服務(wù)”或“廣告服務(wù)”。在標(biāo)的是權(quán)利的合同中，標(biāo)的名稱(chēng)應(yīng)當(dāng)能夠反映出該權(quán)利的性質(zhì)及主要特點(diǎn)，盡可能使用法律用語(yǔ)，如股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中，合同標(biāo)的應(yīng)當(dāng)是“股權(quán)”，而不宜使用“投資權(quán)利”或“出資權(quán)益”之類(lèi)的表述。相反，若轉(zhuǎn)讓的是合伙企業(yè)的出資份額，則不宜使用“股權(quán)”作為合同標(biāo)的的表述。

就合同標(biāo)的的數(shù)量而言，第一要有明確的數(shù)量或者數(shù)量的計(jì)算方法；第二要注意標(biāo)的的計(jì)量單位必須規(guī)范、準(zhǔn)確，比如購(gòu)買(mǎi)煤炭的合同中，應(yīng)當(dāng)使用“噸”作為計(jì)量單位，而不能使用“車(chē)”作為計(jì)量單位，如果合同中約定甲方向乙方購(gòu)買(mǎi)10車(chē)煤炭，那么這個(gè)合同就會(huì)存在極大的問(wèn)題，發(fā)生爭(zhēng)議幾乎不可避免，因?yàn)椤败?chē)”并非規(guī)范的計(jì)量單位，車(chē)的載重因車(chē)而異，即使車(chē)輛能夠確定，裝載情況不同也會(huì)影響標(biāo)的的數(shù)量。

3.標(biāo)的的特定性

標(biāo)的的特定性，是指在具體的待簽合同中，標(biāo)的必須是明確的、特定的，這是在合同標(biāo)的名稱(chēng)明確的基礎(chǔ)上對(duì)特定合同中交易標(biāo)的的進(jìn)一步明確和鎖定。在標(biāo)的是物的合同中，規(guī)格、型號(hào)、顏色、成分、產(chǎn)地、等級(jí)等均可以作為鎖定標(biāo)的的指標(biāo)，如果單一指標(biāo)難以鎖定標(biāo)的，可使用多個(gè)指標(biāo)結(jié)合的方式來(lái)進(jìn)行鎖定，甚至也可以配以圖片加以鎖定。對(duì)于當(dāng)事人有特別要求的指標(biāo)，應(yīng)當(dāng)特別指出，比如在鎳鐵礦買(mǎi)賣(mài)合同中，若當(dāng)事人對(duì)于“鎳點(diǎn)”有特殊的要求，則應(yīng)在合同中明確“鎳點(diǎn)”的數(shù)額。此外，如果沒(méi)有通用的前述指標(biāo)，還可以封存樣品，根據(jù)樣品來(lái)鎖定合同標(biāo)的。在標(biāo)的是行為的合同中，應(yīng)當(dāng)詳盡地列明相應(yīng)的服務(wù)內(nèi)容、方式及標(biāo)準(zhǔn)。比如在律師事務(wù)所接受當(dāng)事人委托的委托代理合同中，應(yīng)當(dāng)就承辦律師、律師的代理權(quán)限、代理的案件階段、工作內(nèi)容等進(jìn)行詳盡的約定。在標(biāo)的是權(quán)利的合同中，應(yīng)當(dāng)明確該權(quán)利的載體、所對(duì)應(yīng)的權(quán)利人、權(quán)利證書(shū)（如有的話）以及權(quán)利所處的狀態(tài)等內(nèi)容。從合同審查實(shí)務(wù)來(lái)看，標(biāo)的的特定性審查是合同標(biāo)的條款審查的重中之重，很多合同（尤其是服務(wù)類(lèi)合同）在標(biāo)的的特定性方面的約定都存在欠缺。從實(shí)用性角度而言，就像用經(jīng)度和緯度兩個(gè)指標(biāo)來(lái)確定地理坐標(biāo)一樣，不論采取何種方法，其終極目的都是將合同標(biāo)的特定化。