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參考答案

一、不定項選擇題

1.答案:C。國家協(xié)調經(jīng)濟運行的方式有兩種,即法律手段和非法律手段。其中,法律手段是主要的。宏觀調節(jié)與微觀調節(jié)是具體的協(xié)調方式,不在選擇之列,行政手段屬于非法律手段的一種,所以本題正確選項是C。

2.答案:ABCD。正確認識并切實貫徹經(jīng)濟法的理念,具有重要的理論和實踐意義。

二、簡答題

1.答案:經(jīng)濟法的社會本位,是指它在對經(jīng)濟關系的調整中立足于社會整體,在任何情況下都以大多數(shù)人的意志和利益為重。

社會本位要求經(jīng)濟法以社會利益和社會責任為最高準則。無論國家還是企業(yè),都必須對社會負責,亦即都必須對發(fā)展社會生產(chǎn)力、提高社會經(jīng)濟效益負責,在對社會盡責的基礎上處理和協(xié)調好彼此之間的關系。在整體上,國家代表全局利益、長遠利益,但在具體的經(jīng)濟過程和經(jīng)濟關系中,它是以具體國家機關或者某種經(jīng)過授權的組織,作為特定的物質利益實體和社會組織的身份、地位出現(xiàn)的。在具體經(jīng)濟關系中,國家必須依法行使權力和權利,對社會負責,不得以不當或過度的行政權力和長官意志,妨礙市場主體及非國有主體依法行使權利,不能非法損害和侵吞其他主體的物質利益。企業(yè)和個人等經(jīng)濟主體也要對社會負責,不能只講權利,不講義務;不得片面強調自身局部利益,置社會利益于不顧,甚至對抗行政干預而損害他人或社會整體利益。

經(jīng)濟法的社會本位不是不講權利,只講責任。相反,它強調并全面貫徹權利(力)義務相統(tǒng)一的原則。它主張要正確把握權利(力)、義務設置的出發(fā)點和基礎,理解權利(力)的來源和獲取、行使的條件。無論是國家機關還是企業(yè)、個人等,都要首先對社會負責,在對社會盡責的基礎上享有權利(力)、獲得利益。因此,社會本位不是義務本位,更不是企業(yè)或個體義務本位。社會本位的思想是符合社會主義的本質、反映社會進步要求的。

【參考資料】潘靜成、劉文華主編:《經(jīng)濟法》,中國人民大學出版社2008年版。

2.答案:經(jīng)濟法的理念是人們對經(jīng)濟法的應然規(guī)定性的理性的、基本的認識和追求,是經(jīng)濟法和經(jīng)濟法學的靈魂暨最高原理,經(jīng)濟法學從總論到分則、經(jīng)濟法的各項具體制度都應能體現(xiàn)經(jīng)濟法的理念。適當、成熟的經(jīng)濟法理念的確立是經(jīng)濟法成為一個獨立的法的部門的主觀條件之一。

經(jīng)濟法的理念是經(jīng)濟社會化條件下的實質公平正義,其核心內容是社會整體經(jīng)濟利益的實現(xiàn)。

(1)社會整體經(jīng)濟利益是客觀存在的

①社會整體利益與社會個體利益固然緊密相關,但又確實不同于社會個體利益,也不是社會個體利益的簡單相加。

②社會經(jīng)濟利益也不同于國家政治利益,不能將國家政治利益等同于社會整體經(jīng)濟利益,或將前者凌駕于后者之上。

(2)依賴傳統(tǒng)大陸法架構及其民商法、行政法無法實現(xiàn)社會整體經(jīng)濟利益

①民商法是在維護個體合法權益、維護微觀經(jīng)濟秩序的基礎上追求公平正義,只能顧及形式的公平正義、“機會”的均等,而不必也無法考慮結果如何、是否達到整體的、實質的公平正義。

②現(xiàn)代行政法理念的核心是在公共行政無所不在的情況下防止人民、社會受到國家侵害,遏阻其濫權,以實現(xiàn)公平正義。然而,僅以這樣的理念來維護社會整體利益是不夠的、片面的、消極被動的,不足以對社會經(jīng)濟發(fā)展予以有效平衡協(xié)調、充分及時地向社會提供公共產(chǎn)品,實現(xiàn)民富國強和民族的偉大復興。

(3)中國經(jīng)濟法天然要以維護社會整體經(jīng)濟利益為己任

①經(jīng)濟法從產(chǎn)生時起,就以社會整體經(jīng)濟利益的實現(xiàn)為其使命。

②中國是社會主義國家,實行社會主義市場經(jīng)濟,公有制的目的和本質是實現(xiàn)社會整體利益,公有財產(chǎn)的投資經(jīng)營、管理監(jiān)督則因其“行政+經(jīng)濟”“政府+商事”的特性而天然屬于經(jīng)濟法調整的范疇。

【參考資料】史際春主編:《經(jīng)濟法》,中國人民大學出版社2012年版;史際春、李青山:《論經(jīng)濟法的理念》,載史際春、鄧峰主編:《經(jīng)濟法學評論》2002年第3卷,中國法制出版社2003年版。

3.答案:經(jīng)濟公平最基本的含義是指任何一個法律關系的主體,在以一定的物質利益為目標的活動中,都能夠在同等的法律條件下,實現(xiàn)建立在價值規(guī)律基礎之上的利益平衡。在以契約關系為經(jīng)濟聯(lián)系基本紐帶的市場經(jīng)濟體制中,經(jīng)濟公平主要體現(xiàn)為交易公平。因此,經(jīng)濟公平也就成了市場經(jīng)濟主體進行市場交易的基本追求和基本條件。經(jīng)濟法以經(jīng)濟公平作為其基本原則,表明了經(jīng)濟法對人類文明所揭示的法律價值的認同。

經(jīng)濟法上的公平,是在承認經(jīng)濟主體存在資源和個人稟賦等差異的前提下追求的一種結果上的公平,即實質公平。民法是以平等而求得形式公平,經(jīng)濟法是以不平等而求得實質公平。因此,作為調整經(jīng)濟關系的兩個最重要的法律部門——民法和經(jīng)濟法,在實現(xiàn)市場交易的公平原則中都起著重要的作用。民法主要是通過意思自治保證實現(xiàn)交易公平的;經(jīng)濟法是通過對意思自治的限制來實現(xiàn)公平的。從我國現(xiàn)實情況來看,影響經(jīng)濟公平的因素主要有行政干預、權力經(jīng)濟、不適當?shù)牟顒e政策、稅賦不公、分配不公、價格體制不健全、不正當競爭和壟斷等,而要克服這些因素,民法的作用是微乎其微的,甚至是無能為力的。因此,經(jīng)濟法必須把實現(xiàn)經(jīng)濟公平作為自己的一項基本原則。

4.答案:“經(jīng)濟民主”是作為經(jīng)濟高度集中或者“經(jīng)濟專制”的對立物而存在的,是社會主義民主的必然要求。隨著商品經(jīng)濟向它的高級階段——市場經(jīng)濟發(fā)展,在國家宏觀經(jīng)濟調控下實行經(jīng)濟民主,成為當今市場經(jīng)濟獲得發(fā)展的一個重要條件。

我國“社會主義民主”是由“政治民主”和“經(jīng)濟民主”兩大民主構成的,而民主又是要以法制作為保證的。我國社會主義政治民主主要是通過憲法和行政法來實現(xiàn)的,而經(jīng)濟民主的落實就歷史地落在民法和經(jīng)濟法的肩上。經(jīng)濟法之所以要把經(jīng)濟民主作為一項重要原則貫徹于始終,是因為經(jīng)濟法作為國家干預經(jīng)濟的法律,如果不強調經(jīng)濟民主,那么經(jīng)濟法就可能以自己的規(guī)定妨害經(jīng)濟民主在我國市場經(jīng)濟土壤中的生長。

從根本上來說,實行經(jīng)濟民主既是經(jīng)濟法主體具有決策機制、動力機制和利益機制的前提,也是國家在經(jīng)濟干預中首先要實現(xiàn)的目標,國家干預如果離開了這個目標,就必然造成經(jīng)濟獨裁。

經(jīng)濟民主的實現(xiàn)形式是極廣泛的。就經(jīng)濟法來講,實現(xiàn)經(jīng)濟民主最核心的問題包括:(1)要改變高度集中的經(jīng)濟管理體制,實現(xiàn)政企分開,國家行政權與國家所有權分開,國家所有權和企業(yè)經(jīng)營權分開,使企業(yè)真正擁有作為法人應有的權利;(2)要按民主集中制的原則,實現(xiàn)中央和地方經(jīng)濟職權的合理劃分,以調動中央和地方兩個方面的積極性;(3)要實現(xiàn)企業(yè)的現(xiàn)代化和民主化管理,使勞動者真正成為國家和企業(yè)的主人;(4)要實現(xiàn)國家機構的經(jīng)濟職權與經(jīng)濟職責的統(tǒng)一、經(jīng)濟主體的經(jīng)濟權利和經(jīng)濟義務的統(tǒng)一,以形成經(jīng)濟法主體的權、責、利、義的統(tǒng)一機制;(5)要堅持以按勞分配為主體,多種分配方式并存的分配制度,體現(xiàn)效率優(yōu)先、兼顧公平的原則。

5.答案:適度干預原則是體現(xiàn)經(jīng)濟法本質特征的原則,是覆蓋經(jīng)濟法體系中一切法律和法規(guī)的。適度干預是指國家在經(jīng)濟自主和國家統(tǒng)治的邊界條件或者臨界點上實現(xiàn)的一種介入狀態(tài)。適度既包括干預范圍的適度,又包括干預手段的適度。可以采用行政手段和法律手段來確定干預的范圍和手段。國家要從總的政策上確立國家干預經(jīng)濟的范圍,并用法律的方法作出規(guī)定,同時,國家通過法律賦予政府在特定的時候和特定的情況下,運用行政的辦法確立國家干預經(jīng)濟的范圍的權力。但是干預范圍和方法的法定化應當占主導方面。衡量適度干預的最根本的標準是要看這種干預是促進還是阻礙經(jīng)濟的發(fā)展。

6.答案:指令性調整方法是指國家權力機關和國家行政機關以某種形式指令相對人應當作為或者不作為,相對人應予服從的一種調整方法。指導性調整方法是指國家機關為使公民和法人的經(jīng)濟活動符合某種既定的經(jīng)濟干預目標而實施的非強制性的調整方法。這種調整方法通常有三種表現(xiàn)形式:行政指導、計劃指導和行政協(xié)商。指令性調整方法和指導性調整方法都是公權介入的經(jīng)濟法調整方法,但二者的根本區(qū)別在于法律強制性不同。指令性調整方法體現(xiàn)的是國家的“剛性干預”,指令的相對人必須服從,而指導性的調整方法所體現(xiàn)的是一種“柔性干預”,指令的相對人可以服從也可以不服從。

【參考資料】李昌麒:《經(jīng)濟法學》,中國政法大學出版社2017年版。

7.答案:企業(yè)運行中的國家干預,是指國家為維護社會公共利益或者全局性利益所實施的旨在克服市場經(jīng)濟體制中企業(yè)自由運作的盲目性和局限性的行為。其理論基礎主要有:

①社會本位及社會利益原則的確立。從個人本位或權利本位轉向對社會本位的偏重,這是西方法哲學或立法指導思想在當代的重大變化。社會本位不是對個人私權的否定,只是將傳統(tǒng)民法中的“公序良俗”原則延伸到更為廣闊的社會生活中,用以制約權利行使過程中的某些非理性行為,如市場經(jīng)濟中的“外部不經(jīng)濟”行為等。對社會本位的日益關注必然衍生出社會利益原則。在當代,企業(yè)已被作為社會的重要構成部分看待;企業(yè)的行為也已被當作社會行為來認識;企業(yè)及其行為的價值已不僅僅體現(xiàn)為增進微觀利益,其經(jīng)濟價值只有在符合或有益于社會整體功利的前提下才能得到肯定性的評價。企業(yè)運行中的國家干預法律制度即對于社會整體利益偏重的結果,其主旨之一便在于矯正和克服自由企業(yè)制度所固有的偏離甚至損害社會利益的趨向。

②社會公平理念的出現(xiàn)及其被認同。法哲學或立法指導思想從注重個人本位或權利本位轉向對社會本位的關注,也相應地使社會公平理念得以出現(xiàn)并獲得認同,這為國家干預經(jīng)濟提出了新的要求并提供了理論依據(jù)。作為國民經(jīng)濟微觀基礎的企業(yè)的運行,自然也就成為基于社會公平理念所實施的國家干預發(fā)生作用的重要方面。

③企業(yè)在社會中角色的轉換。在傳統(tǒng)經(jīng)濟學中,企業(yè)的最終目標被認為是最大限度地盈利,以實現(xiàn)出資者利潤的最大化。在當代,主流觀點已放棄了這種一元主義的利潤最大化理論,認為企業(yè)的角色不僅是出資者謀取利潤最大化的工具,而且也應是實現(xiàn)社會福利的實體;企業(yè)在追求利潤的過程中,亦須充分考慮利益相關者的利益。

應當注意的是,市場機制作用的發(fā)揮要以存在的自主經(jīng)營的企業(yè)為前提,因此國家對企業(yè)運行進行干預雖有其合理性,但必須適度。否則,只會回到計劃經(jīng)濟時期的經(jīng)濟運行低效率狀態(tài)。

三、論述題

1.答案:社會本位與實質正義都是經(jīng)濟法的理念追求,也是經(jīng)濟法與其他法律部門的根本區(qū)別。經(jīng)濟法的各種具體制度和理論探討體現(xiàn)出了經(jīng)濟法對社會的深切關愛和對實質正義的終極追求。

(1)社會本位

經(jīng)濟法追求的是社會整體利益,是以社會為本位的法。實質上,經(jīng)濟法產(chǎn)生和發(fā)展的過程,也就是法律從個人權利本位到社會權利本位過渡的過程。資本主義進入壟斷資本主義階段后,資本高度集中,壟斷組織競相出現(xiàn),“市場失靈”作為市場機制的先天缺陷明顯暴露出來,客觀上存在不宜由市場調節(jié)或不宜完全由市場調節(jié)的領域。民法所倡導的個人本位精神導致私權的無限擴張,形成一系列利益矛盾。無限制的自由競爭,生產(chǎn)的無政府狀態(tài),經(jīng)濟的高度壟斷,信息不完善、不對稱,使資本主義的固有矛盾空前激化,影響資本主義經(jīng)濟的總體發(fā)展,進而將最終危及資產(chǎn)階級的統(tǒng)治。為了維護資產(chǎn)階級的統(tǒng)治,資產(chǎn)階級政府從“守夜人”轉變?yōu)樯鐣?jīng)濟生活干預者的角色。這種轉變反映在法律領域,“私有權神圣不可侵犯”和“契約自由”等原則受到了質疑。在經(jīng)濟運行的層面上,社會化大生產(chǎn)導致公司、合伙等經(jīng)濟組織的出現(xiàn),它既是個人權利讓渡的結果,又是對個體權利的制約,由此出現(xiàn)了個體與經(jīng)濟組織的矛盾;在市場機制上,以民法為代表的私法強調個人效益的最大化,其負面效應導致個人權利之間的矛盾,社會整體利益得不到維護。這是私法本身無法克服的困難,在現(xiàn)有的法律機制無法解決問題時,新的法律制度便應運而生,這就是經(jīng)濟法。社會本位的理念體現(xiàn)在具體的法律關系上,就是公共利益優(yōu)于個人利益,而且這種公益優(yōu)先的原則不同于民法中公序良俗的被動優(yōu)先。在民法中,只有當個體的民事行為違反公序良俗時才予以限制。而在經(jīng)濟法中,在某些情況下可以直接規(guī)定代表公眾利益的行為的優(yōu)先性。經(jīng)濟法的社會本位理念追求社會的整體效益,社會權利本位實現(xiàn)的法律手段就是對個人權利的限制,體現(xiàn)了對民法的絕對“契約自由”和“私權神圣不可侵犯”的理念的突破,標榜了經(jīng)濟法自身獨有的特色。

(2)實質正義

法的根本目的在于正義的實現(xiàn),以追求并實現(xiàn)正義作為其天職和精髓,經(jīng)濟法也不例外。形式正義從根本上說是和法律的普遍性相聯(lián)系的,它要求同等的人應當受到同等對待。形式正義導致了對普遍性法律調整的依賴,立法者孜孜以求得以體現(xiàn)形式正義的規(guī)則及其實施標準。這種思維方式發(fā)展到極致,使得其在法律思維中忽略了社會運動和現(xiàn)實生活中各種情況的具體性和復雜性。形式正義引起的社會實質不公,導致了新的正義觀及相應法律規(guī)范的出現(xiàn)。實質正義是相對于形式正義而言的。經(jīng)濟法的實質正義觀,在于實現(xiàn)社會范圍內的實質性、社會性的正義和公平。這種正義觀,是一種追求最大多數(shù)社會成員之福祉的、社會主義的正義觀。實質正義強調針對不同情況和不同的人予以不同的法律調整,它包含分配正義的內容。經(jīng)濟法的實質正義要求根據(jù)特定時期的特定條件來確定經(jīng)濟法的任務,以實現(xiàn)最大多數(shù)人的幸福、利益和發(fā)展。它擯棄了試圖用“自然法”來建立永恒不變的法律和正義的理念,而是根據(jù)社會發(fā)展的內在要求和多數(shù)人的實在需要,來確定法的規(guī)范及其適用。由此亦決定了經(jīng)濟法的社會本位性質。形式正義追求法的近乎機械的適用,社會的運動和發(fā)展迫使其不斷在法律規(guī)則及其實施標準中尋求平衡點,以致不得不形成種種特例。實質正義使立法者和社會賦予執(zhí)法者以不同程度的自由裁量權,體現(xiàn)了實質正義要求法所具有的能動作用、靈活性和適應能力。實質正義的法律調整手段之多樣化,更表現(xiàn)為經(jīng)濟法為了糾正社會不公而采取的種種積極措施或手段。在經(jīng)濟法中,從經(jīng)濟管理、經(jīng)濟活動到維護公平競爭的規(guī)范和制度,無不要求主體的行為符合法律規(guī)范本身的規(guī)定,而且行為結果也不違背該規(guī)范的內在精神和合理預期,合乎實質正義的價值。需要指出的是,實質正義盡管是相對于形式正義而言的,但是它和形式正義并非相悖。它同樣包含著形式正義對于相同情況作出相同法律調整的要求,是在形式正義的基礎上發(fā)展起來的,是對形式正義的一種揚棄,而不是簡單地走向反面和極端化。

2.答案:平衡協(xié)調原則,是指經(jīng)濟法的立法、執(zhí)法和法律解釋要從整個國民經(jīng)濟的協(xié)調發(fā)展和社會整體利益出發(fā),來調整具體經(jīng)濟關系、協(xié)調經(jīng)濟利益關系,以促進、引導或強制實現(xiàn)社會整體目標與個體利益目標一致原則。

平衡協(xié)調原則是經(jīng)濟法的中層原則,其原因在于:

1.民商法規(guī)范的天然缺陷需要經(jīng)濟法的平衡協(xié)調原則。市場經(jīng)濟的正常運轉需要民商法的規(guī)范來保障主體的意思自治,國家不得隨便干預和介入,因為民商法以個人權利為本位,只能通過調整私人之間的經(jīng)濟關系維護正常市場秩序。對于那些有關社會經(jīng)濟整體結構和運行的經(jīng)濟關系,民商法規(guī)范根本無力顧及,而一個成熟的法治國家會通過立法和國家經(jīng)濟行為對經(jīng)濟進行適度的干預,即這里所謂的平衡協(xié)調。經(jīng)濟法的平衡協(xié)調原則超越了民商法的個人本位,從社會經(jīng)濟發(fā)展全局出發(fā),通過國家的督導和糾正等行為調節(jié)社會經(jīng)濟,實現(xiàn)經(jīng)濟結構和比例關系的均衡,促進經(jīng)濟的合理運行和有序發(fā)展。

2.經(jīng)濟法的價值取向和基礎原則的落實要求將平衡協(xié)調作為經(jīng)濟法的中層原則。經(jīng)濟法的發(fā)展公平價值和整體經(jīng)濟效益價值實現(xiàn)的基本要求是對整個社會主體的經(jīng)濟權利和經(jīng)濟義務進行合理配置,這在經(jīng)濟法基本原則上直接反映為經(jīng)濟權責一致這一經(jīng)濟法的靜態(tài)原則、基礎原則,它只為經(jīng)濟法價值取向的實現(xiàn)提供了一種基礎、一種可能,卻缺乏一種具體的操作層次的原則。而平衡協(xié)調原則的補足,是對基礎原則的重大發(fā)展,是經(jīng)濟法的發(fā)展公平價值和整個經(jīng)濟效益價值得以落實的重要依托。發(fā)展公平中的產(chǎn)業(yè)公平、地區(qū)公平、資源公平和競爭公平無一不需要國家依平衡協(xié)調原則對其促成和維持,發(fā)展公平本身即平衡協(xié)調的直接結果。同理,要使個體經(jīng)濟效益有效整合為整體經(jīng)濟效益,在兼顧個體時實現(xiàn)整體經(jīng)濟效益的最大化,僅有經(jīng)濟權責一致原則顯然也是不夠的,平衡協(xié)調原則必不可少。相對于經(jīng)濟權責一致原則,平衡協(xié)調原則體現(xiàn)出了一定的動態(tài)性和較高層次性即所謂中層原則。

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