2.2 《中華人民共和國民法典》——合同

《中華人民共和國民法典》第三編合同中的合同是指民事主體之間設立、變更、終止民事法律關系的協議。合同編中的合同分為19類，即：買賣合同，贈與合同，借款合同，保證合同，租賃合同，融資租賃合同，保理合同，承攬合同，建設工程合同，運輸合同，技術合同，保管合同，倉儲合同，委托合同，物業服務合同，行紀合同，中介合同，合伙合同以及供用電、水、氣、熱力合同。

1.合同訂立

當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。當事人依法可以委托代理人訂立合同。

2.合同形式和內容

（1）合同形式

當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規規定或者當事人約定采用特定形式的，應當采用特定形式。

（2）合同內容

合同內容由當事人約定，一般包括當事人的姓名或者名稱和住所，標的，數量，質量，價款或者報酬，履行期限、地點和方式，違約責任，解決爭議的方法。

《中華人民共和國民法典》在分則中對建設工程合同（包括工程勘察、設計、施工合同）內容做了專門規定。

1）勘察、設計合同內容。其包括提交基礎資料和文件（包括概預算）的期限、質量要求、費用以及其他協作條件等條款。

2）施工合同內容。其包括工程范圍、建設工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質量、工程造價、技術資料交付時間、材料和設備供應責任、撥款和結算、竣工驗收、質量保修范圍和質量保證期、雙方相互協作等條款。

3.合同訂立程序

當事人訂立合同，可以采取要約、承諾方式或者其他方式。

（1）要約

要約是希望與他人訂立合同的意思表示。

1）要約及其有效的條件。要約應當符合如下規定：

① 內容具體確定。

② 表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。也就是說，要約必須是特定人的意思表示，必須是以締結合同為目的，必須具備合同的主要條款。

2）要約生效。要約生效的時間適用《中華人民共和國民法典》第一百三十七條的規定。

以對話方式作出的意思表示，相對人知道其內容時生效。

以非對話方式作出的意思表示，到達相對人時生效。以非對話方式作出的采用數據電文形式的意思表示，相對人指定特定系統接收數據電文的，該數據電文進入該特定系統時生效；未指定特定系統的，相對人知道或者應當知道該數據電文進入其系統時生效。當事人對采用數據電文形式的意思表示的生效時間另有約定的，按照其約定。

3）要約撤回和撤銷。要約可以撤回，撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。

要約可以撤銷，撤銷要約的通知應當在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人。但有下列情形之一的，要約不得撤銷：

① 要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷。

② 受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同做了準備工作。

4）要約失效。有下列情形之一的，要約失效：

① 要約被拒絕。

② 要約被依法撤銷。

③ 承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。

④ 受要約人對要約的內容作出實質性變更。

（2）承諾

承諾是受要約人同意要約的意思表示。除根據交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的之外，承諾應當以通知的方式作出。

1）承諾期限。承諾應當在要約確定的期限內到達要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規定到達：

① 除非當事人另有約定，以對話方式作出的要約，應當即時作出承諾。

② 以非對話方式作出的要約，承諾應當在合理期限內到達。

以信件或者電報作出的要約，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。以電話、傳真等快速通信方式作出的要約，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。

2）承諾生效。承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。采用數據電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用于要約到達受要約人時間的規定。

受要約人在承諾期限內發出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

3）承諾撤回。承諾可以撤回，撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。

4）遲延承諾。受要約人超過承諾期限發出承諾，或者在承諾期限內發出承諾，按照通常情形不能及時到達要約人的，為新要約；但是，要約人及時通知受要約人該承諾有效的除外。

5）未遲發而遲到的承諾。受要約人在承諾期限內發出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但是因其他原因致使承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾外，該承諾有效。

6）要約內容的變更。

① 承諾對要約內容的實質性變更。承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約。有關合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更。

② 承諾對要約內容的非實質性變更。承諾對要約的內容作出非實質性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內容作出任何變更外，該承諾有效，合同的內容以承諾的內容為準。

4.合同成立

承諾生效時合同成立。

（1）合同成立的時間

當事人采用合同書形式訂立合同的，自當事人均簽名、蓋章或者按指印時合同成立。在簽名、蓋章或者按指印之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受時，該合同成立。

1）法律、行政法規規定或者當事人約定合同應當采用書面形式訂立，當事人未采用書面形式但是一方已經履行主要義務，對方接受時，該合同成立。

2）信件、數據電文形式合同和網絡合同成立時間。當事人采用信件、數據電文等形式訂立合同要求簽訂確認書的，簽訂確認書時合同成立。

當事人一方通過互聯網等信息網絡發布的商品或者服務信息符合要約條件的，對方選擇該商品或者服務并提交訂單成功時合同成立，但是當事人另有約定的除外。

（2）合同成立的地點

承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數據電文形式訂立合同的，收件人的主營業地為合同成立的地點；沒有主營業地的，其住所地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。書面合同成立地點。當事人采用合同書形式訂立合同的，最后簽名、蓋章或者按指印的地點為合同成立的地點，但是當事人另有約定的除外。

（3）合同成立的其他情形

1）依國家訂貨任務、指令性任務訂立合同及強制要約、強制承諾。國家根據搶險救災、疫情防控或者其他需要下達國家訂貨任務、指令性任務的，有關民事主體之間應當依照有關法律、行政法規規定的權利和義務訂立合同。

依照法律、行政法規的規定負有發出要約義務的當事人，應當及時發出合理的要約。

依照法律、行政法規的規定負有作出承諾義務的當事人，不得拒絕對方合理的訂立合同要求。

2）預約合同。當事人約定在將來一定期限內訂立合同的認購書、訂購書、預訂書等，構成預約合同。

當事人一方不履行預約合同約定的訂立合同義務的，對方可以請求其承擔預約合同的違約責任。

5.格式條款

格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協商的條款。

1）采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務，并采取合理的方式提示對方注意免除或者減輕其責任等與對方有重大利害關系的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。提供格式條款的一方未履行提示或者說明義務，致使對方沒有注意或者理解與其有重大利害關系的條款的，對方可以主張該條款不成為合同的內容。

2）格式條款無效的情形。有下列情形之一的，該格式條款無效：

① 具有《中華人民共和國民法典》第一編第六章第三節和第五百零六條規定的無效情形。

② 提供格式條款一方不合理地免除或者減輕其責任、加重對方責任、限制對方主要權利。

③ 提供格式條款一方排除對方主要權利。

3）格式條款的解釋。對格式條款的理解發生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。

6.懸賞廣告

懸賞人以公開方式聲明對完成特定行為的人支付報酬的，完成該行為的人可以請求其支付。

7.締約過失責任

當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，造成對方損失的，應當承擔賠償責任：

1）假借訂立合同，惡意進行磋商。

2）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況。

3）有其他違背誠信原則的行為。

當事人保密義務。當事人在訂立合同過程中知悉的商業秘密或者其他應當保密的信息，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當地使用；泄露、不正當地使用該商業秘密或者信息，造成對方損失的，應當承擔賠償責任。

8.合同效力

（1）合同生效

合同生效與合同成立是兩個不同的概念。合同的成立，是指雙方當事人依照有關法律對合同的內容進行協商并達成一致的意見。合同成立的判斷依據是承諾是否生效。合同生效，是指合同產生法律上的效力，具有法律約束力。在通常情況下，合同依法成立之時，就是合同生效之日，兩者在時間上是同步的。但有些合同在成立后，并非立即產生法律效力，而是需要其他條件成就之后，才開始生效。

1）合同生效的時間。依法成立的合同，自成立時生效，但是法律另有規定或者當事人另有約定的除外。

依照法律、行政法規的規定，合同應當辦理批準等手續的，依照其規定。未辦理批準等手續影響合同生效的，不影響合同中履行報批等義務條款以及相關條款的效力。應當辦理申請批準等手續的當事人未履行義務的，對方可以請求其承擔違反該義務的責任。

依照法律、行政法規的規定，合同的變更、轉讓、解除等情形應當辦理批準等手續的，適用前款規定。

2）被代理人對無權代理合同的追認。無權代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經開始履行合同義務或者接受相對人履行的，視為對合同的追認。

3）越權訂立的合同效力。法人的法定代表人或者非法人組織的負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限外，該代表行為有效，訂立的合同對法人或者非法人組織發生效力。

4）超越經營范圍訂立的合同效力。當事人超越經營范圍訂立的合同的效力，應當依照《中華人民共和國民法典》第一編第六章第三節和本小節的有關規定確定，不得僅以超越經營范圍確認合同無效。

5）免責條款效力。合同中的下列免責條款無效：

① 造成對方人身損害的。

② 因故意或者重大過失造成對方財產損失的。

6）爭議解決條款效力。合同不生效、無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中有關解決爭議方法的條款的效力。

7）合同效力援引規定。本節對合同的效力沒有規定的，適用《中華人民共和國民法典》第一編第六章的有關規定。

（2）無效合同

無效合同是指合同內容或者形式違反了法律、行政法規的強制性規定和社會公共利益，因而不能產生法律約束力，不受法律保護的合同。

無效合同自始沒有法律約束力。在現實經濟活動中，無效合同通常有兩種情形，即整個合同無效（無效合同）和合同的部分條款無效。

1）無效合同的情形。有下列情形之一的，合同無效：

① 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。

② 惡意串通，損害國家、集體或第三人利益。

③ 合法形式掩蓋非法目的。

④ 損害社會公共利益。

⑤ 違反法律、行政法規的強制性規定。

2）免責條款。免責條款是指當事人在合同中約定免除或者限制其未來責任的合同條款。免責條款無效，是指沒有法律約束力的免責條款。《中華人民共和國民法典》規定，合同中的下列免責條款無效：

① 造成對方人身損害的。

② 因故意或者重大過失造成對方財產損失的。

（3）效力待定合同

效力待定合同是指合同雖然已經成立，但因其不完全符合有關生效要件的規定，其合同效力能否發生尚未確定，須經法律規定的條件具備才能生效。

1）限制民事行為能力人訂立的合同。《中華人民共和國民法典》規定，限制民事行為能力人實施的純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應的民事法律行為有效；實施的其他民事法律行為經法定代理人同意或者追認后有效。

相對人可以催告法定代理人自收到通知之日起30日內予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。民事法律行為被追認前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。

2）無權代理人代訂的合同。行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后，仍然實施代理行為，未經被代理人追認的，對被代理人不發生效力。

相對人可以催告被代理人自收到通知之日起30日內予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。行為人實施的行為被追認前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。

行為人實施的行為未被追認的，善意相對人有權請求行為人履行債務或者就其受到的損害請求行為人賠償。但是，賠償的范圍不得超過被代理人追認時相對人所能獲得的利益。

相對人知道或者應當知道行為人無權代理的，相對人和行為人按照各自的過錯承擔責任。無權代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經開始履行合同義務或者接受相對人履行的，視為對合同的追認。

9.合同履行、變更、轉讓、撤銷和終止

（1）合同履行

《中華人民共和國民法典》規定，當事人應當按照約定全面履行自己的義務。當事人應當遵循誠信原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密等義務。當事人在履行合同過程中，應當避免浪費資源、污染環境和破壞生態。

合同生效后，當事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負責人、承辦人的變動而不履行合同義務。

（2）合同的變更

當事人協商一致，可以變更合同。當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。

1）合同的變更須經當事人雙方協商一致。如果雙方當事人就變更事項達成一致意見，則變更后的內容取代原合同的內容，當事人應當按照變更后的內容履行合同。如果一方當事人未經對方同意就改變合同的內容，不僅變更的內容對另一方沒有約束力，其做法還是一種違約行為，應當承擔違約責任。

2）對合同變更內容約定不明確的推定。合同變更的內容必須明確約定。如果當事人對于合同變更的內容約定不明確，則將被推定為未變更。任何一方不得要求對方履行約定不明確的變更內容。

3）合同基礎條件變化的處理。合同成立后，合同的基礎條件發生了當事人在訂立合同時無法預見的、不屬于商業風險的重大變化，繼續履行合同對于當事人一方明顯不公平的，受不利影響的當事人可以與對方重新協商；在合理期限內協商不成的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構變更或者解除合同。

（3）合同權利義務的轉讓

合同轉讓是當事人一方取得另一方同意后將合同的權利義務轉讓給第三方的法律行為。合同轉讓是合同變更的一種特殊形式，它不是變更合同中規定的權利義務內容，而是變更合同主體。

1）合同權利（債權）轉讓。

① 合同權利（債權）的轉讓范圍：《中華人民共和國民法典》規定，債權人可以將債權的全部或者部分轉讓給第三人，但下列三種情形之一的除外：一是根據債權性質不得轉讓；二是當事人約定不得轉讓；三是依照法律規定不得轉讓。當事人約定非金錢債權不得轉讓的，不得對抗善意第三人。當事人約定金錢債權不得轉讓的，不得對抗第三人。

a.根據債權性質不得轉讓的債權。債權是在債的關系中權利主體具備的能夠要求義務主體為一定行為或者不為一定行為的權利。債權和債務一起共同構成債的內容。如果債權隨意轉讓給第三人，會使債權債務關系發生變化，違反當事人訂立合同的目的，使當事人的合法利益得不到應有的保護。

b.按照當事人約定不得轉讓的債權。當事人訂立合同時可以對債權的轉讓做出特別約定，禁止債權人將債權轉讓給第三人。這種約定只要是當事人真實意思的表示，同時不違反法律禁止性規定，即對當事人產生法律的效力。債權人如果將債權轉讓給他人，其行為將構成違約。

c.依照法律規定不得轉讓的權利（債權）。《中華人民共和國民法典》規定，最高額抵押擔保的債權確定前，部分債權轉讓的，最高額抵押權不得轉讓，但是當事人另有約定的除外。最高額抵押擔保的債權確定前，抵押權人與抵押人可以通過協議變更債權確定的期間、債權范圍以及最高債權額。但是，變更的內容不得對其他抵押權人產生不利影響。

② 合同權利（債權）的轉讓應當通知債權人。

《中華人民共和國民法典》規定，債權人轉讓債權，未通知債務人的，該轉讓對債務人不發生效力。債權轉讓的通知不得撤銷，但是經受讓人同意的除外。

需要說明的是，債權人轉讓權利應當通知債務人，未經通知的轉讓行為對債務人不發生效力，但債權人債權的轉讓無須得到債務人的同意。這一方面是尊重債權人對其權利的行使，另一方面也防止債權人濫用權利損害債務人的利益。當債務人接到權利轉讓的通知后，權利轉讓即行生效，原債權人被新的債權人替代，或者新債權人的加入使原債權人不再完全享有原債權。

③ 債務人對讓與人的抗辯。《中華人民共和國民法典》規定，債務人接到債權轉讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。

抗辯權是指債權人行使債權時，債務人根據法定事由對抗債權人行使請求權的權利。債務人的抗辯權是其固有的一項權利，并不隨權利的轉讓而消滅。在權利轉讓的情況下，債務人可以向新債權人行使該權利。受讓人不得以任何理由拒絕債務人權利的行使。

④ 從權利隨同主權利轉讓。《中華人民共和國民法典》規定，債權人轉讓債權的，受讓人取得與債權有關的從權利，但是該從權利專屬于債權人自身的除外。受讓人取得從權利不因該從權利未辦理轉移登記手續或者未轉移占有而受到影響。

2）合同義務（債務）轉讓。《中華人民共和國民法典》規定，債務人將債務的全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意。債務人或者第三人可以催告債權人在合理期限內予以同意，債權人未作表示的，視為不同意。

債務轉移分為兩種情況：一是債務的全部轉移，在這種情況下，新的債務人完全取代了舊的債務人，新的債務人負責全面履行債務；另一種情況是債務的部分轉移，即新的債務人加入到原債務中，與原債務人一起向債權人履行義務。無論是轉移債務還是部分債務，債務人都需要征得債權人同意。未經債權人同意，債務人轉移債務的行為對債權人不發生效力。

3）合同中權利和義務的一并轉讓

《中華人民共和國民法典》規定，當事人一方經對方同意，可以將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人。合同的權利和義務一并轉讓的，適用債權轉讓、債務轉移的有關規定。

權利和義務一并轉讓，是指合同一方當事人將其權利和義務一并轉移給第三人，由第三人全部地承受這些權利和義務。權利義務一并轉讓的后果，導致原合同關系的消滅，第三人取代了轉讓方的地位，產生出一種新的合同關系。只有經對方當事人同意，才能將合同的權利和義務一并轉讓。如果未經對方同意，一方當事人擅自一并轉讓權利和義務的，其轉讓行為無效，對方有權就轉讓行為對自己造成的損害，追究轉讓方的違約責任。

（4）可撤銷合同

所謂可撤銷合同，是指因意思表示不真實，通過有撤銷權的機構行使撤銷權，使已經生效的意思表示歸于無效的合同。

1）可撤銷合同的種類包括四類：因重大誤解訂立的合同、在訂立合同時顯失公平的合同、以欺詐手段訂立的合同、以脅迫的手段訂立的合同。

2）合同撤銷權的行使。《中華人民共和國民法典》規定，有下列情形之一的，撤銷權消滅：

① 當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內、重大誤解的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起90日內沒有行使撤銷權。

② 當事人受脅迫，自脅迫行為終止之日起1年內沒有行使撤銷權。

③ 當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為表明放棄撤銷權。當事人自民事法律行為發生之日起5年內沒有行使撤銷權的，撤銷權消滅。

3）被撤銷合同的法律后果。《中華人民共和國民法典》規定，無效的或者被撤銷的民事法律行為自始沒有法律約束力。民事法律行為部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。

（5）合同終止與違約責任

1）合同終止的條件。合同的終止，是指依法生效的合同，因具備法定的或當事人約定的情形，合同的債權、債務歸于消滅，債權人不再享有合同的權利，債務人也不必再履行合同的義務。

《中華人民共和國民法典》規定，有下列情形之一的，債權債務終止：

① 債務已經履行。

② 債務相互抵銷。

③ 債務人依法將標的物提存。

④ 債權人免除債務。

⑤ 債權債務同歸于一人。

⑥ 法律規定或者當事人約定終止的其他情形。合同解除的，該合同的權利義務關系終止。

2）合同解除的種類。合同的解除分為兩大類：

① 約定解除合同。《中華人民共和國民法典》規定，當事人協商一致，可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的事由。解除合同的事由發生時，解除權人可以解除合同。

② 法定解除合同。《中華人民共和國民法典》規定，有下列情形之一的，當事人可以解除合同：

a.因不可抗力致使不能實現合同目的。b.在履行期限屆滿前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務。c.當事人一方延遲履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行。d.當事人一方延遲履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的。e.法律規定的其他情形。以持續履行的債務為內容的不定期合同，當事人可以隨時解除合同，但是應當在合理期限之前通知對方。

法定解除是法律直接規定解除合同的條件，當條件具備時，解除權人可直接行使解除權；約定解除則是雙方的法律行為，單方行為不能導致合同的解除。

3）解除合同的程序。《中華人民共和國民法典》規定，當事人一方依法主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除；通知載明債務人在一定期限內不履行債務則合同自動解除，債務人在該期限內未履行債務的，合同自通知載明的期限屆滿時解除。對方對解除合同有異議的，任何一方當事人均可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除行為的效力。當事人一方未通知對方，直接以提起訴訟或者申請仲裁的方式依法主張解除合同，人民法院或者仲裁機構確認該主張的，合同自起訴狀副本或者仲裁申請書副本送達對方時解除。

當事人對異議期限有約定的依照約定，沒有約定的，最長期限3個月。

10.違約責任及違約責任的免除

（1）違約責任

1）違約責任及其特點。違約責任是指合同當事人不履行或者不適當履行合同義務所應承擔的民事責任。當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。違約責任具有以下特點：

① 以有效合同為前提。與侵權責任和締約過失責任不同，違約責任必須以當事人雙方事先存在的有效合同關系為前提。

② 以合同當事人不履行或者不適當履行合同義務為要件。只有合同當事人不履行或者不適當履行合同義務時，才應承擔違約責任。

③ 可由合同當事人在法定范圍內約定。違約責任主要是一種賠償責任，因此可由合同當事人在法律規定的范圍內自行約定。

④ 違約責任是一種民事賠償責任。首先，它是由違約方向守約方承擔的民事責任，無論是違約金還是賠償金，均是平等主體之間的支付關系；其次，違約責任的確定，通常應以補償守約方的損失為標準。

2）違約責任的承擔方式。

當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。

① 繼續履行。繼續履行是指在合同當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合合同約定時，另一方合同當事人有權要求其在合同履行期限屆滿后繼續按照原合同約定的主要條件履行合同義務的行為。繼續履行是合同當事人一方違約時，其承擔違約責任的首選方式。

違反金錢債務時的繼續履行。當事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬。

違反非金錢債務時的繼續履行。當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之月的除外：

a.法律上或者事實上不能履行。

b.債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高。

c.債權人在合理期限內未要求履行。

② 采取補救措施。如果合同標的物的質量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確的，可以協議補充；不能達成補充協議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。依照上述辦法仍不能確定的，受損害方根據標的的性質以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。

③ 賠償損失。當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，在履行義務或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應當賠償損失。損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。

當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔。經營者對消費者提供商品或者服務有欺詐行為的，依照《中華人民共和國消費者權益保護法》的規定承擔損害賠償責任。

④ 違約金。當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。

⑤ 定金。當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。

當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

3）違約責任的承擔主體。

① 合同當事人雙方違約時違約責任的承擔。當事人雙方都違反合同的，應當各自承擔相應的責任。

② 因第三人原因造成違約時違約責任的承擔。當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規定或者依照約定解決。

③ 違約責任與侵權責任的選擇。因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產權益的，受損害方有權選擇依照《中華人民共和國民法典》要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。

（2）不可抗力

當事人一方因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但是法律另有規定的除外。因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內提供證明。

當事人遲延履行后發生不可抗力的，不免除其違約責任。

11.合同爭議解決

合同爭議是指合同當事人之間對合同履行狀況和合同違約責任承擔等問題所產生的意見分歧。合同爭議的解決方式有和解、調解、仲裁或者訴訟。

（1）和解與調解

和解與調解是解決合同爭議的常用和有效方式。當事人可以通過和解或者調解解決合同爭議。

1）和解。和解是合同當事人之間發生爭議后，在沒有第三人介入的情況下，合同當事人雙方在自愿、互諒的基礎上，就已經發生的爭議進行商談并達成協議，自行解決爭議的一種方式。和解方式簡便易行，有利于加強合同當事人之間的協作，使合同能更好地得到履行。

2）調解。調解是指合同當事人于爭議發生后，在第三者的主持下，根據事實、法律和合同，經過第三者的說服與勸解，使發生爭議的合同當事人雙方互諒、互讓，自愿達成協議，從而公平、合理地解決爭議的一種方式。與和解相同，調解也具有方法靈活、程序簡便、節省時間和費用、不傷害發生爭議的合同當事人雙方的感情等特征，而且由于有第三者的介入，可以緩解發生爭議的合同雙方當事人之間的對立情緒，便于雙方較為冷靜、理智地考慮問題。同時，由于第三者常常能夠站在較為公正的立場上，較為客觀、全面地看待、分析爭議的有關問題并提出解決方案，從而有利于爭議的公正解決。參與調解的第三者不同，調解的性質也就不同。調解有民間調解、仲裁機構調解、法庭調解三種。

（2）仲裁

仲裁是指發生爭議的合同當事人雙方根據合同種種約定的仲裁條款或者爭議發生后由其達成的書面仲裁協議，將合同爭議提交給仲裁機構并由仲裁機構按照仲裁法律規范的規定居中裁決，從而解決合同爭議的法律制度。當事人不愿協商、調解或協商、調解不成的，可以根據合同中的仲裁條款或事后達成的書面仲裁協議，提交仲裁機構仲裁。涉外合同的當事人可以根據仲裁協議向中國仲裁機構或者其他仲裁機構申請仲裁。

根據《中華人民共和國仲裁法》，對于合同爭議的解決，實行“或裁或審制”。即發生爭議的合同當事人雙方只能在“仲裁”或者“訴訟”兩種方式中選擇一種方式解決其合同爭議。仲裁裁決具有法律約束力。合同當事人應當自覺執行裁決。不執行的，另一方當事人可以申請有管轄權的人民法院強制執行。裁決做出后，當事人就同一爭議再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁機構或者人民法院不予受理。但當事人對仲裁協議的效力有異議的，可以請求仲裁機構做出決定或者請求人民法院做出裁定。

（3）訴訟

訴訟是指合同當事人依法將合同爭議提交人民法院受理，由人民法院依司法程序通過調查、做出判決、采取強制措施等來處理爭議的法律制度。有下列情形之一的，合同當事人可以選擇訴訟方式解決合同爭議：

1）合同爭議的當事人不愿和解、調解的。

2）經過和解、調解未能解決合同爭議的。

3）當事人沒有訂立仲裁協議或者仲裁協議無效的。

4）仲裁裁決被人民法院依法裁定撤銷或者不予執行的。

合同當事人雙方可以在簽訂合同時約定選擇訴訟方式解決合同爭議，并依法選擇有管轄權的人民法院，但不得違反《中華人民共和國民事訴訟法》關于級別管轄和專屬管轄的規定。對于一般合同爭議，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。建設工程施工合同以施工行為地為合同履行地。