中華人民共和國物權法（節錄）

（2007年3月16日第十屆全國人民代表大會第五次會議通過　2007年3月16日中華人民共和國主席令第62號公布　自2007年10月1日起施行）

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第四編　擔保物權

第十五章　一般規定

第一百七十條　【擔保物權】擔保物權人在債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現擔保物權的情形，依法享有就擔保財產優先受償的權利，但法律另有規定的除外。

注釋　擔保物權以確保債權人的債權得到完全清償為目的。這是擔保物權與其他物權的最大區別。

擔保物權具有優先受償的效力。優先受償性是擔保物權的最主要效力。擔保物權的優先受償性主要體現在兩方面：一是優先于其他不享有擔保物權的普通債權；二是有可能優先于其他物權，如后順位的擔保物權。但需要注意的是，擔保物權的優先受償性并不是絕對的，如果本法或者其他法律有特別的規定，擔保物權的優先受償效力會受到影響，如我國海商法規定，船舶優先權人優先于擔保物權人受償。

擔保物權是在債務人或者第三人的財產上成立的權利。債務人既可以以自己的財產，也可以第三人的財產為債權設立擔保物權。

擔保物權具有物上代位性。債權人設立擔保物權并不以使用擔保財產為目的，而是以取得該財產的交換價值為目的，因此，擔保財產即使滅失、毀損，但代替該財產的交換價值還存在的，擔保物權的效力仍存在，但此時擔保物權的效力轉移到了該代替物上。

第一百七十一條　【擔保物權適用范圍、反擔保】債權人在借貸、買賣等民事活動中，為保障實現其債權，需要擔保的，可以依照本法和其他法律的規定設立擔保物權。

第三人為債務人向債權人提供擔保的，可以要求債務人提供反擔保。反擔保適用本法和其他法律的規定。

注釋　對擔保物權適用范圍的規定，應當注意以下幾點：第一，擔保物權適用于民事活動，不適用因國家行政行為（如稅款）、司法行為（如扣押產生的費用）等不平等主體之間產生的關系。這是由擔保物權本身的性質所決定的，擔保物權是平等主體之間為確保債權的實現而設定的。第二，為了引導當事人設定擔保物權，本法列舉了借貸、買賣兩種典型的可以設定擔保物權的民事活動，但可以設定擔保物權的民事活動很廣泛，并不僅限于這兩種民事活動。在其他民事活動中，如貨物運輸、加工承攬、無因管理、補償貿易等都可以設定擔保物權。第三，對因侵權行為已經產生的債權，屬于普通債權的范圍，可以用設定擔保物權的方式確保債權的實現。第四，這里的“其他法律”主要指擔保法、海商法、民用航空法等法律。但根據本法第178條的規定，擔保法與本法的規定不一致的，適用本法。

反擔保的方式，既可以是債務人自己擔保，也可以是其他第三人擔保，其實質內容與擔保完全一樣，設立程序上也無不同，適用本法關于擔保的規定。但反擔保的規定只適用于抵押、質押和保證，留置權和定金不存在第三人提供擔保的情況。

鏈接　《擔保法》第2、4條

第一百七十二條　【擔保合同】設立擔保物權，應當依照本法和其他法律的規定訂立擔保合同。擔保合同是主債權債務合同的從合同。主債權債務合同無效，擔保合同無效，但法律另有規定的除外。

擔保合同被確認無效后，債務人、擔保人、債權人有過錯的，應當根據其過錯各自承擔相應的民事責任。

注釋　擔保合同隨主債權債務合同無效而無效只是一般規則，但并不是絕對的，在法律另有規定的情況下，擔保合同可以作為獨立合同存在，不受主債權債務合同效力的影響。例如，在本法規定的最高額抵押權中，最高額抵押合同就具有相對的獨立性。

本條只規定了主合同無效，導致擔保合同無效的情形。需特別強調的是，導致擔保合同無效的原因很多，主債權債務合同無效導致擔保合同無效只是原因之一。在主債權債務合同有效的情況下，擔保合同也有可能無效。例如，擔保合同違反社會公共利益或者國家利益無效，擔保合同因債權人與債務人的惡意串通而無效等等。因為主合同與擔保合同都是民事法律行為，因此其無效適用民事法律行為無效的規則。也就是說，判斷擔保合同是否有效，不能僅以主債權債務合同是否有效為標準。

鏈接　《擔保法》第5條；《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第7-9條

第一百七十三條　【擔保范圍】擔保物權的擔保范圍包括主債權及其利息、違約金、損害賠償金、保管擔保財產和實現擔保物權的費用。當事人另有約定的，按照約定。

注釋　擔保物權的擔保范圍包括：

1.主債權。主債權指債權人與債務人之間因債的法律關系所發生的原本債權，例如金錢債權、交付貨物的債權或者提供勞務的債權。主債權是相對于利息和其他附隨債權而言，不包括利息以及其他因主債權而產生的附隨債權。

2.利息。利息指實現擔保物權時主債權所應產生的收益。一般來說，金錢債權都有利息，因此其當然也在擔保范圍內。利息可以按照法律規定確定，也可以由當事人自己約定，但當事人不能違反法律規定約定過高的利息，否則超過部分的利息無效。

3.違約金。違約金指按照當事人的約定，一方當事人違約的，應向另一方支付的金錢。

4.損害賠償金。損害賠償金指一方當事人因違反合同或者因其他行為給債權人造成的財產、人身損失而給付的賠償額。損害賠償金的范圍可以由法律直接規定，或由雙方約定，在法律沒有特別規定或者當事人另有約定的情況下，應按照完全賠償原則確定具體賠償數額。

5.保管擔保財產的費用。保管擔保財產的費用指債權人在占有擔保財產期間因履行善良保管義務而支付的各種費用。

6.實現擔保物權的費用。實現擔保物權的費用指擔保物權人在實現擔保物權過程中所花費的各種實際費用，如對擔保財產的評估費用、拍賣或者變賣擔保財產的費用、向人民法院申請強制變賣或者拍賣的費用等。

鏈接　《擔保法》第46、67、83條

第一百七十四條　【擔保物上的代位性】擔保期間，擔保財產毀損、滅失或者被征收等，擔保物權人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優先受償。被擔保債權的履行期未屆滿的，也可以提存該保險金、賠償金或者補償金等。

注釋　損害賠償金是擔保財產因第三人的侵權行為或者其他原因毀損、滅失時，擔保人所獲得的。如果擔保財產是由于債權人的原因導致擔保財產毀損、滅失的，根據本法第215條、第234條的規定，質權人、留置權人負有妥善保管質押財產的義務；因保管不善致使質押或者留置財產毀損、滅失的，應當承擔賠償責任，質權人、留置權人向出質人或者債務人支付的損害賠償金不能作為擔保財產的代位物。

擔保財產毀損、滅失或者被征收后擔保人所得的損害賠償金、保險金或者補償金只是代位物的幾種形態。但并不僅僅以此為限。如擔保財產的殘留物也屬于代位物的范圍。如果抵押房屋倒塌而成為一堆磚瓦，那么擔保物權的效力同時及于這些抵押物變形的動產。

鏈接　《擔保法》第58、73條

第一百七十五條　【未經擔保人同意的債務轉移】第三人提供擔保，未經其書面同意，債權人允許債務人轉移全部或者部分債務的，擔保人不再承擔相應的擔保責任。

注釋　理解本條應當注意以下幾點：

1.本條只適用于第三人提供擔保財產的情況，如果擔保財產是由債務人自己提供的，除非債權人明確放棄擔保物權或者債務的受讓人明確表示愿意代為提供新的擔保，否則債權人同意債務人轉移債務的行為并不意味著債務人擔保責任的免除。

2.“不承擔相應擔保責任”是指未經擔保人書面同意，債權人許可債務人轉移全部債務的，可以免除擔保人全部擔保責任；債權人許可債務人轉移部分債務的，可以免除擔保人部分的擔保責任，擔保人不得要求免除全部擔保責任。

第一百七十六條　【物的擔保與人的擔保之關系】被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現擔保物權的情形，債權人應當按照約定實現債權；沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實現債權；第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實現債權，也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權向債務人追償。

注釋　本條區分三種情況對同一債權上既有物的擔保又有人的擔保的情況作了規定：

1.在當事人對物的擔保和人的擔保的關系有約定的情況下，應當尊重當事人的意思，按約定實現。這充分尊重了當事人的意愿。

2.在沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的情況下，應當先就物的擔保實現擔保權。

3.在沒有約定或者約定不明確，既有第三人提供物的擔保，又有人的擔保的情況下，應當允許當事人進行選擇。

實踐中，對同一債權，還可能出現債務人和第三人均提供了物的擔保，還有第三人提供人的擔保的情形。在這種情況下，無論是從公平的角度，還是從防止日后追索權的繁瑣，節約成本的角度，債權人應當先行使債務人提供的物的擔保，再行使第三人提供的物的擔保，否則保證人可以有抗辯權。此外，在多個擔保人的情況下，其中一個擔保人承擔擔保責任后，一般認為在當事人沒有明確約定承擔連帶擔保責任的情況下，該擔保人可以向債務人追償，但不宜向其他擔保人追償。

鏈接　《擔保法》第28、38條

第一百七十七條　【擔保物權消滅的情形】有下列情形之一的，擔保物權消滅：

（一）主債權消滅；

（二）擔保物權實現；

（三）債權人放棄擔保物權；

（四）法律規定擔保物權消滅的其他情形。

案例　1.中國農業銀行烏魯木齊市河南路支行與新疆龍嶺實業有限公司、北京全國棉花交易市場棉花配送有限公司確認抵押權糾紛案（中華人民共和國最高人民法院民事判決書[2007]民二終字第61號）

案件適用要點：登記管理機關對在建工程和相應的土地使用權進行抵押登記的行為，設定了他項權利，產生公示的效果，具有公信力。根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的意見》的規定，人民法院可以認定抵押有效。根據《中華人民共和國擔保法》第36條第2款規定，以出讓方式取得的國有土地使用權作抵押的，應當將抵押時該國有土地上的房屋同時抵押。本案抵押人和抵押權人未按照《城市房地產抵押管理辦法》相關規定重新辦理房產抵押登記，并不必然導致抵押權消滅。抵押權僅因抵押權的實現、抵押關系的解除和抵押物滅失等法定事由而消滅。

2.沈某某與陳某某抵押權糾紛案（上海市第二中級人民法院[2010]滬二中民二（民）終字第2477號民事判決書）

案件適用要點：抵押權與其擔保的債權同時存在，債權消滅的，抵押權也消滅。因生效判決確認雙方當事人訴爭的借款已在其他法院審理的民間借貸案件中得到處理，且該民間借貸案件已執行和解結案，故作為該債權擔保的系爭房屋抵押權應歸于消滅。

第一百七十八條　【擔保法與物權法效力銜接】擔保法與本法的規定不一致的，適用本法。

注釋　物權法對抵押權、質權、留置權這三種擔保物權都作了規定。1995年實施的擔保法中也包括對這三種權利的規定，其中有的規定與本法的規定不一致。物權法第四編“擔保物權”，是在擔保法的基礎上擬訂的，為進一步完善我國擔保物權制度，增加的規定主要有：（1）經當事人書面協議，企業、個體工商戶、農業生產經營者可以將現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品和產品抵押。（2）正在建造的建筑物、船舶、飛行器可以抵押。（3）基金份額可以質押。（4）應收賬款可以質押等。

第十六章　抵押權

第一節　一般抵押權

第一百七十九條　【抵押權】為擔保債務的履行，債務人或者第三人不轉移財產的占有，將該財產抵押給債權人的，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形，債權人有權就該財產優先受償。

前款規定的債務人或者第三人為抵押人，債權人為抵押權人，提供擔保的財產為抵押財產。

鏈接　《擔保法》第33條

第一百八十條　【抵押財產的范圍】債務人或者第三人有權處分的下列財產可以抵押：

（一）建筑物和其他土地附著物；

（二）建設用地使用權；

（三）以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權；

（四）生產設備、原材料、半成品、產品；

（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；

（六）交通運輸工具；

（七）法律、行政法規未禁止抵押的其他財產。抵押人可以將前款所列財產一并抵押。

注釋　物權法規定的可以抵押的財產包括：（1）建筑物和其他土地附著物。其他土地附著物指附著于土地之上的除房屋以外的不動產，包括橋梁、隧道、大壩、道路等構筑物，以及林木，莊稼等。（2）建設用地使用權。建設用地使用權是權利主體依法對國家所有的土地享有的占有、使用和收益的權利。（3）以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權。通過招標、拍賣、公開協商方式承包荒地，不論承包人是本集體經濟組織成員，還是本集體經濟組織之外的單位和個人，都可以依法將荒地的承包經營權抵押。（4）生產設備、原材料、半成品、產品。（5）正在建造的建筑物、船舶、航空器。擔保法沒有明確規定在建的建筑物、船舶、航空器可以抵押。實踐中，建設工程往往周期長、資金缺口大，以正在建造的建筑物、船舶、航空器作為擔保，對于解決建設者融資難，保證在建工程順利完工具有重要作用。（6）交通運輸工具。交通運輸工具包括：飛機、船舶、火車、各種機動車輛等。（7）法律、行政法規未禁止抵押的其他財產。這項規定是為適應不斷變化的經濟生活需要。這項規定表明，以前六項規定以外的其他財產抵押，必須同時具備兩個條件：（1）不是法律、行政法規規定禁止抵押的財產；（2）債務人或者第三人對該財產有處分權。

鏈接　《擔保法》第34條；《城市房地產管理法》第32、48條

案例　中國長城資產管理公司濟南辦事處與濟南金冠毛紡集團有限責任公司借款擔保合同糾紛案（中華人民共和國最高人民法院民事判決書[2007]民二終字第183號）

案件適用要點：我國現有法律并未禁止以劃撥方式取得的土地使用權之上的房產的抵押，當事人以抵押房屋的土地使用權是以劃撥方式取得為由主張不承擔擔保責任的，人民法院不應支持。

第一百八十一條　【浮動抵押】經當事人書面協議，企業、個體工商戶、農業生產經營者可以將現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品抵押，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形，債權人有權就實現抵押權時的動產優先受償。

注釋　浮動抵押，指權利人以現有的和將有的全部財產或者部分財產為其債務提供擔保。債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形，債權人有權就約定實現抵押權時的動產優先受償。比如企業以現有的以及未來可能買進的機器設備、庫存產成品、生產原材料等動產擔保債務的履行。

浮動抵押權設定后，抵押人可以將抵押的原材料投入成品生產，也可以賣出抵押的財產。當發生債務履行期屆滿未清償債務、抵押人被宣告破產或者被撤銷、當事人約定的實現抵押權的情形成就或者嚴重影響債權實現的情形時，抵押財產確定，也就是說此時企業有什么財產，這些財產就是抵押財產。抵押財產確定前企業賣出的財產不追回，買進的財產算作抵押財產。

浮動抵押具有不同于固定抵押的兩個特征：第一，浮動抵押設定后，抵押的財產不斷發生變化，直到約定或者法定的事由發生，抵押財產才確定。第二，浮動抵押期間，抵押人處分抵押財產不必經抵押權人同意，抵押權人對抵押財產無追及的權利，只能就約定或者法定事由發生后確定的財產優先受償。

[浮動抵押設立條件]

（1）設定浮動抵押的主體僅限于企業、個體工商戶、農業生產經營者。只要是注冊的企業都可以設定浮動抵押。除了上述三項主體，國家機關、社會團體、事業單位、非農業生產者的自然人不可以設立浮動抵押。

（2）設立浮動抵押的財產僅限于生產設備、原材料、半成品和產品。除此之外的動產、不動產、知識產權以及債權等不得設立抵押。

（3）設立浮動抵押要有書面協議。該協議一般包括擔保債權的種類和數額、債務履行期間、抵押財產的范圍、實現抵押權的條件等。這里所說的抵押財產的范圍并不要求詳細列明，比如以全部財產抵押的，可以寫“以現有的或者將有的全部動產抵押”；以部分財產抵押的，可以寫“以現有的和將有的魚產品、蔬菜、水果抵押”。

（4）實現抵押權的條件是不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的事由。

第一百八十二條　【建筑物抵押】以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內的建設用地使用權一并抵押。以建設用地使用權抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。

抵押人未依照前款規定一并抵押的，未抵押的財產視為一并抵押。

注釋　本條規定的建筑物，主要指國有土地上的建筑物和鄉鎮、村企業的廠房等建筑物。本條規定的建設用地使用權，包括城市住宅和公共設施用地、工礦用地、交通水利設施用地、旅游用地、軍事設施用地的使用權。

鏈接　《擔保法》第36條；《城市房地產管理法》第48條

第一百八十三條　【鄉鎮、村企業的建筑物和建設用地使用權抵押】鄉鎮、村企業的建設用地使用權不得單獨抵押。以鄉鎮、村企業的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內的建設用地使用權一并抵押。

注釋　鄉鎮、村企業不能僅以集體所有的建設用地抵押，但可以將鄉鎮、村企業的廠房等建筑物抵押，以廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內的建設用地使用權一并抵押。以鄉鎮、村企業的廠房等建筑物占用范圍內的建設用地使用權抵押的，實現抵押權后，未經法定程序不得改變土地所有權的性質和土地的用途。

第一百八十四條　【不得抵押的財產】下列財產不得抵押：

（一）土地所有權；

（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，但法律規定可以抵押的除外；

（三）學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設施；

（四）所有權、使用權不明或者有爭議的財產；

（五）依法被查封、扣押、監管的財產；

（六）法律、行政法規規定不得抵押的其他財產。

注釋　土地所有權包括國有土地所有權，也包括集體土地所有權。

依法查封、扣押財產，指人民法院或者行政機關采取強制措施將財產就地貼上封條或者運到另外的處所，不準任何人占有、使用或者處分。依法監管的財產，指行政機關依照法律規定監督、管理的財產。比如海關依照有關法律、法規，監管進出境的運輸工具、貨物、行李物品、郵遞物品和其他物品。對違反海關法和其他有關法律法規規定的進出境貨物、物品予以扣留。依法被查封、扣押、監管的財產，其合法性處于不確定狀態，國家法律不能予以確認和保護。因此禁止以依法被查封、扣押、監管的財產抵押。

第一百八十五條　【抵押合同】設立抵押權，當事人應當采取書面形式訂立抵押合同。

抵押合同一般包括下列條款：

（一）被擔保債權的種類和數額；

（二）債務人履行債務的期限；

（三）抵押財產的名稱、數量、質量、狀況、所在地、所有權歸屬或者使用權歸屬；

（四）擔保的范圍。

第一百八十六條　【禁止流押】抵押權人在債務履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產歸債權人所有。

注釋　流押合同或者流押條款，指債權人在訂立抵押合同時與抵押人約定，債務人不履行債務時抵押物轉移為債權人所有。比如，甲向乙借款10萬元人民幣，以自己價值30萬元人民幣的房屋抵押擔保。如果允許抵押權人和抵押人在訂立抵押合同時約定在債務履行期屆滿抵押權人未受清償時，抵押財產的所有權轉移為債權人所有，那么，一些抵押人為了眼前的急迫需要，就可能作出不利于自己的選擇。這樣的結果，不僅不利于保護抵押人的合法權益，也與民法規定的平等、公平的原則相悖。需要說明的是，本條規定的禁止流押約定只限定在債務履行期間屆滿前，債務履行期屆滿債務人不履行債務的，抵押權人可以與抵押人協議將抵押財產折價歸抵押權人所有。

案例　湯龍、劉新龍、馬忠太、王洪剛訴新疆鄂爾多斯彥海房地產開發有限公司商品房買賣合同糾紛案（最高人民法院指導案例72號）

案件適用要點：借款合同雙方當事人經協商一致，終止借款合同關系，建立商品房買賣合同關系，將借款本金及利息轉化為已付購房款并經對賬清算的，不屬于《中華人民共和國物權法》第一百八十六條規定禁止的情形，該商品房買賣合同的訂立目的，亦不屬于《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》第二十四條規定的“作為民間借貸合同的擔保”。在不存在《中華人民共和國合同法》第五十二條規定情形的情況下，該商品房買賣合同具有法律效力。但對轉化為已付購房款的借款本金及利息數額，人民法院應當結合借款合同等證據予以審查，以防止當事人將超出法律規定保護限額的高額利息轉化為已付購房款。

第一百八十七條　【不動產抵押】以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規定的財產或者第五項規定的正在建造的建筑物抵押的，應當辦理抵押登記。抵押權自登記時設立。

注釋　在建筑物和其他土地附著物，建設用地使用權，以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權，正在建造的建筑物等財產上設定抵押的，應進行抵押登記。不經登記，不發生抵押效力，抵押合同中的抵押權人不享有抵押權。以上述財產設定抵押的，抵押權設立的時間就是抵押登記的時間。

值得注意的是，在上述財產上設定抵押，即使未辦理抵押權登記，如果抵押合同已有效成立，登記不影響合同的效力。如果抵押合同簽訂并有效成立，而抵押人違背誠實信用原則拒絕辦理抵押登記，抵押權人可以向人民法院提起訴訟要求抵押人補辦抵押登記，也可以要求抵押人承擔違約責任或損害賠償責任。

第一百八十八條　【動產抵押】以本法第一百八十條第一款第四項、第六項規定的財產或者第五項規定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立；未經登記，不得對抗善意第三人。

注釋　以生產設備、原材料、半成品、產品、交通運輸工具、正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立。當事人可以辦理抵押登記，也可以不辦理抵押登記。

但是，辦理與不辦理抵押登記的法律后果是不同的，未辦理抵押登記的，不得對抗善意第三人。所謂不得對抗善意第三人，包括兩方面含義：一是，合同簽訂后，如果抵押人將抵押財產轉讓，對于善意取得該財產的第三人，抵押權人無權追償，而只能要求抵押人重新提供新的擔保，或者要求債務人及時償還債務。二是，抵押合同簽訂后，如果抵押人以該財產再次設定抵押，而后位抵押權人進行了抵押登記，那么，實現抵押權時，后位抵押權人可以優于前位未進行抵押登記的抵押權人受償。而辦理抵押登記的，抵押權具有對抗第三人的法律效力，也就是說，抵押財產登記后，不論抵押財產轉移到誰手中，只要債務履行期屆滿債務人沒有履行債務，抵押權人都可以就該抵押財產實現抵押權。同時還有先于未登記的抵押權人受償的權利。由此可見，為了切實保障自己債權的實現，抵押權人最好進行抵押登記。

第一百八十九條　【動產浮動抵押登記】企業、個體工商戶、農業生產經營者以本法第一百八十一條規定的動產抵押的，應當向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權自抵押合同生效時設立；未經登記，不得對抗善意第三人。

依照本法第一百八十一條規定抵押的，不得對抗正常經營活動中已支付合理價款并取得抵押財產的買受人。

注釋　1.浮動抵押的登記。以現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品抵押，應當向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。注意物權法規定的登記地點與擔保法規定不一致，擔保法規定，以企業設備和其他動產抵押的，由財產所在地的工商部門辦理抵押登記。

2.浮動抵押的生效要件。浮動抵押權雖應進行登記，但不以登記為生效條件，而是自合同生效時設立。合同生效后，即使當事人沒有辦理登記，債務人不履行債務時，抵押權人仍然可以就實現抵押權的價款優先受償。但是，辦理與不辦理抵押登記的法律后果是不同的，如果未辦理抵押登記，浮動抵押的財產被再次設定抵押權的，后位的已登記的抵押權人，只要不知道也不應當知道該財產已被抵押的事實，就可以就該抵押財產優先于前位抵押權人受償。為了切實保護自己的合法權益，浮動抵押權人還是最好抵押登記。

3.浮動抵押優先受償的例外。浮動抵押權人具有優先受償的效力，但不得對抗正常經營活動中已支付合理價款并取得抵押財產的買受人。但受到保護的買受人必須符合以下條件：第一，買受的財產是生產設備、原材料、半成品和產品。第二，受保護的主體必須是正常交易活動中的買受人。正常交易活動中的買受人主要包括兩種情況：一是在存貨融資中，買受出賣人在正常經營過程中出售的已設定擔保的存貨的人；二是市場交易中的消費者。第三，買受人必須是已支付合理價款并取得了抵押財產。具備這三個條件，抵押財產的買受人可以對抗抵押權人，即買受人可以取得買受的抵押財產而不受抵押權人的追及。

4.浮動抵押和其他抵押的效力序位。一般情況下，在全部浮動抵押財產未特定之前，其他擔保物權應優先于浮動抵押權；浮動抵押財產特定為抵押財產后，浮動抵押的效力優先于在此之后設立的擔保物權以及其他無擔保債權。

第一百九十條　【抵押權和租賃的關系】訂立抵押合同前抵押財產已出租的，原租賃關系不受該抵押權的影響。抵押權設立后抵押財產出租的，該租賃關系不得對抗已登記的抵押權。

注釋　本條規定了兩種情況：

1.將已出租的財產抵押。在這種情況下，承租人可以繼續使用租賃物，即使實現抵押權，將抵押財產轉讓給債權人或者第三人，抵押人與承租人之間原有的租賃關系也不當然終止，承租人可以繼續享有租賃權，并且承租人還可通過主張優先購買權來維護其利益。就不動產抵押而言，以登記為其生效的標準，不以承租人是否同意為前提。值得注意的是抵押人將已出租的財產抵押的，不論是否告知承租人，原租賃合同都是有效的。

2.將已抵押的財產出租。第一，如果將辦理了抵押登記的財產出租，實現抵押權后，抵押財產的買受人可以解除原租賃合同，承租人不能要求繼續承租抵押的房屋。第二，如果將沒有辦理登記的抵押財產出租，如果抵押物是不動產，沒有登記，抵押權不成立，無抵押權存在，又何談對抗租賃權；如果抵押物是動產，沒有登記，抵押權成立，但是不得對抗善意第三人，僅在當事人之間發生效力。

第一百九十一條　【抵押財產轉讓】抵押期間，抵押人經抵押權人同意轉讓抵押財產的，應當將轉讓所得的價款向抵押權人提前清償債務或者提存。轉讓的價款超過債權數額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。

抵押期間，抵押人未經抵押權人同意，不得轉讓抵押財產，但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外。

鏈接　《擔保法》第49條

案例　1.重慶索特鹽化股份有限公司與重慶新萬基房地產開發有限公司土地使用權轉讓合同糾紛案（《最高人民法院公報》2009年第4期）

案件適用要點：根據《物權法》第191條、《擔保法》第49條的規定，抵押期間抵押人轉讓抵押物，應當通知抵押權人并經抵押權人同意，否則轉讓行為無效。但《物權法》第191條以及《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第67條還同時規定，未經通知或者未經抵押權人同意轉讓抵押物的，如受讓方代為清償債務消滅抵押權的，轉讓有效。即受讓方通過行使滌除權滌除轉讓標的物上的抵押權負擔的，轉讓行為有效。上述法律、司法解釋的規定，旨在實現抵押權人、抵押人和受讓人之間的利益平衡，既充分保障抵押權不受侵害，又不過分妨礙財產的自由流轉，充分發揮物的效益。

2.中國農業銀行大連市友好支行與大連中大集團公司借款合同抵押擔保糾紛案（中華人民共和國最高人民法院民事判決書[2004]民二終字第70號）

案件適用要點：產權確認行為發生在本案抵押合同簽訂之后，根據法律事實發生的前后順序，

本案抵押登記行為在先，法院出具的調解書行為在后，因抵押行為無瑕疵，抵押權人無過錯，參照《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第67條關于“抵押權存續期間，抵押人轉讓抵押物未通知抵押權人或者未告知受讓人的，如果抵押物已經登記的，抵押權人仍可以行使抵押權”之規定，即使抵押物已確權為他人所有，抵押權人仍可就轉讓后的抵押物追及行使抵押權。

第一百九十二條　【抵押權不得單獨轉讓或為其他債權擔保】抵押權不得與債權分離而單獨轉讓或者作為其他債權的擔保。債權轉讓的，擔保該債權的抵押權一并轉讓，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。

注釋　抵押權不得與所擔保的主債權分離而單獨轉讓：1.抵押權人不得以抵押權單獨讓與他人而自己保留被擔保的主債權。抵押權人轉讓抵押權的，抵押權應當與其所擔保的債權一同轉讓，單獨轉讓抵押權的行為無效。

2.抵押權人不得將被擔保的主債權單獨讓與他人，而自己保留抵押權，此時按抵押權從屬性原則，抵押權人讓與其被擔保的主債權，抵押權同時轉讓，且無須征得抵押人的同意。

值得注意的是，上述情形有但書規定：“法律另有規定”，例如本法第204條規定。

3.抵押權人不得將其主債權與抵押權分別讓與不同的人。此時就主債權讓與而言，受讓人僅取得無抵押權擔保的普通債權，而就抵押權讓與而言，因違反抵押權的從屬性原則，抵押權單獨讓與無效，抵押權人也不得保留無主債權的抵押權，抵押權應歸于消滅。

抵押權不得與所擔保的主債權分離而單獨成為其他債權的擔保：

1.抵押權人不得僅以抵押權提供擔保，而自己保留主債權。抵押權人以抵押權向他人提供擔保的，抵押權應當與其所擔保的債權一同向他人提供擔保。單獨以抵押權作為其他債權擔保的行為無效。

2.抵押權人僅以債權設定質押時，構成權利質押，在法律上應是有效的，但抵押權人不能自己保留抵押權，特別是在債權質押實現時，抵押權人更不能單獨保留抵押權，因為主債權質權的效力當然及于抵押權，成立附有抵押權的債權質權，否則無效。

3.抵押權人分別將債權與抵押權提供給不同的人作擔保時，就債權設定質權而言，應認為是有效的，成立無抵押權擔保的債權質權；就抵押權單獨設立擔保而言，則在法律上是無效的。

鏈接　《擔保法》第50條

案例　中國東方資產管理公司武漢辦事處與武漢市亞洲貿易廣場股份有限公司借款擔保合同糾紛案（中華人民共和國最高人民法院民事判決書[2006]民二終字第31號）

案件適用要點：抵押權是典型的擔保物權，具有從屬性、不可分性和物上代位性等特征。依據《擔保法》第50條的規定，讓與債權時，抵押權應隨同債權一并轉移予受讓人，除非當事人就抵押權的設定有特殊約定。抵押權證書原件是否移交，對抵押權的轉移和取得均不產生影響。抵押人以此為由主張受讓人尚未實際取得抵押權的，人民法院不應支持。

依據《最高人民法院關于審理涉及金融資產管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產的案件適用法律若干問題的規定》第9條的規定，隨同債權一并轉移的抵押權原則上不須重新辦理登記手續，除非當事人就抵押權的設定有特殊約定。抵押物是否分割，對抵押權的行使不產生影響。抵押人以此為由主張受讓人行使抵押權的前提是在抵押物的分割和變更登記手續辦理完畢后的，人民法院不應支持。

抵押權的不可分性，是指在抵押權所擔保的債權未受全部清償前，抵押權人有權就抵押物的全部行使權利。就抵押物與被擔保的債權的關系而言，就是抵押物的全部擔保債權的各個部分。依據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第71條第1款、第72條第1款的規定，在主債權被部分轉讓，且主債權未受全部清償的情況下，受讓人可以就其享有的債權份額對涉案抵押物的全部行使抵押權。抵押人主張受讓人對抵押合同項下的抵押物不存在按債權份額享有優先受償權的，人民法院不應支持。

涉案房產既是本案所涉借款的抵押物，又是另案所涉借款的抵押物。原債權人在將前述全部借款所產生的債權分別轉讓給本案和另案兩個受讓人時，并未對抵押物進行分割，故抵押物所擔保的仍然是前述全部借款。抵押人主張抵押物中用于為另案的主債權擔保的部分不屬于抵押物的，人民法院不應支持。

第一百九十三條　【抵押財產價值保全】抵押人的行為足以使抵押財產價值減少的，抵押權人有權要求抵押人停止其行為。抵押財產價值減少的，抵押權人有權要求恢復抵押財產的價值，或者提供與減少的價值相應的擔保。抵押人不恢復抵押財產的價值也不提供擔保的，抵押權人有權要求債務人提前清償債務。

注釋　本條規定的抵押財產價值減少，均是由于抵押人的行為造成的，即只有在抵押人對抵押財產價值減少有過錯的，才按照本條的規定處理。這種侵害行為必須是抵押人的行為，故意和過失、作為與不作為均包括在內。

鏈接　《擔保法》第51條

案例　青海水泥股份有限公司與中國東方資產管理公司蘭州辦事處、青海水泥廠借款、擔保合同糾紛案（中華人民共和國最高人民法院民事判決書[2009]民二終字第133號）

案件適用要點：借款期限屆滿后，債權人自始至終是積極主張債權的，不存在怠于行使債權的情況。倒是債務人和保證人始終在怠于履行還款義務和保證義務。尤其是保證人既不督促債務人歸還欠款，又不主動履行保證責任，因其怠于履行保證義務所造成的抵押物價值的減損，應當由債務人和保證人自行承擔。保證人上訴主張因債權人怠于行使擔保物權，導致本案抵押物價值減少，應當免除保證人保證責任的理由不能成立，人民法院不應予支持。

第一百九十四條　【抵押權、抵押權順位的放棄及抵押權變更】抵押權人可以放棄抵押權或者抵押權的順位。抵押權人與抵押人可以協議變更抵押權順位以及被擔保的債權數額等內容，但抵押權的變更，未經其他抵押權人書面同意，不得對其他抵押權人產生不利影響。

債務人以自己的財產設定抵押，抵押權人放棄該抵押權、抵押權順位或者變更抵押權的，其他擔保人在抵押權人喪失優先受償權益的范圍內免除擔保責任，但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。

注釋　抵押權人放棄抵押權，不必經過抵押人的同意。抵押權人放棄抵押權的，抵押權消滅。此時抵押權人變成普通債權人，其債權應當與其他普通債權人按照債權的比例受償。

抵押權的順位是抵押權人優先受償的順序，作為抵押權人享有的一項利益，抵押權人可以放棄其順位，即放棄優先受償的次序利益。抵押權人放棄抵押權順位的，放棄人處于最后順位，所有后順位抵押權人的順位依次遞進。但在放棄人放棄抵押權順位后新設定的抵押權不受該放棄的影響，其順位仍應在放棄人的抵押權順位之后。

抵押權順位的變更，是指將同一抵押財產上的數個抵押權的清償順序互換。抵押權的順位變更后，各抵押權人只能在其變更后的順序上行使優先受償權。抵押權順位的變更對其他抵押權人產生不利影響時，必須經過他們的書面同意。注意債務人、抵押人和保證人等的權利不受影響，不需要獲得這些人的同意。

第一百九十五條　【抵押權的實現】債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形，抵押權人可以與抵押人協議以抵押財產折價或者以拍賣、變賣該抵押財產所得的價款優先受償。協議損害其他債權人利益的，其他債權人可以在知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內請求人民法院撤銷該協議。

抵押權人與抵押人未就抵押權實現方式達成協議的，抵押權人可以請求人民法院拍賣、變賣抵押財產。

抵押財產折價或者變賣的，應當參照市場價格。

注釋　本條提供了三種抵押財產的處理方式供抵押權人與抵押人協議時選擇：

1.折價方式

折價的方式就是抵押權人與抵押人協議，參照市場價格確定一定的價款將抵押財產的所有權轉移給抵押權人，以實現債權。

實踐中運用該方式時首先要注意該方式與禁止流押的區別：后者是為了避免債務履行期屆滿前，抵押權人利用其優勢地位與抵押人約定，在債務人到期不能履行債務時，將價值高于被擔保債權的抵押財產直接轉歸抵押權人所有，以充抵債權，從而對抵押人造成不公平。但法律所限制的只是在債務履行期屆滿前不得作出這種將來轉移所有權的協議，在需要實現抵押權的時候，已不存在可能給抵押人造成不利的情勢了，這時雙方可以協議以折價的方式來清償抵押權人的債權。而且，如果雙方確定的抵押財產的價款高于被擔保的債權時，依照本法規定，超出的部分要歸抵押人所有，這樣合同雙方的權益就都得到了保護。

其次注意在訴訟程序中，除非抵押權人與抵押人同意以抵押財產折價，否則只能對抵押財產變賣或拍賣，以價款清償債權。

2.拍賣方式

拍賣也稱為競賣，是指以公開競爭的方法將標的物賣給出價最高的買者。拍賣又分為自愿拍賣和強制拍賣兩種，自愿拍賣是出賣人與拍賣機構一般為拍賣行訂立委托合同，委托拍賣機構拍賣；強制拍賣是債務人的財產基于某些法定的原因由司法機關如人民法院強制性拍賣。抵押權人與抵押人協議以抵押財產拍賣來實現債權的方式屬于第一種方式，雙方達成一致意見，即可選擇拍賣機構進行拍賣。

3.變賣方式

變賣的方式就是以拍賣以外的生活中一般的買賣形式出讓抵押財產來實現債權的方式。為了保障變賣的價格公允，變賣抵押財產應當參照市場價格。

案例　中國長城資產管理公司濟南辦事處與中國重汽集團濟南卡車股份有限公司、山東小鴨集團有限責任公司借款抵押合同糾紛案（《最高人民法院公報》2008年第3期）

案件適用要點：抵押擔保是物的擔保。在抵押人不是主債務人的情況下，抵押權人可以請求拍賣、變賣抵押財產優先受償，但不得請求抵押人直接承擔債務人的債務。

第一百九十六條　【浮動抵押財產確定】依照本法第一百八十一條規定設定抵押的，抵押財產自下列情形之一發生時確定：

（一）債務履行期屆滿，債權未實現；

（二）抵押人被宣告破產或者被撤銷；

（三）當事人約定的實現抵押權的情形；

（四）嚴重影響債權實現的其他情形。

注釋　本條有以下幾點需要注意：

1.抵押財產的確定時間和約定實現抵押權的時間不同。前者是為了方便當事人在抵押合同中的約定進行參考和選擇，如果當事人沒有約定抵押權實現的時間，則作為法定補充條款，所以具有法定指引性。后者是允許當事人在設定抵押權時，根據具體的交易方式和交易慣例自由選擇抵押財產的確定時間。

2.“嚴重影響債權實現的其他情形”，范圍比較廣泛，既可以是因經營不善導致抵押人經營狀況惡化或者嚴重虧損；也可以是因抵押人放棄其到期債權、無償轉讓財產或者以明顯不合理的低價轉讓財產，致使其財產明顯減少；還可以是抵押人為逃避債務而隱匿、轉移財產。

第一百九十七條　【抵押物孳息】債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形，致使抵押財產被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押權人有權收取該抵押財產的天然孳息或者法定孳息，但抵押權人未通知應當清償法定孳息的義務人的除外。

前款規定的孳息應當先充抵收取孳息的費用。

注釋　注意，抵押權人可以收取分離后的天然孳息，必須以抵押物被扣押，且天然孳息是在扣押之后才與抵押物相分離為前提條件。天然孳息與抵押物的分離是指自然脫離過程，倘若抵押人在抵押權即將實現時，為避免抵押物的天然孳息成為抵押權實現的標的物，而違反其自然規律將天然孳息提前與抵押物脫離，此時抵押人的行為構成對抵押權人抵押權的侵害，抵押權人可依照債權法的規定請求損害賠償。

鏈接　《擔保法》第47條

第一百九十八條　【抵押財產變現價款超過或不足債權數額】抵押財產折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權數額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。

注釋　對抵押財產估價應當為抵押權實現時抵押財產的價值，而非抵押權設定時的價值。雙方當事人在設定抵押權的時候并沒有精確地評價過抵押物的價值，以及之后的未來幾年當中抵押物的價值的變化，所以在清償債務，實現抵押權的時候，應當重新估量抵押財產的價值。

鏈接　《擔保法》第53條第2款；《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第73條

第一百九十九條　【同一物上的抵押權受償順序】同一財產向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押財產所得的價款依照下列規定清償：

（一）抵押權已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權比例清償；

（二）抵押權已登記的先于未登記的受償；

（三）抵押權未登記的，按照債權比例清償。

注釋　本條第一項規定的按照抵押權登記的先后順序清償債權的原則，既適用于以登記為抵押權生效要件的不動產抵押，也適用于以登記為抵押權對抗要件的動產抵押，即無論是不動產抵押還是動產抵押，數個抵押權都已登記的，都按照登記的先后順序清償。而由于不動產抵押未經登記不發生效力，故第二項、第三項規定的清償規則只適用于動產抵押。

關于抵押權登記時間，要注意：（1）一般以登記部門登記材料中記載的登記時間為準。但是如果登記簿中注明登記申請日期或者登記機關收到登記申請日期先后的，或者提出順位主張的當事人能夠證明登記申請日期先后的，則應以登記申請的日期先后順序為準。（2）一般情況推定登記簿上記載的日期為真實登記。如果可以證明該日期不符合真實的登記日期，則登記順位要依照真實的登記日期進行確定。

鏈接　《擔保法》第54條

第二百條　【建設用地使用權抵押的特別規定】建設用地使用權抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產。該建設用地使用權實現抵押權時，應當將該土地上新增的建筑物與建設用地使用權一并處分，但新增建筑物所得的價款，抵押權人無權優先受償。

第二百零一條　【土地承包經營權或者鄉鎮、村企業的建設用地使用權抵押特別規定】依照本法第一百八十條第一款第三項規定的土地承包經營權抵押的，或者依照本法第一百八十三條規定以鄉鎮、村企業的廠房等建筑物占用范圍內的建設用地使用權一并抵押的，實現抵押權后，未經法定程序，不得改變土地所有權的性質和土地用途。

第二百零二條　【抵押權行使期間】抵押權人應當在主債權訴訟時效期間行使抵押權；未行使的，人民法院不予保護。

注釋　抵押權的受保護期間與其擔保的主債權的訴訟時效期間一致。主債權訴訟時效一直沒有屆滿的，抵押權就一直存續而不消滅。主債權適用特殊訴訟時效的，抵押權的行使期間也與之相同。

本條規定的是抵押權人在主債權訴訟時效期間內未行使抵押權的，人民法院不予保護，也就是說，過了主債權訴訟時效期間后，抵押權人喪失的是抵押權受人民法院保護的權利，即勝訴權，而抵押權本身并沒有消滅，如果抵押人自愿履行擔保義務的，抵押權人仍可以行使抵押權。

本條是強制性規定，當事人不能通過約定的方式排除，登記部門也不能另行要求登記抵押權的存續期間。當事人另行約定抵押權存續期間，或登記部門強制性的將抵押權登記為在一定期限內存續的，無效。

第二節　最高額抵押權

第二百零三條　【最高額抵押的概念】為擔保債務的履行，債務人或者第三人對一定期間內將要連續發生的債權提供擔保財產的，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形，抵押權人有權在最高債權額限度內就該擔保財產優先受償。

最高額抵押權設立前已經存在的債權，經當事人同意，可以轉入最高額抵押擔保的債權范圍。

注釋　最高額抵押具有以下特征：

1.最高額抵押是限額抵押。設定抵押時，抵押人與抵押權人協議約定抵押財產擔保的最高債權限額，無論將來實際發生的債權如何增減變動，抵押權人只能在最高債權額范圍內對抵押財產享有優先受償權。實際發生的債權超過最高限額的，以抵押權設定時約定的最高債權額為限優先受償；不及最高限額的，以實際發生的債權額為限優先受償。

2.最高額抵押是為將來發生的債權提供擔保。最高額抵押權設定時，不以主債權的存在為前提，是典型的擔保將來債權的抵押權。這里的“將來債權”，是指設定抵押時尚未發生，在抵押期間將要發生的債權。

3.最高額抵押所擔保的最高債權額是確定的，但實際發生額不確定。設定最高額抵押權時，債權尚未發生，為擔保將來債權的履行，抵押人和抵押權人協議確定擔保的最高數額，在此額度內對債權擔保。

4.最高額抵押是對一定期間內連續發生的債權作擔保。這里講的一定期間，不僅指債權發生的期間，更是指抵押權擔保的期間。連續發生的債權，是指所發生的債權次數不確定，且接連發生。

鏈接　《擔保法》第59-60條

第二百零四條　【主債權及最高額抵押權轉讓】最高額抵押擔保的債權確定前，部分債權轉讓的，最高額抵押權不得轉讓，但當事人另有約定的除外。

注釋　注意物權法不再保留擔保法第61條的規定，本條只是規定最高額抵押所擔保的主債權未確定之前，抵押權不隨之部分轉讓。那么，最高額抵押權在其所擔保的債權額確定之后，主債權發生移轉，最高額抵押權亦隨之移轉。

根據本條但書的規定，當事人可以約定在最高額抵押擔保的債權確定前，最高額抵押權隨部分債權的轉讓而轉讓。當事人的約定主要有以下兩種情形：（1）部分債權轉讓的，抵押權也部分轉讓，原最高額抵押所擔保的債權額隨之相應減少。在這種情況下，轉讓的抵押權需要重新作抵押登記，原最高額抵押權需要作變更登記。（2）部分債權轉讓的，全部抵押權隨之轉讓，未轉讓的部分債權成為無擔保債權。

第二百零五條　【協議變更】最高額抵押擔保的債權確定前，抵押權人與抵押人可以通過協議變更債權確定的期間、債權范圍以及最高債權額，但變更的內容不得對其他抵押權人產生不利影響。

第二百零六條　【債權確定】有下列情形之一的，抵押權人的債權確定：

（一）約定的債權確定期間屆滿；

（二）沒有約定債權確定期間或者約定不明確，抵押權人或者抵押人自最高額抵押權設立之日起滿二年后請求確定債權；

（三）新的債權不可能發生；

（四）抵押財產被查封、扣押；

（五）債務人、抵押人被宣告破產或者被撤銷；

（六）法律規定債權確定的其他情形。

第二百零七條　【最高額抵押適用依據】最高額抵押權除適用本節規定外，適用本章第一節一般抵押權的規定。

第十七章　質權

第一節　動產質權

第二百零八條　【動產質押】為擔保債務的履行，債務人或者第三人將其動產出質給債權人占有的，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現質權的情形，債權人有權就該動產優先受償。

前款規定的債務人或者第三人為出質人，債權人為質權人，交付的動產為質押財產。

注釋　動產質權屬于擔保物權，所以應結合本法第十五章的規定理解應用。值得強調的是動產質權是由債權人占有質物為生效條件。質權人只有占有質物才享有質權，移轉質物的占有是質權與抵押權的根本區別。

鏈接　《擔保法》第63條

第二百零九條　【不得出質的動產】法律、行政法規禁止轉讓的動產不得出質。

注釋　法律不明確規定禁止轉讓的動產，都可以作為設定質權的標的。法律、行政法規規定禁止流通的動產不得設定質權，例如毒品、管制槍支等。規定禁止轉讓的動產的依據只能是全國人大及其常委會制定的法律以及國務院制定的行政法規。其他規范性文件，不能作為規定禁止轉讓動產的依據。

第二百一十條　【質押合同】設立質權，當事人應當采取書面形式訂立質權合同。

質權合同一般包括下列條款：

（一）被擔保債權的種類和數額；

（二）債務人履行債務的期限；

（三）質押財產的名稱、數量、質量、狀況；

（四）擔保的范圍；

（五）質押財產交付的時間。

注釋　訂立質權合同應當采用書面形式，但對于設立動產質權合同未采用書面形式的，如果一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。

鏈接　《擔保法》第64條第1款、第65條

第二百一十一條　【禁止流質】質權人在債務履行期屆滿前，不得與出質人約定債務人不履行到期債務時質押財產歸債權人所有。

注釋　當事人不得在質權合同中約定出質人在債務履行期屆滿不履行債務的，質押財產的所有權轉移于質權人所有，即使當事人認為質物與債權價值相當，也不允許訂立如此內容的協議。

鏈接　《擔保法》第66條；《物權法》第186條

第二百一十二條　【交付生效】質權自出質人交付質押財產時設立。

注釋　動產質權自動產交付時發生法律效力，即出質人將出質的標的物交到質權人時質權生效。質權合同訂立而不轉移質物的，質權不發生效力。

鏈接　《擔保法》第64條第2款

第二百一十三條　【質物的孳息】質權人有權收取質押財產的孳息，但合同另有約定的除外。

前款規定的孳息應當先充抵收取孳息的費用。

注釋　質權人收取孳息的權利非所有權而是質權，即使質權人對孳息進行變賣時，也不是在行使所有權。如果孳息是金錢，則質權人直接以金錢充抵收取孳息的費用等；如果是金錢以外的孳息，當事人可以協商拍賣，或以其他方法變賣。如孳息有發生損害危險時，質權人可以適當價格出賣質物，并以所得價款充抵質權人收取孳息等的費用，此費用為質權人收取孳息時所支出的合理費用。在充抵了收取費用后，有余額，可以將剩余部分用于擔保。如果有利息的，還可以充抵利息，再充抵原債權。

鏈接　《擔保法》第68條

第二百一十四條　【質物使用、處分的限制】質權人在質權存續期間，未經出質人同意，擅自使用、處分質押財產，給出質人造成損害的，應當承擔賠償責任。

第二百一十五條　【質權人的保管義務】質權人負有妥善保管質押財產的義務；因保管不善致使質押財產毀損、滅失的，應當承擔賠償責任。

質權人的行為可能使質押財產毀損、滅失的，出質人可以要求質權人將質押財產提存，或者要求提前清償債務并返還質押財產。

注釋　妥善保管，即以善良管理人的注意義務加以保管。善良管理人的注意，是指依照一般交易上的觀念，認為有相當的知識經驗及誠意的人所具有的注意，即以一種善良的心和應當具備的知識來保管質物。如果對于應當注意的保管標準達不到的，就不是妥善保管。

質權人違反保管義務造成質物毀損、滅失的，應當承擔賠償責任，該項賠償責任是基于出質人的所有權而產生的請求權。對質權人的民事責任承擔應當采用過錯推定原則，即出質人只要證明質物遭受毀損、滅失的事實即可，質權人應當舉證證明自己已經盡了妥善保管的義務，否則，就應當承擔賠償責任。

提存就是將質物放到出質人與質權人約定的第三人處存放。出質人與質權人約定的提存第三人可以是任何一個公民、法人或其他組織。提存費用應當由質權人承擔。目前，我國的提存機構一般為公證機構。

鏈接　《擔保法》第69條

第二百一十六條　【質物保全】因不能歸責于質權人的事由可能使質押財產毀損或者價值明顯減少，足以危害質權人權利的，質權人有權要求出質人提供相應的擔保；出質人不提供的，質權人可以拍賣、變賣質押財產，并與出質人通過協議將拍賣、變賣所得的價款提前清償債務或者提存。

注釋　“不能歸責于質權人的事由使質押財產毀損或者價值明顯減少”，是指質物毀損或者價值明顯減少產生的原因不是由于質權人的保管不善所致，而是由于自然原因等導致質物的毀損或者價值減少。價值減少的狀態應當是明顯的，因為一般的物都存在價值減少的可能性，尤其是隨著市場變化及其他原因導致價值減少都是很正常的事情，正常的價值減少，應當在質權人的預想之內。

“相應的擔保”是指與毀損或者價值明顯減少的數額相當的擔保。

鏈接　《擔保法》第70條

第二百一十七條　【轉質】質權人在質權存續期間，未經出質人同意轉質，造成質押財產毀損、滅失的，應當向出質人承擔賠償責任。

注釋　轉質，是指質權人為自己或他人債務提供擔保，將質物再度設定新的質權給第三人的行為。質物的轉質可以分成責任轉質和承諾轉質。

承諾轉質，指經出質人同意，質權人在占有的質物上為第三人設定質權的行為。承諾轉質是經出質人同意的行為，質權人對因轉質權人的過錯而造成的損失承擔責任，并不因轉質而加重法律責任。

責任轉質，指質權人不經出質人同意，以自己的責任將質物轉質于第三人的行為。責任轉質因未經出質人同意將質物轉質，不僅要承擔質物因轉質權人的過失而滅失、毀損的責任，而且要承擔轉質期間發生的因不可抗力產生的質物的風險責任，其責任要比未轉質的情況沉重得多。本條規定屬于責任轉質的情形。

[轉質權和原質權的關系]

因轉質而取得質權的權利人為轉質權人，轉質權人的質權優先于原質權人的質權。轉質權人享有對質押財產的留置、占有權，而原質權人喪失該權利。轉質權人的債權到期的，即使轉質人的債權未到期，轉質權人也可以直接實現其質權。實現質權時，應以抵押財產的變價款優先清償轉質權人的債權，余額清償轉質人的債權。

出質人有權向轉質人清償債務，使原質權消滅，但轉質權并不因此而消滅。轉質人不能清償到期債務的，原出質人可以利害關系人的身份向轉質權人清償轉質人的債務，取回抵押財產，然后以取得的債權與原質權所擔保的債權相互抵銷，以消滅兩質權從而抵消原債務人對質權人的債務。

鏈接　《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第94條

第二百一十八條　【質權放棄】質權人可以放棄質權。債務人以自己的財產出質，質權人放棄該質權的，其他擔保人在質權人喪失優先受償權益的范圍內免除擔保責任，但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。

注釋　質權人放棄質權，是指質權人放棄其因享有質權而優先于普通債權人就質物受清償的權利的行為。質權人有權處分自己的質權，當質權人以放棄質權的方式處分質權時，應當符合法律的規定。質權人放棄質權應當明示，質權人不行使質權或者怠于行使質權的，不能推定為質權人放棄質權。質權人放棄質權，原因可能是多方面的，是質權人單方的意思表示，無須取得出質人的同意。質權因質權人放棄質權而消滅。

鏈接　《擔保法》第28條

第二百一十九條　【質物返還、質權實現】債務人履行債務或者出質人提前清償所擔保的債權的，質權人應當返還質押財產。

債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現質權的情形，質權人可以與出質人協議以質押財產折價，也可以就拍賣、變賣質押財產所得的價款優先受償。

質押財產折價或者變賣的，應當參照市場價格。

鏈接　《擔保法》第71條

第二百二十條　【出質人請求及時行使質權】出質人可以請求質權人在債務履行期屆滿后及時行使質權；質權人不行使的，出質人可以請求人民法院拍賣、變賣質押財產。

出質人請求質權人及時行使質權，因質權人怠于行使權利造成損害的，由質權人承擔賠償責任。

注釋　本法未規定質權時效，但為了避免質權人怠于行使權利，本條賦予了出質人行使質權的請求權及質權人怠于行使質權的責任。適用本條時注意：

1.出質人的質權行使請求權

出質人在債務履行期屆滿，不能償還債務時，有權請求質權人及時行使質權，如果質權人經出質人請求后仍不行使的，出質人有權徑行到人民法院要求拍賣、變賣質物，以清償債務。

2.質權人怠于行使質權的責任

隨著市場價格的變化，質物也存在著價格下跌或者意外滅失的風險，因此，一旦債務履行期屆滿而債務人未清償債務時，質權人應當及時行使質權，以免給出質人造成損失，出質人也有權請求質權人行使權利。因質權人怠于行使權利致使質物價格下跌，或者發生其他毀損、滅失等情形使質物無法實現其原有的變價額，在此情形下，質權人對于出質人的損失要承擔賠償責任。

第二百二十一條　【質物變現價款超出或不足債權數額】質押財產折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權數額的部分歸出質人所有，不足部分由債務人清償。

鏈接　《擔保法》第71條

第二百二十二條　【最高額質權】出質人與質權人可以協議設立最高額質權。

最高額質權除適用本節有關規定外，參照本法第十六章第二節最高額抵押權的規定。

注釋　最高額質權，是指為擔保債務的履行，債務人或者第三人對一定期間內將要連續發生的債權提供質押擔保的，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現質權的情形，質權人有權在最高債權額限度內就該擔保財產優先受償。

第二節　權利質權

第二百二十三條　【可以出質的權利范圍】債務人或者第三人有權處分的下列權利可以出質：

（一）匯票、支票、本票；

（二）債券、存款單；

（三）倉單、提單；

（四）可以轉讓的基金份額、股權；

（五）可以轉讓的注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產權中的財產權；

（六）應收賬款；

（七）法律、行政法規規定可以出質的其他財產權利。

注釋　權利質權，是指以出質人提供的財產權利為標的而設定的質權。權利質權具有與動產質權相同的一些特征，都是以擔保債務履行和債權實現為目的，性質都是價值權、擔保權。但是，由于標的物不同，權利質權與動產質權相比又具有一定的特殊性。

權利質權的標的是出質人提供的作為債權擔保的權利。但并不是所有的權利都可以作為權利質權的標的，其必須滿足下列條件：1.必須是財產權。財產權，是指物權、債權、無體財產權等以財產為內容，可以以金錢估價的權利。因其具有經濟價值，質權人可以從其價值中受償。而人身權，無論是人格權如生命權、身體權、名譽權，還是身份權如親屬權、繼承權等，由于不直接具有經濟價值，都不得作為權利質權的標的。2.必須具有讓與性。權利質權為價值權，在債務人不履行到期債務時，質權人得以出質權利的價值優先受償，因此，其標的應有變價的可能，須具有讓與性。不具有讓與性的財產權，不能作為權利質權的標的。比如，一些與特定權利主體密不可分的財產權，如繼承權、親屬間的扶養請求權、撫恤金領取請求權等都不得作為權利質權的標的。3.必須是適于設質的權利。雖為具有讓與性的財產權，但不適于設定質權的權利，也不得作為權利質權的標的。關于何種權利適于設質，何種權利不適于設質，各個國家和地區的規定不同。而抵押權、質權和留置權等擔保物權，由于不能與其所擔保的主債權分離，因此，也不能成為權利質權的標的。

匯票，是指出票人簽發的，委托付款人在見票時或者在指定日期無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據。我國的匯票分為銀行匯票和商業匯票。

本票，是指出票人簽發的，承諾自己在見票時無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據。在我國，本票僅指銀行本票。

支票，是指出票人簽發的，委托辦理支票存款業務的銀行或者其他金融機構在見票時無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據。

債券，是指由政府、金融機構或者企業為了籌措資金而依照法定程序向社會發行的，約定在一定期限內還本付息的有價證券，包括政府債券、金融債券和企業債券。政府債券在我國又稱國庫券，即由政府為籌措資金而向投資者發行的一種債券。金融債券是由金融機構發行的債券。企業債券是由企業發行的債券。

存款單，也稱存單，是指存款人在銀行或者儲蓄機構存了一定數額的款項后，由銀行或者儲蓄機構開具的到期還本付息的債權憑證。

倉單，是指倉庫保管人應存貨人的請求而填發的有價證券。根據《合同法》的規定，存貨人交付倉儲物的，保管人應當給付倉單。保管人應當在倉單上簽字或者蓋章。倉單包括下列事項：（1）存貨人的名稱或者姓名和住所；（2）倉儲物的品種、數量、質量、包裝、件數和標記；（3）倉儲物的損耗標準；（4）儲存場所；（5）儲存期間；（6）倉儲費；（7）倉儲物已經辦理保險的，其保險金額、期間以及保險人的名稱；（8）填發人、填發地和填發日期。倉單是提取倉儲物的憑證。存貨人或者倉單持有人在倉單上背書并經保管人簽字或者蓋章的，可以轉讓提取倉儲物的權利。

提單，是指用以證明海上貨物運輸合同和貨物已經由承運人接收或者裝船，以及承運人保證據以交付貨物的單證。

基金份額，是指持有人按其所持份額或按合同約定對基金財產享有收益分配權、清算后剩余財產取得權和其他相關權利，并承擔相應義務的憑證。

股權，是指股東因向公司直接投資而享有的權利。在我國，公司包括有限責任公司和股份有限公司。有限責任公司股東的股權是通過公司簽發的出資證明書來體現的，股份有限公司股東的股權是通過公司簽發的股票來體現的。出資證明書，是指證明投資人已經依法履行繳付出資義務，成為有限責任公司股東的法律文件。股票是指股份有限公司簽發的證明股東所持股份的憑證。

只有可以轉讓的基金份額和股權才可以作為權利質權的標的，有的基金份額和股權依法不得轉讓，則不能出質。比如，根據《公司法》的規定，發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。因此，這兩類股權在法定期限內都不得出質。

知識產權，是指人們對于自己的創造性智力活動成果和經營管理中的標記所依法享有的權利，包括注冊商標專用權、專利權和著作權等。知識產權如著作權既具有人身性又具有財產性，可以將其中的權利劃分為人身權部分和財產權部分，只有財產權部分才能作為權利質權的標的。

注冊商標專用權，是指注冊商標所有人依法對注冊商標享有的獨占使用權。

專利權，是指由國家專利主管機關授予專利申請人或其繼受人在一定期限內實施其發明創造的專有權，它包括發明專利權、實用新型專利權及外觀設計專利權。

著作權，是指文學、藝術和科學作品的創作者對其創作完成的作品所享有的權利。根據《著作權法》的規定，著作權可分為人身權和財產權兩部分。只有著作權中的財產權才可以作為權利質權的標的。

應收賬款，是指權利人因提供一定的貨物、服務或者設施而獲得的要求義務人付款的權利，不包括因票據或者其他有價證券而產生的付款請求權。應收賬款實質上屬于一般債權，包括尚未產生的將來的債權，但僅限于金錢債權。應注意的是，應收賬款的概念中包括了“公路、橋梁等收費權”。

鏈接　《擔保法》第75條；《專利權質押登記辦法》；《注冊商標專用權質權登記程序規定》；《著作權質權登記辦法》；《應收賬款質押登記辦法》

案例　福建海峽銀行股份有限公司福州五一支行訴長樂亞新污水處理有限公司、福州市政工程有限公司金融借款合同糾紛案（最高人民法院指導案例第53號）

案件適用要點：1.特許經營權的收益權可以質押，并可作為應收賬款進行出質登記。2.特許經營權的收益權依其性質不宜折價、拍賣或變賣，質權人主張優先受償權的，人民法院可以判令出質債權的債務人將收益權的應收賬款優先支付質權人。

第二百二十四條　【以票據權利等出質的權利質權的設立】以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質的，當事人應當訂立書面合同。質權自權利憑證交付質權人時設立；沒有權利憑證的，質權自有關部門辦理出質登記時設立。

第二百二十五條　【以票據權利等出質的權利質權的實現】匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單的兌現日期或者提貨日期先于主債權到期的，質權人可以兌現或者提貨，并與出質人協議將兌現的價款或者提取的貨物提前清償債務或者提存。

注釋　以有價證券為標的設定質權，在質押中會存在兩個債權的有效期。一個是票據債權的履行期，另一個是質權擔保債權的履行期。本條所指兌現日期，是指匯票、支票、本票、債券、存款單上所記載的票據權利得以實現的日期。

鏈接　《擔保法》第77條

第二百二十六條　【以基金份額、股權出質的權利質權】以基金份額、股權出質的，當事人應當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結算機構登記的股權出質的，質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立；以其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立。

基金份額、股權出質后，不得轉讓，但經出質人與質權人協商同意的除外。出質人轉讓基金份額、股權所得的價款，應當向質權人提前清償債務或者提存。

注釋　以證券登記結算機構登記的股權出質的，質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立。依法應當在證券登記結算機構登記的股權，包括上市公司的股權、公開發行股份的公司的股權、非公開發行但股東在200人以上的公司的股權等，這些股權的表現形式都為股票。

以其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立。其他股權，指不在證券登記結算機構登記的股權，包括有限責任公司的股權，非公開發行的股東在200人以下的股份有限公司的股權等。

注意以股權設質的，是以其全部權能，包括共益權和自益權為標的，并不僅僅是其中的自益權（財產權）。實現質權時，將發生轉讓股權的效力。

原則上基金份額和股權出質后，不能轉讓，但如果出質人與質權人協商一致，都同意轉讓出質基金份額和股權，這屬于雙方當事人對自己權利的自由處分，法律自然允許。但轉讓基金份額和股權所得的價款，并不當然用于清償所擔保的債權，因為此時債務清償期尚未屆至，出質人應當與質權人協商，將所得的價款提前清償所擔保的債權或者提存。提前清償債權的，質權消滅。提存的，質權繼續存在于提存的價款上。出質人只能在提前清償債權和提存中選擇，不能既不同意提前清償債權，也不同意提存。

第二百二十七條　【以知識產權出質的權利質權】以注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產權中的財產權出質的，當事人應當訂立書面合同。質權自有關主管部門辦理出質登記時設立。

知識產權中的財產權出質后，出質人不得轉讓或者許可他人使用，但經出質人與質權人協商同意的除外。出質人轉讓或者許可他人使用出質的知識產權中的財產權所得的價款，應當向質權人提前清償債務或者提存。

注釋　實踐中需要注意的是，商譽和商號作為企業的無形資產，也可以質押，但不得單獨出質，須與企業共同抵押作為債權的擔保。

鏈接　《擔保法》第79-80條

第二百二十八條　【以應收賬款出質的權利質權】以應收賬款出質的，當事人應當訂立書面合同。質權自信貸征信機構辦理出質登記時設立。

應收賬款出質后，不得轉讓，但經出質人與質權人協商同意的除外。出質人轉讓應收賬款所得的價款，應當向質權人提前清償債務或者提存。

第二百二十九條　【權利質權的適用依據】權利質權除適用本節規定外，適用本章第一節動產質權的規定。

第十八章　留置權

第二百三十條　【留置權】債務人不履行到期債務，債權人可以留置已經合法占有的債務人的動產，并有權就該動產優先受償。

前款規定的債權人為留置權人，占有的動產為留置財產。

注釋　留置權，是指在法律規定可以進行留置的合同中，債權人按照合同的約定占有債務人的動產，在債務人不按照合同約定履行債務時，債權人有權依法留置該財產，可以將留置的財產折價或者將其拍賣、變賣從而獲得價款，并從價款中優先受清償。物權法規定的留置權具有以下幾項特征：

1.從屬性。留置權依主債權的存在而存在，依主債權的轉移而轉移，并因主債權的消滅而消滅。

2.法定性。留置權只能直接依據法律的規定發生，不能由當事人自由設定。只要債務人不履行到期債務，債權人即可以依照法律規定留置已經合法占有的債務人的動產，并在滿足法律規定的條件的情況下，折價或者拍賣、變賣留置財產以受償。

3.不可分性。留置權的不可分性表現為：一是留置權所擔保的是債權的全部，而不是部分；二是留置權的效力及于債權人所留置的全部留置財產，留置權人可以對留置財產的全部行使留置權，而不是部分。只要債權未受全部清償，留置權人就可以對全部留置財產行使權利，不受債權分割或者部分清償以及留置財產分割的影響。當然，為了公平起見，依據本法第233條，留置財產為可分物的，債權人留置的財產的價值應當相當于債務的金額，而不應留置其占有的債務人的全部動產。

[留置權成立條件]

1.債權人已經合法占有債務人的動產。第一，留置權的標的物只能是動產，債權人占有的不動產上不能成立留置權。第二，必須債權人占有動產。債權人的這種占有可以是直接占有，也可以是間接占有。但單純的持有不能成立留置權，如占有輔助人雖持有動產，卻并非占有人，因此不得享有留置權。第三，債權人必須基于合法原因而占有債務人動產，如基于承攬、運輸、保管合同的約定而取得動產的占有。如果不是合法占有的債務人的動產，不得留置，如債權人以侵權行為占有的債務人的動產。

2.債權人占有的動產，應當與債權屬于同一法律關系，但企業之間留置的除外。

3.債務人不履行到期債務。債權人對已經合法占有的動產，并不能當然成立留置權，留置權的成立還須以債權已屆清償期而債務人未全部履行為要件。

《擔保法》第84條將留置權的適用范圍限于保管、運輸、加工承攬等合同關系。本條未作限制。那么可以認為留置權不受債權種類的限制。既可基于合同之債，也可產生于不當得利之債、無因管理之債，抑或侵權之債。

鏈接　《擔保法》第82、84條

第二百三十一條　【可留置的動產】債權人留置的動產，應當與債權屬于同一法律關系，但企業之間留置的除外。

注釋　所謂“同一法律關系”，是指動產的占有和債權的發生之間有關聯，動產的占有與債權的發生均基于同一法律關系。同一法律關系不以合同關系為限，合同關系以外的其他法律關系，諸如因不當得利、無因管理、侵權行為而發生的債權關系，若與動產的占有之間存在關聯，亦屬于存在同一法律關系。

這里的“企業”包括公司以及非公司化的國有企業、合伙企業等等。但個體工商戶、個人合伙不能認定為企業。

鏈接　《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第109條

第二百三十二條　【不得留置的動產】法律規定或者當事人約定不得留置的動產，不得留置。

鏈接　《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第111條

第二百三十三條　【可分物的留置】留置財產為可分物的，留置財產的價值應當相當于債務的金額。

注釋　可分物，是指經分割而不損害其經濟用途或者失去其價值的物。

鏈接　《擔保法》第85條

第二百三十四條　【留置權人的保管義務】留置權人負有妥善保管留置財產的義務；因保管不善致使留置財產毀損、滅失的，應當承擔賠償責任。

注釋　本條是關于留置權人保管義務的規定。有幾點需要注意：

1.這里的“妥善保管”，理論是指留置權人應當以善良管理人的注意保管留置財產。留置權人對保管未予以善良管理人之注意的，即為保管不善。而在實際中應當依據一般交易上的觀念，以一個有知識有經驗的理性人所應具有的標準來加以衡量。

2.對留置權人保管義務的責任實行過錯推定。只要留置物毀損、滅失，而留置權人又不能證明自己對留置物進行了妥善保管的，就應承擔賠償責任；若留置權人能夠證明自己已盡必要的注意并采取適當的措施進行了妥善保管，則其不承擔賠償責任。

3.妥善保管留置物是留置權人的法定義務，原則上未經債務人同意，不得使用、出租留置財產或者擅自把留置財產作為其他債權的擔保物。但是，留置權人出于保管的需要，為使留置財產不因閑置而生損害，在必要的范圍內有使用留置財產的權利，如適當使用留置的機動車或者機械以防止其生銹。

鏈接　《擔保法》第86條

第二百三十五條　【留置物的孳息】留置權人有權收取留置財產的孳息。

前款規定的孳息應當先充抵收取孳息的費用。

注釋　留置權人對收取的孳息只享有留置權，并不享有所有權。收取的孳息應當首先充抵收取孳息的費用，然后再抵充債務及其利息。

第二百三十六條　【留置權的實現】留置權人與債務人應當約定留置財產后的債務履行期間；沒有約定或者約定不明確的，留置權人應當給債務人兩個月以上履行債務的期間，但鮮活易腐等不易保管的動產除外。債務人逾期未履行的，留置權人可以與債務人協議以留置財產折價，也可以就拍賣、變賣留置財產所得的價款優先受償。

留置財產折價或者變賣的，應當參照市場價格。

鏈接　《擔保法》第87條

第二百三十七條　【債務人請求行使留置權】債務人可以請求留置權人在債務履行期屆滿后行使留置權；留置權人不行使的，債務人可以請求人民法院拍賣、變賣留置財產。

注釋　值得注意的是本條規定的“債務履行期屆滿”無寬限期的限制。也就是說，債務履行期屆滿，留置權成立后，債務履行的寬限期屆滿前，債務人可以要求留置權人行使留置權。留置權人不行使的，債務人可以請求人民法院對留置財產拍賣、變價，從而清償債務。

第二百三十八條　【留置物變現價款超出或不足債權數額】留置財產折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權數額的部分歸債務人所有，不足部分由債務人清償。

第二百三十九條　【留置權優先】同一動產上已設立抵押權或者質權，該動產又被留置的，留置權人優先受償。

注釋　本條是關于留置權與抵押權或者質權關系的規定。適用本條應注意以下幾點：

1.在同一動產上，無論留置權是產生于抵押權或者質權之前，還是產生于抵押權或者質權之后，留置權的效力都優先于抵押權或者質權。也就是說，留置權對抵押權或者質權的優先效力不受其產生時間的影響。

2.留置權對抵押權或者質權的優先效力不受留置權人在留置動產時是善意還是惡意的影響。這里的“善意”指留置權人對同一動產已存在的抵押權或者質權不知情，與之相對應的“惡意”指留置權人對同一動產上已存在的抵押權或者質權知情，而并非惡意串通的意思。

3.本法未規定留置權和優先權的效力關系。一般情況，在同一物上既存在優先權又存在留置權的情況下，優先權先于留置權實現。

第二百四十條　【留置權消滅】留置權人對留置財產喪失占有或者留置權人接受債務人另行提供擔保的，留置權消滅。

注釋　值得注意的是，留置權作為一種物權，其消滅的原因是多樣的，可因物權消滅的共同原因而消滅，如因留置標的物的滅失、被征收等原因而消滅；也可因擔保物權消滅的共同原因而消滅，如因被擔保債權的消滅、留置權的行使以及留置權被拋棄等原因而消滅等，而本條只是對留置權消滅的特殊原因的規定。

鏈接　《擔保法》第88條……