第三節　抵押的效力

第四十六條　【抵押擔保的范圍】

抵押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現抵押權的費用。抵押合同另有約定的，按照約定。

注解

主債權，是指債權人與債務人之間因債的法律關系所發生的原本債權，例如金錢債權、交付貨物的債權或者提供勞務的債權。主債權是相對于利息和其他附隨債權而言，不包括利息以及其他因主債權而產生的附隨債權。

利息，是指實現抵押權時主債權所應產生的收益。一般來說，金錢債權都有利息，因此其當然也在擔保范圍內。利息可以按照法律規定確定，也可以由當事人自己約定，但當事人不能違反法律規定約定過高的利息，否則超過部分的利息無效。

違約金，是指按照當事人的約定，一方當事人違約的，應向另一方支付的金錢。

損害賠償金，是指一方當事人因違反合同或者因其他行為給債權人造成財產、人身損失而給付的賠償額。損害賠償金的范圍可以由法律直接規定，或由雙方約定，在法律沒有特別規定或者當事人另有約定的情況下，應按照完全賠償原則確定具體賠償數額。

實現抵押權的費用，是指抵押權人在實現抵押權過程中所花費的各種實際費用，如對抵押財產的評估費用、拍賣或者變賣抵押財產的費用、向人民法院申請強制變賣或者拍賣的費用等。

配套

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第55、56、62、63條

第四十七條　【抵押權對抵押物孳息的效力】

債務履行期屆滿，債務人不履行債務致使抵押物被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押權人有權收取由抵押物分離的天然孳息以及抵押人就抵押物可以收取的法定孳息。抵押權人未將扣押抵押物的事實通知應當清償法定孳息的義務人的，抵押權的效力不及于該孳息。

前款孳息應當先充抵收取孳息的費用。

注解

抵押權的效力及于抵押財產的孳息必須具備兩個條件：（1）必須是抵押財產被扣押后，抵押權人才能收取其孳息；（2）抵押財產被扣押后，抵押權人已經通知應當給付法定孳息的義務人。

配套

《中華人民共和國物權法》第197條；《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第64條

第四十八條　【抵押不破租賃】

抵押人將已出租的財產抵押的，應當書面告知承租人，原租賃合同繼續有效。

注解

結合《物權法》第190條的規定，關于抵押權與租賃之間的關系，應當注意：（1）在將已出租的財產抵押的情況下，承租人可以繼續使用租賃物，即使實現抵押權，將抵押財產轉讓給債權人或者第三人，抵押人與承租人之間原有的租賃關系也不當然終止，承租人可以繼續享有租賃權。（2）在將已抵押的財產出租的情況下，第一，如果將辦理了抵押登記的財產出租，實現抵押權后，抵押財產的買受人可以解除原租賃合同，承租人不能要求繼續承租抵押的財產；第二，如果將沒有辦理登記的抵押財產出租，承租人不知道也不應當知道財產已抵押的情況，抵押權就不能對抗租賃權，仍應當適用買賣不破租賃的原則。

配套

《中華人民共和國物權法》第190條

第四十九條　【對抵押物的處分】

抵押期間，抵押人轉讓已辦理登記的抵押物的，應當通知抵押權人并告知受讓人轉讓物已經抵押的情況；抵押人未通知抵押權人或者未告知受讓人的，轉讓行為無效。

轉讓抵押物的價款明顯低于其價值的，抵押權人可以要求抵押人提供相應的擔保；抵押人不提供的，不得轉讓抵押物。

抵押人轉讓抵押物所得的價款，應當向抵押權人提前清償所擔保的債權或者向與抵押權人約定的第三人提存。超過債權數額的部分，歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。

注解

結合《物權法》第191條的規定，對于轉讓抵押財產應當注意以下二個問題：其一，抵押期間，抵押人轉讓抵押財產的，應當經抵押權人同意，而不應僅僅依照《擔保法》第49條的規定通知抵押權人并告知受讓人；同時，要將轉讓所得的價款向抵押權人提前清償債權或者提存。其二，抵押期間，未經抵押權人同意，不得轉讓抵押財產。除非受讓人替抵押人向抵押權人償還了債務消滅了抵押權。

應用

46.抵押物所有權權屬的變動是否可對抗抵押權？

某法院在執行一起抵押貸款合同糾紛時，發現甲、乙在婚姻關系存續期間，用共同所有的一棟住房向銀行抵押貸款，后甲、乙在民政部門協議離婚，約定房產歸乙所有，甲負責歸還這筆貸款。在執行過程中，法院查封該房時，乙提出異議，稱他們離婚時已對夫妻共同財產、債權、債務作了劃分，該房歸她所有，法院不能處理該房。

依照《擔保法》規定，房產抵押合同一旦簽訂并在房產登記部門辦理了抵押登記，除抵押合同無效的情形外，抵押權人對抵押物享有優先受償權。抵押權成立后，不管抵押物的權屬變動如何，除法律明確規定抵押權滅失的情形外，抵押權人均有權要求就抵押物進行變現并就其價值優先受償。因此，上述中乙不得因為抵押物所有權權屬的變動對抗抵押權。法院有權應抵押權人的申請處理該房產。

47.絕當后，消滅當戶基于典當合同對當物的回贖權，可否再單方面要求贖當？

絕當，從字面理解，“絕”有斷絕，消滅之意，“絕當”即指典當關系斷絕，典當關系一旦斷絕，附隨于典當合同關系的回贖權也就隨之消滅。故絕當后當戶對當物基于典當合同的回贖權消滅，不能再單方面要求贖當。絕當后雙方也可協議贖當，但不能就贖當達成合意，當戶亦喪失在絕當后通過協議贖回當物的可能。雙方當事人雖沒有在事先約定絕當后由典當行委托拍賣行公開拍賣，但當戶在絕當后書面同意委托拍賣公司拍賣絕當物，應視為雙方對委托拍賣達成一致意見，不違反法律和行政規章的相關規定，典當行按照雙方約定拍賣絕當物，不構成對當戶權利的侵犯。（《最高人民法院公報》2006年第1期：李金華訴立融典當糾紛案）

配套

《中華人民共和國物權法》第191條

第五十條　【抵押權轉移的從屬性】

抵押權不得與債權分離而單獨轉讓或者作為其他債權的擔保。

注解

結合《物權法》第192條的規定，在債權轉讓的情況下，擔保該債權的抵押權一并轉讓，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。

配套

《中華人民共和國物權法》第192條

第五十一條　【抵押權受侵害的救濟】

抵押人的行為足以使抵押物價值減少的，抵押權人有權要求抵押人停止其行為。抵押物價值減少時，抵押權人有權要求抵押人恢復抵押物的價值，或者提供與減少的價值相當的擔保。

抵押人對抵押物價值減少無過錯的，抵押權人只能在抵押人因損害而得到的賠償范圍內要求提供擔保。抵押物價值未減少的部分，仍作為債權的擔保。

配套

《中華人民共和國物權法》第193條；《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第70條

第五十二條　【抵押權消滅的從屬性】

抵押權與其擔保的債權同時存在，債權消滅的，抵押權也消滅。

注解

抵押權具有從屬性，從屬性表現在如下幾個方面：（1）存在上的從屬性：抵押權的成立以主債權的存在為前提，主債權不成立或歸屬于無效時，抵押權也就不能成立或隨之無效。但最高額抵押是個例外。（2）處分上的從屬性：即抵押權不能與所擔保的債權相分離而單獨轉讓或者供作其他債權擔保，只能隨同債權一同轉讓或者債權轉讓時消滅。（3）消滅上的從屬性：抵押權同主債權共命運，主債權如因受清償、提存、抵銷、免除等原因而全部消滅時，則抵押權也隨之消滅。但主債權部分消滅時，抵押權仍存在而不能部分消滅。

應用

48.抵押權人在主債權訴訟時效期間未行使抵押權有何法律后果？

關于抵押權人在主債權訴訟時效期間屆滿后行使抵押權的法律后果，就應當準確理解《物權法》第202條“抵押權人應當在主債權訴訟時效期間行使抵押權；未行使的，人民法院不予保護”之規定，“人民法院不予以保護”的意思是指未行使的抵押權因主債權訴訟時效的經過而消滅，而非通常所理解的喪失，僅是抵押權受人民法院保護的權利即勝訴權。抵押權業已消滅，人民法院自然可以判決解除抵押登記。[2]

配套

《中華人民共和國物權法》第177條