第三節　保證責任

第二十一條　【保證范圍】

保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。

當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。

注解

第三人向債權人保證監督支付專款專用的，在履行了監督支付專款專用的義務后，不再承擔責任。未盡監督義務造成資金流失的，應當對流失的資金承擔補充賠償責任。（參見《擔保法解釋》第26條）

保證人對債務人的注冊資金提供保證的，債務人的實際投資與注冊資金不符，或者抽逃轉移注冊資金的，保證人在注冊資金不足或者抽逃轉移注冊資金的范圍內承擔連帶保證責任。（參見《擔保法解釋》第27條）

配套

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第26、27條；《最高人民法院關于因法院錯判導致債權利息損失擴大保證人應否承擔責任問題的批復》

第二十二條　【債權讓與對保證責任的影響】

保證期間，債權人依法將主債權轉讓給第三人的，保證人在原保證擔保的范圍內繼續承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定。

注解

《擔保法解釋》第28條對此條在司法實踐中的適用作了進一步規定，保證期間，債權人依法將主債權轉讓給第三人的，保證債權同時轉讓，保證人在原保證擔保的范圍內對受讓人承擔保證責任。但是保證人與債權人事先約定僅對特定的債權人承擔保證責任或者禁止債權轉讓的，保證人不再承擔保證責任。

配套

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第28條

第二十三條　【債務承擔對保證責任的影響】

保證期間，債權人許可債務人轉讓債務的，應當取得保證人書面同意，保證人對未經其同意轉讓的債務，不再承擔保證責任。

注解

《擔保法解釋》第29條對此條在司法實踐中的適用作了進一步規定，保證期間，債權人許可債務人轉讓部分債務未經保證人書面同意的，保證人對未經其同意轉讓部分的債務，不再承擔保證責任。但是，保證人仍應當對未轉讓部分的債務承擔保證責任。

配套

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第29條

第二十四條　【債的變更對保證責任的影響】

債權人與債務人協議變更主合同的，應當取得保證人書面同意，未經保證人書面同意的，保證人不再承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定。

注解

《擔保法解釋》第30條的規定，保證期間，債權人與債務人對主合同數量、價款、幣種、利率等內容作了變動，未經保證人同意的，如果減輕債務人的債務的，保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任；如果加重債務人的債務的，保證人對加重的部分不承擔保證責任。債權人與債務人對主合同履行期限作了變動，未經保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規定的期間。債權人與債務人協議變動主合同內容，但并未實際履行的，保證人仍應當承擔保證責任。

應用

29.借新貸還舊貸，擔保人是否仍應依其承諾承擔民事責任？

借新貸還舊貸，系在貸款到期不能按時收回的情況下，作為債權人的金融機構又與債務人訂立協議，向債務人發放新的貸款用于歸還舊貸款的行為。該行為與債務人用自有資金償還貸款，從而消滅原債權債務關系的行為具有本質的區別。雖然新貸代替了舊貸，但原有的債權債務關系并未消除，客觀上只是以新貸形式延長了舊貸的還款期限。舊貸未得到清償時，擔保人仍應依其承諾，承擔民事責任。（《最高人民法院公報》2008年第11期：中國工商銀行股份有限公司三門峽車站支行與三門峽天元鋁業股份有限公司、三門峽天元鋁業集團有限公司借款擔保合同糾紛案）

30.主合同當事人雙方協議以新貸償還舊貸，且保證人為同一人時，保證人是否可以免除保證責任？

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第39條規定：“主合同當事人雙方協議以新貸償還舊貸，除保證人知道或者應當知道的外，保證人不承擔民事責任。新貸與舊貸系同一保證人的，不適用前款的規定。”據此，借貸合同雙方當事人基于以新貸償還舊貸的合意，先后訂立多個借貸合同，同一擔保人在應當知道的情況下在該多個借貸合同上蓋章同意擔保的，應當依法承擔擔保責任。擔保人以上述多個借貸合同之間沒有形式及內在聯系為由，否認以新貸償還舊貸的合同性質，進而拒絕履行擔保責任的，人民法院不予支持。（《最高人民法院公報》2008年第10期：上海國際信托投資有限公司與上海市綜合信息交易所、上海三和房地產公司委托貸款合同糾紛案）

31.破產程序終結后，債權人對其在破產程序中未受清償的部分債權繼續向保證人主張權利的，保證人是否應承擔法律責任？

在債務人被宣告破產前，債權人已在保證債務的訴訟時效期間內向保證人主張了權利，破產程序終結后，債權人對其在破產程序中未受清償的部分債權繼續向保證人主張權利的，根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第44條的規定，保證人應承擔法律責任。（《最高人民法院公報》2004年第8期：農業發展銀行青海省分行營業部與青海省農牧總公司擔保合同糾紛案）

配套

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第30條；《最高人民法院關于保證人的保證責任應否免除問題的復函》

第二十五條　【一般保證的保證期間】

一般保證的保證人與債權人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。

在合同約定的保證期間和前款規定的保證期間，債權人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責任；債權人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間適用訴訟時效中斷的規定。

注解

保證責任的期間，是指依法律的規定或當事人的約定，保證人只在一定的期限內承擔保證責任。

保證期間不因任何事由發生中斷、中止、延長的法律后果。保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務履行期限的，視為沒有約定，保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內容的，視為約定不明，保證期間為主債務履行期屆滿之日起2年。主合同對主債務履行期限沒有約定或者約定不明的，保證期間自債權人要求債務人履行義務的寬限期屆滿之日起計算。（參見《擔保法解釋》第31、32、33條）

應用

32.債權人在保證期間內通過郵局以特快專遞方式向保證人發出逾期貸款催收通知書，但沒有保證人對郵件簽收或拒收的證據，能否認定債權人已經向保證人主張了權利？

最高人民法院以〔2003〕民二他字第6號文作出《最高人民法院關于債權人在保證期間以特快專遞向保證人發出逾期貸款催收通知書但缺乏保證人對郵件簽收或拒收的證據能否認定債權人向保證人主張權利的請示的復函》，指出：“債權人通過郵局以特快專遞的方式向保證人發出逾期貸款催收通知書，在債權人能夠提供特快專遞郵件存根及內容的情況下，除非保證人有相反證據推翻債權人所提供的證據，應當認定債權人向保證人主張了權利”。

配套

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第31、32、33條

第二十六條　【連帶責任保證的保證期間】

連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間的，債權人有權自主債務履行期屆滿之日起6個月內要求保證人承擔保證責任。

在合同約定的保證期間和前款規定的保證期間，債權人未要求保證人承擔保證責任的，保證人免除保證責任。

注解

本條第1款規定的債權人要求保證人承擔保證責任應包括債權人在保證期間內向保證人主動催收或提示債權，以及保證人在保證期間內向債權人作出承擔保證責任的承諾兩種情形。保證人于保證期間內，在所擔保的債權轉讓協議上簽字并承諾“繼續履行原保證合同項下的保證義務”也符合本條第1款所規定的債權人要求保證人承擔保證責任的規定的精神。

第二十七條　【最高額保證的保證期間】

保證人依照本法第十四條規定就連續發生的債權作保證，未約定保證期間的，保證人可以隨時書面通知債權人終止保證合同，但保證人對于通知到債權人前所發生的債權，承擔保證責任。

注解

最高額保證合同對保證期間沒有約定或者約定不明的，如最高額保證合同約定有保證人清償債務期限的，保證期間為清償期限屆滿之日起6個月。沒有約定債務清償期限的，保證期間自最高額保證終止之日或自債權人收到保證人終止保證合同的書面通知到達之日起6個月。（參見《擔保法解釋》第37條）

配套

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第37條

第二十八條　【保證擔保與物的擔保競合的處理】

同一債權既有保證又有物的擔保的，保證人對物的擔保以外的債權承擔保證責任。

債權人放棄物的擔保的，保證人在債權人放棄權利的范圍內免除保證責任。

注解

《物權法》第176條對本條第1款有更進一步明確的規定，被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現擔保物權的情形，債權人應當按照約定實現債權；沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實現債權；第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實現債權，也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權向債務人追償。

應用

33.既有債務人自己的物的擔保，又有第三人保證，債權人與保證人約定保證人放棄相應抗辯權的，這種約定是否有效？

這里所指的債權人與保證人的約定，由保證人放棄法律所賦予的抗辯權，應當屬于當事人對私權的放棄，這種放棄并不損害其他當事人的合法權益，且有利于債權人權利的保護，也不違背立法的精神，故保證人主動放棄相關抗辯權應當是允許的，所作約定也是有效的。

配套

《中華人民共和國物權法》第176條；《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第38條

第二十九條　【分支機構訂立的無效保證合同的處理】

企業法人的分支機構未經法人書面授權或者超出授權范圍與債權人訂立保證合同的，該合同無效或者超出授權范圍的部分無效，債權人和企業法人有過錯的，應當根據其過錯各自承擔相應的民事責任；債權人無過錯的，由企業法人承擔民事責任。

配套

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第17條

第三十條　【保證責任的免除】

有下列情形之一的，保證人不承擔民事責任：

（一）主合同當事人雙方串通，騙取保證人提供保證的；

（二）主合同債權人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的。

注解

主合同債務人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的，債權人知道或者應當知道欺詐、脅迫事實的，按照本條的規定處理。

債務人與保證人共同欺騙債權人，訂立主合同和保證合同的，債權人可以請求人民法院予以撤銷。因此給債權人造成損失的，由保證人與債務人承擔連帶賠償責任。（參見《擔保法解釋》第40、41條）

應用

34.保證人所作保證受合同以外第三人影響，是否影響保證合同的效力？

保證人作為具有完全民事行為能力的法人，應依法對其所從事民事法律行為獨立承擔民事責任。保證人稱簽訂保證合同時受到了欺詐、脅迫，應承擔舉證責任；其所作保證是否受合同以外第三人影響的問題不涉及合同當事人之間的權利義務關系，亦不影響保證合同的效力。保證人的保證不應系因地方政府指令而確認無效。（《最高人民法院公報》2005年第9期：長樂市自來水公司與工行五四支行借款擔保糾紛案）

配套

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第39、40、41條

第三十一條　【保證人的追償權】

保證人承擔保證責任后，有權向債務人追償。

注解

追償權的行使是保證人在清償債務、承擔其應當承擔的責任之后，法律規定的對其的一種救濟措施。保證人之所以愿意為被保證人的債務提供擔保，一方面是由于其和被保證人之間的人身關系，使得其相信被保證人的資信，另一方面還由于其可以在替被保證人承擔債務的情況下有辦法彌補損失，這種彌補損失的途徑就是追償權的行使。一般情況下要求保證人先承擔保證責任，再行使追償權。

但在特殊情形下，即使保證尚未承擔相應責任，也可以預先行使追償權，這種特定情形就是被保證人破產。因為在這種情況下，若保證人在承擔了保證責任之后，再行使追償權，其權利可能已無法行使了。

配套

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第42、43條；《最高人民法院關于已承擔保證責任的保證人向其他保證人行使追償權問題的批復》

第三十二條　【保證人追償權的預先行使】

人民法院受理債務人破產案件后，債權人未申報債權的，保證人可以參加破產財產分配，預先行使追償權。

注解

保證人自行履行保證責任時，其實際清償額大于主債權范圍的，保證人只能在主債權范圍內對債務人行使追償權。（參見《擔保法解釋》第43條）

注意，在企業破產程序的債權申報中，債務人的保證人或者其他連帶債務人已經代替債務人清償債務的，以其對債務人的求償權申報債權。債務人的保證人或者其他連帶債務人尚未代替債務人清償債務的，以其對債務人的將來求償權申報債權。但是，債權人已經向破產管理人申報全部債權的除外。

配套

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第43條；《中華人民共和國企業破產法》第51條