第三章　商標注冊的審查和核準

第二十八條　【初步審定并公告】

對申請注冊的商標，商標局應當自收到商標注冊申請文件之日起九個月內審查完畢，符合本法有關規定的，予以初步審定公告。

注解

本條是關于商標局在規定時限內對申請注冊的商標進行初步審查的規定。

對申請注冊商標的初步審定，是商標注冊審查中的一個重要環節。它是指對商標注冊申請手續、申請文件、商標的基本標準、商標的注冊條件等事項進行審查、檢索、分析對比。經過上述的審查過程，認定申請注冊的商標是否符合商標法的規定，并決定是否作出初步審定的決定。初步審定的期限為九個月，自收到商標注冊申請文件之日開始計算。

第二十九條　【商標注冊申請內容的說明和修正】

在審查過程中，商標局認為商標注冊申請內容需要說明或者修正的，可以要求申請人做出說明或者修正。申請人未做出說明或者修正的，不影響商標局做出審查決定。

注解

本條是關于商標局可以要求申請人做出說明或者修正的規定。

根據本法，商標申請人提出注冊申請時，應當按規定的商品分類表填報適用商標的商品類別和商品名稱；為申請商標注冊所申報的事項和所提供的材料應當真實、準確、完整。但實踐中，商標申請人可能由于專業知識、經驗不足或者由于一些文字錯誤使得商標注冊申請的內容不準確、不清楚。在這種情況下，商標局如果一刀切地駁回商標注冊申請，將造成行政資源和社會資源的較大浪費；而采用要求當事人做出說明或者修正的方式，則能夠區分通過說明或者修正能夠予以初步審定公告的商標和即使說明或者修正了仍然不能予以初步審定公告的商標。要求申請人做出說明或者修正，對于通過說明或者修正能夠予以初步審定公告的商標，可以免去商標局駁回申請、當事人重新申請的過程。因此，這一做法將極大地方便當事人，商標局也能相應提高商標審查效率。需要注意的是，考慮到商標申請日期的確定，這里所指的對商標注冊申請內容的說明或者修正，不能超出原有的申請范圍，即對商標標志的修正不能是實質性的變更，對申請注冊商標適用的商品范圍也不能擴大。

第三十條　【商標注冊申請的駁回】

申請注冊的商標，凡不符合本法有關規定或者同他人在同一種商品或者類似商品上已經注冊的或者初步審定的商標相同或者近似的，由商標局駁回申請，不予公告。

第三十一條　【申請在先原則與使用在先原則】

兩個或者兩個以上的商標注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標；同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標，駁回其他人的申請，不予公告。

注解

商標的基本作用是用來區別不同生產、經營者的商品或者服務，因此，一個注冊商標只能有一個注冊主體對其享有專用權。如果有兩個或者兩個以上的申請人以相同或者近似的商標申請在同一種商品或者類似商品上注冊，商標主管機關只能核準一項申請，這是各國商標法通行的原則。

應用

23.申請在先原則和使用在先原則之比較

申請在先原則是指兩個或者兩個以上的申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，商標局受理最先提出的商標注冊申請，對在后的商標注冊申請予以駁回。使用在先原則是指兩個或者兩個以上的申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，商標局受理最先使用人的商標注冊申請。這兩種原則各有利弊。申請在先原則只需要將商標注冊申請的日期作為審查依據，便于操作，但是不利于保護最先使用商標的人。使用在先原則可以保護最先使用商標的人，但是需要審查申請人最先使用商標的證明，不易操作。而且這種注冊具有不確定性，可能因他人提供使用在先的證據而被撤銷注冊。

第三十二條　【在先權利與惡意搶注】

申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。

注解

“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利”，是指申請注冊的商標不得與他人已經獲得的著作權、名稱權、外觀設計專利權、肖像權、姓名權等權利相沖突。“在先”即他人權利的產生之日早于商標注冊申請日。“有一定影響”的商標，是指在一定地域內被一定的人群所知曉的商標，這種商標不同于馳名商標，馳名商標的知名度遠遠高于前者，保護也強于前者。

應用

24.在先權利的例外情況

將他人享有權利的客體注冊商標，本質上是一種侵權行為，侵犯的是在先權利人對其權利客體的專有或專用權。申請人不能因為其侵犯在先權的行為產生所謂的“在后權”。因此即使商標通過了注冊，也可以予以撤銷。但是這個原則也不是絕對的。出于保護消費者利益，維護社會生活秩序穩定，促使權利人積極行使權利的目的考慮，法律規定如果自商標注冊之日起5年內在先權人不主張撤銷，則喪失了要求撤銷的權利。實踐中有的在先權人明知他人將其在先權保護的客體拿去注冊商標但不加以理會，等到商標使用人通過自己的經營，使得該商標廣為公眾所知，具有了極高的價值之后，才出來以撤銷該商標為威脅向商標使用人要求高額許可費，這無疑對商標使用人有失公平，而此時如果允許撤銷，也會對市場秩序產生影響。為了抑制這種情況的發生，避免商標使用人的權利長期處于不穩定狀態，法律規定了在先權人享有撤銷權的期間。這其實是知識產權的利益平衡原則在商標法上的一個具體體現。

第三十三條　【商標異議和商標的核準注冊】

對初步審定公告的商標，自公告之日起三個月內，在先權利人、利害關系人認為違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規定的，或者任何人認為違反本法第十條、第十一條、第十二條規定的，可以向商標局提出異議。公告期滿無異議的，予以核準注冊，發給商標注冊證，并予公告。

注解

異議是指在先權利人、利害關系人對商標局初步審定予以公告的商標，提出反對注冊的意見。即商標局受理商標注冊申請后，根據商標法的規定進行審查。將符合注冊條件的商標注冊申請進行公告，讓在先權利人、利害關系人對該商標的注冊提出意見。

配套

《商標法實施條例》第24條；《馳名商標認定和保護規定》第5條

第三十四條　【駁回商標申請的復審】

對駁回申請、不予公告的商標，商標局應當書面通知商標注冊申請人。商標注冊申請人不服的，可以自收到通知之日起十五日內向商標評審委員會申請復審。商標評審委員會應當自收到申請之日起九個月內做出決定，并書面通知申請人。有特殊情況需要延長的，經國務院工商行政管理部門批準，可以延長三個月。當事人對商標評審委員會的決定不服的，可以自收到通知之日起三十日內向人民法院起訴。

配套

《商標法實施條例》第21條

第三十五條　【商標異議的處理】

對初步審定公告的商標提出異議的，商標局應當聽取異議人和被異議人陳述事實和理由，經調查核實后，自公告期滿之日起十二個月內做出是否準予注冊的決定，并書面通知異議人和被異議人。有特殊情況需要延長的，經國務院工商行政管理部門批準，可以延長六個月。

商標局做出準予注冊決定的，發給商標注冊證，并予公告。異議人不服的，可以依照本法第四十四條、第四十五條的規定向商標評審委員會請求宣告該注冊商標無效。

商標局做出不予注冊決定，被異議人不服的，可以自收到通知之日起十五日內向商標評審委員會申請復審。商標評審委員會應當自收到申請之日起十二個月內做出復審決定，并書面通知異議人和被異議人。有特殊情況需要延長的，經國務院工商行政管理部門批準，可以延長六個月。被異議人對商標評審委員會的決定不服的，可以自收到通知之日起三十日內向人民法院起訴。人民法院應當通知異議人作為第三人參加訴訟。

商標評審委員會在依照前款規定進行復審的過程中，所涉及的在先權利的確定必須以人民法院正在審理或者行政機關正在處理的另一案件的結果為依據的，可以中止審查。中止原因消除后，應當恢復審查程序。

第三十六條　【有關決定的生效及效力】

法定期限屆滿，當事人對商標局做出的駁回申請決定、不予注冊決定不申請復審或者對商標評審委員會做出的復審決定不向人民法院起訴的，駁回申請決定、不予注冊決定或者復審決定生效。

經審查異議不成立而準予注冊的商標，商標注冊申請人取得商標專用權的時間自初步審定公告三個月期滿之日起計算。自該商標公告期滿之日起至準予注冊決定做出前，對他人在同一種或者類似商品上使用與該商標相同或者近似的標志的行為不具有追溯力；但是，因該使用人的惡意給商標注冊人造成的損失，應當給予賠償。

注解

本條是關于對商標局、商標評審委員會所做決定的生效時間，以及對經審查異議不成立而準予注冊商標的商標專用權生效時間和效力的規定。

根據《最高人民法院關于專利、商標等授權確權類知識產權行政案件審理分工的規定》，不服國務院工商行政管理部門商標評審委員會作出的商標復審決定和裁定的案件，由北京市第一、第二中級人民法院分別作為一審法院，北京市高級人民法院作為二審法院。

配套

《商標法實施條例》第21-29條

第三十七條　【及時審查原則】

對商標注冊申請和商標復審申請應當及時進行審查。

第三十八條　【商標申請文件或注冊文件錯誤的更正】

商標注冊申請人或者注冊人發現商標申請文件或者注冊文件有明顯錯誤的，可以申請更正。商標局依法在其職權范圍內作出更正，并通知當事人。

前款所稱更正錯誤不涉及商標申請文件或者注冊文件的實質性內容。

注解

本條是關于商標注冊申請人或者注冊人發現商標申請文件或者注冊文件有明顯錯誤的，可以申請進行更正的規定。

本條規定目的是方便商標注冊申請人或者注冊人對商標申請文件或者注冊文件中有明顯錯誤的非實質性內容提出更正。因為如果涉及實質性的內容，比如對商標構成要素進行更正，實際上是將原商標變成一個新的商標。在這種情況下就應當重新提出商標注冊申請，在申請日期上就不能沿用原來商標申請的日期。是否準予注冊，還要由商標局依法進行審查。