專利法

中華人民共和國專利法

（1984年3月12日第六屆全國人民代表大會常務委員會第四次會議通過 根據1992年9月4日第七屆全國人民代表大會常務委員會第二十七次會議《關于修改〈中華人民共和國專利法〉的決定》第一次修正 根據2000年8月25日第九屆全國人民代表大會常務委員會第十七次會議《關于修改〈中華人民共和國專利法〉的決定》第二次修正 根據2008年12月27日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第六次會議《關于修改〈中華人民共和國專利法〉的決定》第三次修正）

第一章 總則

第一條【立法宗旨】為了保護專利權人的合法權益，鼓勵發明創造，推動發明創造的應用，提高創新能力，促進科學技術進步和經濟社會發展，制定本法。

【要點提示】

黨的十七大報告提出了提高自主創新能力、建設創新型國家的目標，國務院制定了《國家知識產權戰略綱要》。為此，需要通過修改、

完善專利法，進一步加強對專利權的保護，激勵自主創新，促進專利技術的實施，推動專利技術向現實生產力轉化，縮短轉化周期。需要注意的是本次修改在立法宗旨中增加了“提高自主創新能力”、“建設創新型國家”的內容。

第二條【發明創造】本法所稱的發明創造是指發明、實用新型和外觀設計。

發明，是指對產品、方法或者其改進所提出的新的技術方案。

實用新型，是指對產品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案。

外觀設計，是指對產品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所作出的富有美感并適于工業應用的新設計。

【要點提示】

我國專利法保護的是發明、實用新型和外觀設計，而巴黎公約中所說的專利，不包括實用新型和外觀設計。另外修改后的本條與原規定相比，增加了對發明的三種類型的定義。

【案例索引】

河北新凱汽車制造有限公司、高碑店新凱汽車制造有限公司與（日本）本田技研工業株式會社、東風本田公司（武漢）有限公司、北京鑫升百利汽車貿易有限公司侵犯外觀設計專利權糾紛管轄權異議案

（《最高人民法院公報》2006年第9期）

第三條【管理部門】國務院專利行政部門負責管理全國的專利工作；統一受理和審查專利申請，依法授予專利權。

省、自治區、直轄市人民政府管理專利工作的部門負責本行政區域內的專利管理工作。

第四條【保密處理】申請專利的發明創造涉及國家安全或者重大利益需要保密的，按照國家有關規定辦理。

第五條【不授予專利權情形】對違反法律、社會公德或者妨害公共利益的發明創造，不授予專利權。

對違反法律、行政法規的規定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發明創造，不授予專利權。

【要點提示】

本條第2款是新增內容。《生物多樣性公約》規定，遺傳資源的利用應當遵循國家主權、知情同意、惠益分享的原則，并明確規定，專利制度應有助于實現保護遺傳資源的目標。我國是遺傳資源大國，為防止非法竊取我國遺傳資源進行技術開發并申請專利。本條增加了依賴遺傳資源完成的發明創造，不授予專利權的規定。

第六條【職務發明】執行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造為職務發明創造。職務發明創造申請專利的權利屬于該單位；申請被批準后，該單位為專利權人。

非職務發明創造，申請專利的權利屬于發明人或者設計人；申請被批準后，該發明人或者設計人為專利權人。

利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造，單位與發明人或者設計人訂有合同，對申請專利的權利和專利權的歸屬作出約定的，從其約定。

【要點提示】

職務發明的認定：執行本單位的任務或者主要是利用本單位的物資技術條件完成的發明創造。權利歸屬：申請專利的權利屬于該單位。利用本單位的物資技術條件所完成的發明創造，雙方可以約定權利歸屬。

【司考真題】[1]

1.甲公司委托乙公司開發一種濃縮茶汁的技術秘密成果，未約定成果使用權、轉讓權以及利益分配辦法。

甲公司按約定支付了研究開發費用。乙公司按約定時間開發出該技術秘密成果后，在沒有向甲公司交付之前，將其轉讓給丙公司。下列哪種說法是正確的?（）（2006/3/16）

A.該技術秘密成果的使用權只能屬于甲公司

B.該技術秘密成果的轉讓權只能屬于乙公司

C.甲公司和乙公司均有該技術秘密成果的使用權和轉讓權

D.乙公司與丙公司的轉讓合同無效

2.甲公司聘請乙專職從事汽車發動機節油技術開發。因開發進度沒有達到甲公司的要求，甲公司減少了給乙的開發經費。乙于2007年3月辭職到丙公司，獲得了更高的薪酬和更多的開發經費。2008年1月，乙成功開發了一種新型汽車節油裝置技術。關于該技術專利申請權的歸屬，下列哪些選項是錯誤的?（）（2010/3/65）

A.甲公司

B.乙

C.丙公司

D.甲公司和丙公司共有

【案例索引】

吳林祥，陳華南訴翟曉明專利權糾紛案

（《最高人民法院公報》2008年第1期）

第七條【非職務專利申請】對發明人或者設計人的非職務發明創造專利申請，任何單位或者個人不得壓制。

第八條【合作發明專利權歸屬】兩個以上單位或者個人合作完成的發明創造、一個單位或者個人接受其他單位或者個人委托所完成的發明創造，除另有協議的以外，申請專利的權利屬于完成或者共同完成的單位或者個人；申請被批準后，申請的單位或者個人為專利權人。

【要點提示】

并不是所有參與者都是共同發明人或設計人，共同發明人需對實質性特點作出創造性貢獻。一般進行合作開發和委托開發都會訂立技術開發合同，約定成果權利歸屬。如果沒有約定，申請權利應賦予研究開發人員。

【案例索引】

劉永民、劉永友訴北票礦務局、北票礦山機械廠專利申請權糾紛案

（《最高人民法院公報》1993年第3期）

第九條【先申請原則】同樣的發明創造只能授予一項專利權。但是，同一申請人同日對同樣的發明創造既申請實用新型專利又申請發明專利，先獲得的實用新型專利權尚未終止，且申請人聲明放棄該實用新型專利權的，可以授予發明專利權。

兩個以上的申請人分別就同樣的發明創造申請專利的，專利權授予最先申請的人。

【要點提示】

本條第1款為此次修訂新增內容。本條的修改體現了專利申請的原則之一：單一性原則。單一性原則意義可有廣狹兩種：狹義的是指一件專利申請的內容只能包括一項發明創造，不能將兩項以上的發明創造作為一件申請提出。而廣義的則除狹義含義外，還包括同樣的發明創造只能被授予一次專利權，同樣的發明創造不能同時存在兩項以上的專利權。

第十條【申請權、專利權的轉讓】專利申請權和專利權可以轉讓。

中國單位或者個人向外國人、外國企業或者外國其他組織轉讓專利申請權或者專利權的，應當依照有關法律、行政法規的規定辦理手續。

轉讓專利申請權或者專利權的，當事人應當訂立書面合同，并向國務院專利行政部門登記，由國務院專利行政部門予以公告。專利申請權或者專利權的轉讓自登記之日起生效。

【要點提示】

提請注意的是，本條第2款將需經國務院有關主管部門批準修改為依照有關法律、行政法規的規定辦理手續。

【司考真題】[2]

甲、乙共同完成一項發明，就該項發明的專利申請權所作的下列判斷中，哪些是正確的?（）（2002/3/56）

A.如果甲不同意申請專利，乙可以自行申請

B.如果甲放棄其專利申請權，乙可以單獨申請，但取得專利后，甲有免費使用的權利

C.如果甲準備轉讓其專利申請權，應簽訂書面合同

D.如果甲準備轉讓其專利申請權，乙在同等條件下有優先受讓的權利

第十一條【排他規定】發明和實用新型專利權被授予后，除本法另有規定的以外，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。

外觀設計專利權被授予后，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設計專利產品。

【要點提示】

專利權屬財產權，不包含人身權，為專利權人所享有，而關于發明人身份的權利，則永遠屬于發明人享有。另外本條第2款屬于修改后的條款，為了加強對外觀設計專利的保護，增加了外觀設計專利權的許諾銷售的禁止。許諾銷售是以做廣告、在商店貨架或者展銷會會場陳列等方式做出的銷售商品的許諾。

【司考真題】[3]

甲公司2000年獲得一項外觀設計專利。乙公司未經甲公司許可，以生產經營為目的制造該專利產品。丙公司未經甲公司許可以生產經營為目的所為的下列行為，哪一項構成侵犯該專利的行為?（）（2005/3/15）

A.使用乙公司制造的該專利產品

B.銷售乙公司制造的該專利產品

C.許諾銷售乙公司制造的該專利產品

D.使用甲公司制造的該專利產品

第十二條【許可合同】任何單位或者個人實施他人專利的，應當與專利權人訂立實施許可合同，向專利權人支付專利使用費。被許可人無權允許合同規定以外的任何單位或者個人實施該專利。

【要點提示】

按照被許可人享有實施權的排他程度不同，實施許可分為獨占實施許可、排他實施許可、普通實施許可等。不同類型的被許可人與第三

人構成不同的法律關系，具有不同的訴訟地位。可參閱專利法細則第15條的規定。

【司考真題】[4]

甲公司于2004年5月10日申請一項汽車輪胎的實用新型的專利，2007年6月1日獲得專利權，2008年5月10日與乙公司簽訂一份專利獨占實施許可合同。下列哪些選項是正確的?（）（2008/3/67）

A.該合同屬于技術轉讓合同

B.該合同的有效期不得超過10年

C.乙公司不得許可第三人實施該專利技術

D.乙公司經甲公司授權可以自己的名義起訴侵犯該專利技術的人

【案例索引】

王興華、王振中、呂文富、梅明宇與黑龍江無線電一廠專利實施許可合同糾紛案

（《最高人民法院公報》2007年第1期）

第十三條【發明實施費用支付】發明專利申請公布后，申請人可以要求實施其發明的單位或者個人支付適當的費用。

第十四條【指定實施】國有企業事業單位的發明專利，對國家利益或者公共利益具有重大意義的，國務院有關主管部門和省、自治區、直轄市人民政府報經國務院批準，可以決定在批準的范圍內推廣應用，允許指定的單位實施，由實施單位按照國家規定向專利權人支付使用費。

【要點提示】

本條規定的是“指定實施”制度，其不同于強制實施許可制度。應注意：（1）國有單位的發明專利，于國家利益、公共利益有重要意義的，省級政府或部委經國務院批準，可允許指定的單位實施。（2）前項指定實施，實施單位應向專利權人支付使用費。

第十五條【共有權利的行使】專利申請權或者專利權的共有人對權利的行使有約定的，從其約定。沒有約定的，共有人可以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該專利；許可他人實施該專利的，收取的使用費應當在共有人之間分配。

除前款規定的情形外，行使共有的專利申請權或者專利權應當取得全體共有人的同意。

第十六條【職務發明獎勵】被授予專利權的單位應當對職務發明創造的發明人或者設計人給予獎勵；發明創造專利實施后，根據其推廣應用的范圍和取得的經濟效益，對發明人或者設計人給予合理的報酬。

第十七條【署名權與專利號標記】發明人或者設計人有權在專利文件中寫明自己是發明人或者設計人。

專利權人有權在其專利產品或者該產品的包裝上標明專利標識。

第十八條【涉外規定】在中國沒有經常居所或者營業所的外國人、外國企業或者外國其他組織在中國申請專利的，依照其所屬國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，根據本法辦理。

第十九條【外國人專利事務委托】在中國沒有經常居所或者營業所的外國人、外國企業或者外國其他組織在中國申請專利和辦理其他專利事務的，應當委托依法設立的專利代理機構辦理。

中國單位或者個人在國內申請專利和辦理其他專利事務的，可以委托依法設立的專利代理機構辦理。

專利代理機構應當遵守法律、行政法規，按照被代理人的委托辦理專利申請或者其他專利事務；對被代理人發明創造的內容，除專利申請已經公布或者公告的以外，負有保密責任。專利代理機構的具體管理辦法由國務院規定。

【要點提示】

根據第1款的規定，對在我國沒有經常居所或營業場所的外國人申請專利，實行的是強制代理制度。

第二十條【境內涉外專利申請委托】任何單位或者個人將在中國完成的發明或者實用新型向外國申請專利的，應當事先報經國務院專利行政部門進行保密審查。保密審查的程序、期限等按照國務院的規定執行。

中國單位或者個人可以根據中華人民共和國參加的有關國際條約提出專利國際申請。申請人提出專利國際申請的，應當遵守前款規定。

國務院專利行政部門依照中華人民共和國參加的有關國際條約、本法和國務院有關規定處理專利國際申請。

對違反本條第一款規定向外國申請專利的發明或者實用新型，在中國申請專利的，不授予專利權。

第二十一條【專利審查要求】國務院專利行政部門及其專利復審委員會應當按照客觀、公正、準確、及時的要求，依法處理有關專利的申請和請求。

國務院專利行政部門應當完整、準確、及時發布專利信息，定期出版專利公報。

在專利申請公布或者公告前，國務院專利行政部門的工作人員及有關人員對其內容負有保密責任。

第二章 授予專利權的條件

第二十二條【授予條件】授予專利權的發明和實用新型，應當具備新穎性、創造性和實用性。

新穎性，是指該發明或者實用新型不屬于現有技術；也沒有任何單位或者個人就同樣的發明或者實用新型在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。

創造性，是指與現有技術相比，該發明具有突出的實質性特點和顯著的進步，該實用新型具有實質性特點和進步。

實用性，是指該發明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產生積極效果。

本法所稱現有技術，是指申請日以前在國內外為公眾所知的技術。

【要點提示】

修改前的專利法關于專利授權條件采用的是“相對新穎性標準”，即規定申請發明、實用新型專利權的發明創造沒有在國內外公開發表過，也沒有在國內公開使用過或者以其他方式為公眾所知；申請外觀設計專利權的設計沒有在國內外公開發表過，也沒有在國內公開使用過。根據該規定，一些沒有公開發表過的技術，雖然在國外已經被公開使用或者已經有相應的產品出售，只要在我國國內還沒有人公開使用或者沒有相應的產品出售，就可以在我國授予專利，從而導致我國專利質量不高。這既不利于激勵自主創新，也妨礙了國外已有技術在我國的應用。為此，本法的修改提高專利授權標準，采用了“絕對新穎性標準”：所謂的絕對標準是指在世界范圍內來考察技術的公開狀態。不論在哪一國家，只要一項技術已經公開，則認為該技術已經成為現有技術，從而喪失新穎性。見最后一款對現有技術的定義。

另外關于授予專利權的條件，發明、實用新型、外觀設計是不一樣的，應注意三者之間的區別。

【司考真題】[5]

甲廠將生產飲料的配方作為商業秘密予以保護。乙通過化驗方法破解了該飲料的配方，并將該配方申請獲得了專利。甲廠認為乙侵犯了其商業秘密，訴至法院。下列哪些選項是正確的?（）（2007/3/63）

A.乙侵犯了甲廠的商業秘密

B.飲料配方不因甲廠的使用行為喪失新穎性

C.乙可以就該飲料的配方申請專利，但應當給甲廠相應的補償

D.甲廠有權在原有規模內繼續生產該飲料

第二十三條【外觀設計專利權授予條件】授予專利權的外觀設計，應當不屬于現有設計；也沒有任何單位或者個人就同樣的外觀設計在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。

授予專利權的外觀設計與現有設計或者現有設計特征的組合相比，應當具有明顯區別。

授予專利權的外觀設計不得與他人在申請日以前已經取得的合法權利相沖突。

本法所稱現有設計，是指申請日以前在國內外為公眾所知的設計。

【司考真題】[6]

甲公司委托乙公司設計并制作產品包裝盒，未簽訂書面合同。丙在市場上發現該產品包裝盒上未經其許可使用了其畫《翠竹》作為背景圖案。如果該產品包裝盒的整體設計也構成美術圖案，下列哪些選項是正確的?（）（2007/3/58）

A.產品包裝盒的版權屬于甲公司

B.乙公司侵害了丙的復制權

C.甲公司對乙公司的侵權行為不知情，但仍構成侵權

D.甲公司不能對產品包裝盒獲得外觀設計專利

第二十四條【不喪失新穎性的公開】申請專利的發明創造在申請日以前六個月內，有下列情形之一的，不喪失新穎性：

（一）在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；

（二）在規定的學術會議或者技術會議上首次發表的；

（三）他人未經申請人同意而泄露其內容的。

【要點提示】

第二十五條【不授予專利權的情形】對下列各項，不授予專利權：

（一）科學發現；

（二）智力活動的規則和方法；

（三）疾病的診斷和治療方法；

（四）動物和植物品種；

（五）用原子核變換方法獲得的物質；

（六）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計。

對前款第（四）項所列產品的生產方法，可以依照本法規定授予專利權。

【要點提示】

注意本條第六項對平面印刷品的規定為此次修訂新增加的內容，是為了進一步提高外觀設計專利的質量。

【案例索引】

登海公司訴萊州農科所侵犯植物新品種權糾紛案

（《最高人民法院公報》2004年卷）

第三章 專利的申請

第二十六條【發明或實用新型專利申請文件】申請發明或者實用新型專利的，應當提交請求書、說明書及其摘要和權利要求書等文件。

請求書應當寫明發明或者實用新型的名稱，發明人的姓名，申請人姓名或者名稱、地址，以及其他事項。

說明書應當對發明或者實用新型作出清楚、完整的說明，以所屬技術領域的技術人員能夠實現為準；必要的時候，應當有附圖。摘要應當簡要說明發明或者實用新型的技術要點。

權利要求書應當以說明書為依據，清楚、簡要地限定要求專利保護的范圍。

依賴遺傳資源完成的發明創造，申請人應當在專利申請文件中說明該遺傳資源的直接來源和原始來源；申請人無法說明原始來源的，應當陳述理由。

【相關規定：專利法細則21（P97）】

第二十七條【外觀設計專利申請文件】申請外觀設計專利的，應當提交請求書、該外觀設計的圖片或者照片以及對該外觀設計的簡要說明等文件。

申請人提交的有關圖片或者照片應當清楚地顯示要求專利保護的產品的外觀設計。

第二十八條【申請日的確定】國務院專利行政部門收到專利申請文件之日為申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。

第二十九條【申請優先權】申請人自發明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個月內，或者自外觀設計在外國第一次提出專利申請之日起六個月內，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認優先權的原則，可以享有優先權。

申請人自發明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起十二個月內，又向國務院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優先權。

【對比記憶】

1.商標的優先權及其手續

第24條 商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起6個月內，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優先權的原則，可以享有優先權。

依照前款要求優先權的，應當在提出商標注冊申請的時候提出書面聲明，并且在3個月內提交第一次提出的商標注冊申請文件的副本；未提出書面聲明或者逾期未提交商標注冊申請文件副本的，視為未要求優先權。

第25條 商標在中國政府主辦的或者承認的國際展覽會展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起6個月內，該商標的注冊申請人可以享有優先權。

依照前款要求優先權的，應當在提出商標注冊申請的時候提出書面聲明，并且在3個月內提交展出其商品的展覽會名稱、在展出商品上使用該商標的證據、展出日期等證明文件；未提出書面聲明或者逾期未提交證明文件的，視為未要求優先權。

（商標法）

2.申請商標優先權的要件

第20條 依照商標法第二十四條規定要求優先權的，申請人提交的第一次提出商標注冊申請文件的副本應當經受理該申請的商標主管機關證明，并注明申請日期和申請號。依照商標法第二十五條規定要求優先權的，申請人提交的證明文件應當經國務院工商行政管理部門規定的機構認證；展出其商品的國際展覽會是在中國境內舉辦的除外。

（商標法條例）

【司考真題】[7]

美國某公司于2004年12月1日在美國就某口服藥品提出專利申請并被受理，2005年5月9日就同一藥品向中國專利局提出專利申請，要求享有優先權并及時提交了相關證明文件。中國專利局于2008年4月1日授予其專利。關于該中國專利，下列哪一選項是正確的?（）（2008/3/23）

A.保護期從2004年12月1日起計算

B.保護期從2005年5月9日起計算

C.保護期從2008年4月1日起計算

D.該專利的保護期是10年

第三十條【優先權的書面聲明】申請人要求優先權的，應當在申請的時候提出書面聲明，并且在三個月內提交第一次提出的專利申請文件的副本；未提出書面聲明或者逾期未提交專利申請文件副本的，視為未要求優先權。

第三十一條【專利申請的單一性】一件發明或者實用新型專利申請應當限于一項發明或者實用新型。屬于一個總的發明構思的兩項以上的發明或者實用新型，可以作為一件申請提出。

一件外觀設計專利申請應當限于一項外觀設計。同一產品兩項以上的相似外觀設計，或者用于同一類別并且成套出售或者使用的產品的兩項以上外觀設計，可以作為一件申請提出。

【要點提示】

需要注意一種特殊的情形，屬于一個總的發明構思的兩項以上的發明或者實用新型，以及用于同一類別并且成套出售或者使用的產品的兩項以上的外觀設計，可以作為一個申請提出。

第三十二條【申請撤回的時效】申請人可以在被授予專利權之前隨時撤回其專利申請。

第三十三條【申請文件的修改】申請人可以對其專利申請文件進行修改，但是，對發明和實用新型專利申請文件的修改不得超出原說明書和權利要求書記載的范圍，對外觀設計專利申請文件的修改不得超出原圖片或者照片表示的范圍。

第四章 專利申請的審查和批準

第三十四條【發明專利申請的公布】國務院專利行政部門收到發明專利申請后，經初步審查認為符合本法要求的，自申請日起滿18個月，即行公布。國務院專利行政部門可以根據申請人的請求早日公布其申請。

第三十五條【發明專利申請的實質審查】發明專利申請自申請日起3年內，國務院專利行政部門可以根據申請人隨時提出的請求，對其申請進行實質審查；申請人無正當理由逾期不請求實質審查的，該申請即被視為撤回。

國務院專利行政部門認為必要的時候，可以自行對發明專利申請進行實質審查。

【要點提示】

以上是有關發明專利申請的規定，學習時要重點掌握實質審查程序：（1）審查對象只能是發明的專利申請；（2）自申請日起3年內，申請人隨時可要求進行實質審查；（3）無正當理由逾期不請求的，視為撤回申請；（4）專利部門認為必要的，也可依職權主動進行實質審查。另外，實用新型和外觀設計都不進行實質審查。

第三十六條【實質審查資料提交及效力】發明專利的申請人請求實質審查的時候，應當提交在申請日前與其發明有關的參考資料。

發明專利已經在外國提出過申請的，國務院專利行政部門可以要求申請人在指定期限內提交該國為審查其申請進行檢索的資料或者審查結果的資料；無正當理由逾期不提交的，該申請即被視為撤回。

第三十七條【申請不符規定的處理】國務院專利行政部門對發明專利申請進行實質審查后，認為不符合本法規定的，應當通知申請人，要求其在指定的期限內陳述意見，或者對其申請進行修改；無正當理由逾期不答復的，該申請即被視為撤回。

第三十八條【駁回申請情形】發明專利申請經申請人陳述意見或者進行修改后，國務院專利行政部門仍然認為不符合本法規定的，應當予以駁回。

第三十九條【發明專利權的授予】發明專利申請經實質審查沒有發現駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予發明專利權的決定，發給發明專利證書，同時予以登記和公告。發明專利權自公告之日起生效。

第四十條【實用新型和外觀設計專利權的授予】實用新型和外觀設計專利申請經初步審查沒有發現駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予實用新型專利權或者外觀設計專利權的決定，發給相應的專利證書，同時予以登記和公告。實用新型專利權和外觀設計專利權自公告之日起生效。

第四十一條【專利申請復審】國務院專利行政部門設立專利復審委員會。專利申請人對國務院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內，向專利復審委員會請求復審。專利復審委員會復審后，作出決定，并通知專利申請人。

專利申請人對專利復審委員會的復審決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內向人民法院起訴。

第五章 專利權的期限、終止和無效

第四十二條【專利權的期限】發明專利權的期限為20年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為10年，均自申請日起計算。

【要點提示】

本條需要重點掌握各種專利的不同期限規定，這是考試選擇很好的命題素材。

另外需要注意的是，專利權的期限與專利權的生效起算之日不同，根據本條規定，專利權的期限是從申請日起算的，而根據本法第39條和第40條的規定，專利權是從公告之日起才生效。

第四十三條【專利權人的義務】專利權人應當自被授予專利權的當年開始繳納年費。

第四十四條【專利權提前終止的情形】有下列情形之一的，專利權在期限屆滿前終止：

（一）沒有按照規定繳納年費的；

（二）專利權人以書面聲明放棄其專利權的。

專利權在期限屆滿前終止的，由國務院專利行政部門登記和公告。

第四十五條【專利權授予異議】自國務院專利行政部門公告授予專利權之日起，任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合本法有關規定的，可以請求專利復審委員會宣告該專利權無效。

第四十六條【異議審查】專利復審委員會對宣告專利權無效的請求應當及時審查和作出決定，并通知請求人和專利權人。宣告專利權無效的決定，由國務院專利行政部門登記和公告。

對專利復審委員會宣告專利權無效或者維持專利權的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內向人民法院起訴。人民法院應當通知無效宣告請求程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。

第四十七條【專利權宣告無效的效力和處理】宣告無效的專利權視為自始即不存在。

宣告專利權無效的決定，對在宣告專利權無效前人民法院作出并已執行的專利侵權的判決、調解書，已經履行或者強制執行的專利侵權糾紛處理決定，以及已經履行的專利實施許可合同和專利權轉讓合同，不具有追溯力。但是因專利權人的惡意給他人造成的損失，應當給予賠償。

依照前款規定不返還專利侵權賠償金、專利使用費、專利權轉讓費，明顯違反公平原則的，應當全部或者部分返還。

第六章 專利實施的強制許可

第四十八條【強制許可的情形】有下列情形之一的，國務院專利行政部門根據具備實施條件的單位或者個人的申請，可以給予實施發明專利或者實用新型專利的強制許可：

（一）專利權人自專利權被授予之日起滿三年，且自提出專利申請之日起滿四年，無正當理由未實施或者未充分實施其專利的；

（二）專利權人行使專利權的行為被依法認定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產生的不利影響的。

【要點提示】

應當注意：（1）要獲得此項許可必須經當事人的申請；（2）申請的主體為單位或個人，這不同于修改前的盡限于單位；（3）請求的單位或個人應具備實施發明或實用新型的條件；（4）授權之日起滿3年，且自提出專利申請之日起滿4年或者專利權人行使專利權的行為被依法認定為壟斷行為。

第四十九條【政府征用強制許可】在國家出現緊急狀態或者非常情況時，或者為了公共利益的目的，國務院專利行政部門可以給予實施發明專利或者實用新型專利的強制許可。

第五十條【公共健康強制許可】為了公共健康目的，對取得專利權的藥品，國務院專利行政部門可以給予制造并將其出口到符合中華人民共和國參加的有關國際條約規定的國家或者地區的強制許可。

第五十一條【重大技術進步專利實施的強制許可】一項取得專利權的發明或者實用新型比前已經取得專利權的發明或者實用新型具有顯著經濟意義的重大技術進步，其實施又有賴于前一發明或者實用新型的實施的，國務院專利行政部門根據后一專利權人的申請，可以給予實施前一發明或者實用新型的強制許可。

在依照前款規定給予實施強制許可的情形下，國務院專利行政部門根據前一專利權人的申請，也可以給予實施后一發明或者實用新型的強制許可。

【要點提示】

專利的強制實施許可制度是專利法最具特色的制度，也有重要的考察知識點。應掌握該制度的適用情形及效力和權利救濟。關于重大技術進步專利實施的強制許可，在專利主管部門作出強制許可決定之后，雙方當事人還應當就許可使用費進行協商。若不能達成協議，可有專利主管部門進行裁決。

第五十二條【半導體技術強制許可】強制許可涉及的發明創造為半導體技術的，其實施限于公共利益的目的和本法第四十八條第（二）項規定的情形。

第五十三條【供應國內市場】除依照本法第四十八條第（二）項、第五十條規定給予的強制許可外，強制許可的實施應當主要為了供應國內市場。

第五十四條【申請強制許可證據的提交】依照本法第四十八條第（一）項、第五十一條規定申請強制許可的單位或者個人應當提供證據，證明其以合理的條件請求專利權人許可其實施專利，但未能在合理的時間內獲得許可。

第五十五條【強制許可的通知及公告】國務院專利行政部門作出的給予實施強制許可的決定，應當及時通知專利權人，并予以登記和公告。

給予實施強制許可的決定，應當根據強制許可的理由規定實施的范圍和時間。強制許可的理由消除并不再發生時，國務院專利行政部門應當根據專利權人的請求，經審查后作出終止實施強制許可的決定。

第五十六條【獨占實施權的排除】取得實施強制許可的單位或者個人不享有獨占的實施權，并且無權允許他人實施。

第五十七條【費用支付】取得實施強制許可的單位或者個人應當付給專利權人合理的使用費，或者依照中華人民共和國參加的有關國際條約的規定處理使用費問題。付給使用費的，其數額由雙方協商；雙方不能達成協議的，由國務院專利行政部門裁決。

第五十八條【起訴情形】專利權人對國務院專利行政部門關于實施強制許可的決定不服的，專利權人和取得實施強制許可的單位或者個人對國務院專利行政部門關于實施強制許可的使用費的裁決不服的，可以自收到通知之日起三個月內向人民法院起訴。

第七章 專利權的保護

第五十九條【專利侵權的判斷】發明或者實用新型專利權的保護范圍以其權利要求的內容為準，說明書及附圖可以用于解釋權利要求的內容。

外觀設計專利權的保護范圍以表示在圖片或者照片中的該產品的外觀設計為準，簡要說明可以用于解釋圖片或者照片所表示的該產品的外觀設計。

【案例索引】

1.仁達建材廠訴新益公司專利侵權糾紛案

2.西安奧克自動化儀表有限公司訴上海輝博自動化儀表有限公司請求確認不侵犯專利權及上海輝博自動化儀表有限公司反訴西安奧克自動化儀表有限公司專利侵權糾紛案

（《最高人民法院公報》2008年第12期）

3.劉保昌與安徽省東泰紡織有限公司侵犯專利權糾紛案

（《最高人民法院公報》2010年第1期）

第六十條【糾紛解決】未經專利權人許可，實施其專利，即侵犯其專利權，引起糾紛的，由當事人協商解決；不愿協商或者協商不成的，專利權人或者利害關系人可以向人民法院起訴，也可以請求管理專利工作的部門處理。管理專利工作的部門處理時，認定侵權行為成立的，可以責令侵權人立即停止侵權行為，當事人不服的，可以自收到處理通知之日起十五日內依照《中華人民共和國行政訴訟法》向人民法院起訴；侵權人期滿不起訴又不停止侵權行為的，管理專利工作的部門可以申請人民法院強制執行。進行處理的管理專利工作的部門應當事人的請求，可以就侵犯專利權的賠償數額進行調解；調解不成的，當事人可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》向人民法院起訴。

【對比記憶】

1.商標侵權糾紛的解決

第53條 有本法第五十二條所列侵犯注冊商標專用權行為之一，引起糾紛的，由當事人協商解決；不愿協商或者協商不成的，商標注冊人或者利害關系人可以向人民法院起訴，也可以請求工商行政管理部門處理。工商行政管理部門處理時，認定侵權行為成立的，責令立即停止侵權行為，沒收、銷毀侵權商品和專門用于制造侵權商品、偽造注冊商標標識的工具，并可處以罰款。當事人對處理決定不服的，可以自收到處理通知之日起15日內依照《中華人民共和國行政訴訟法》向人民法院起訴；侵權人期滿不起訴又不履行的，工商行政管理部門可以申請人民法院強制執行。進行處理的工商行政管理部門根據當事人的請求，可以就侵犯商標專用權的賠償數額進行調解；調解不成的，當事人可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》向人民法院起訴。

（商標法）

2.著作權糾紛的解決

第55條 著作權糾紛可以調解，也可以根據當事人達成的書面仲裁協議或者著作權合同中的仲裁條款，向仲裁機構申請仲裁。

當事人沒有書面仲裁協議，也沒有在著作權合同中訂立仲裁條款的，可以直接向人民法院起訴。

第56條 當事人對行政處罰不服的，可以自收到行政處罰決定書之日起三個月內向人民法院起訴，期滿不起訴又不履行的，著作權行政管理部門可以申請人民法院執行。

（著作權法）

【案例索引】

楊培康與天錫活力保健品有限公司侵犯發明專利權糾紛案

（《最高人民法院公報》2009年第12期）

第六十一條【專利侵權證據提交】專利侵權糾紛涉及新產品制造方法的發明專利的，制造同樣產品的單位或者個人應當提供其產品制造方法不同于專利方法的證明。

專利侵權糾紛涉及實用新型專利或者外觀設計專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權人或者利害關系人出具由國務院專利行政部門對相關實用新型或者外觀設計進行檢索、分析和評價后作出的專利權評價報告，作為審理、處理專利侵權糾紛的證據。

【司考真題】[8]

甲公司獲得一項用于自行車雨傘裝置的實用新型專利，發現乙公司生產的自行車使用了該技術，遂向法院起訴，要求乙公司停止侵害并賠償損失10萬元。甲公司的下列哪些做法是正確的?（）（2011/3/63）

A.向乙公司所在地的基層法院起訴

B.起訴時未向受理法院提交國家知識產權局出具的該專利書面評價報告

C.將僅在說明書中表述而未在權利要求中記載的技術方案納入專利權的保護范圍

D.舉證期屆滿后法庭辯論終結前變更其主張的權利要求

第六十二條【現有技術或設計侵權的免責】在專利侵權糾紛中，被控侵權人有證據證明其實施的技術或者設計屬于現有技術或者現有設計的，不構成侵犯專利權。

【案例索引】

蘇州工業園區新海宜電信發展股份有限公司訴南京普天通信股份有限公司、蘇州工業園區華發科技有限公司侵犯專利權糾紛案（《最高人民法院公報》2010第10期）

第六十三條【假冒專利的處理】假冒專利的，除依法承擔民事責任外，由管理專利工作的部門責令改正并予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得四倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以處二十萬元以下的罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

【關聯精選】

1.對假冒他人專利的制裁

第19條 假冒他人專利的，人民法院可以依照專利法第五十八條的規定追究其民事責任。管理專利工作的部門未給予行政處罰的，人民法院可以依照民法通則第一百三十四條第三款的規定給予民事制裁，適用民事罰款數額可以參照專利法第五十八條的規定確定。

（專利規定）

2.對假冒他人專利的刑事處罰

第4條 假冒他人專利，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十六條規定的“情節嚴重”，應當以假冒專利罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：

（一）非法經營數額在二十萬元以上或者違法所得數額在十萬元以上的；

（二）給專利權人造成直接經濟損失五十萬元以上的；

（三）假冒兩項以上他人專利，非法經營數額在十萬元以上或者違法所得數額在五萬元以上的；

（四）其他情節嚴重的情形。

（關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋）

3.假冒專利罪

第216條 假冒他人專利，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

第220條 單位犯本節第二百一十三條規定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照本節各該條的規定處罰。

（刑法）

第六十四條【專利管理部門的查處】管理專利工作的部門根據已經取得的證據，對涉嫌假冒專利行為進行查處時，可以詢問有關當事人，調查與涉嫌違法行為有關的情況；對當事人涉嫌違法行為的場所實施現場檢查；查閱、復制與涉嫌違法行為有關的合同、發票、賬簿以及其他有關資料；檢查與涉嫌違法行為有關的產品，對有證據證明是假冒專利的產品，可以查封或者扣押。

管理專利工作的部門依法行使前款規定的職權時，當事人應當予以協助、配合，不得拒絕、阻撓。

第六十五條【侵權賠償數額確定】侵犯專利權的賠償數額按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數合理確定。賠償數額還應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。

權利人的損失、侵權人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據專利權的類型、侵權行為的性質和情節等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。

【要點提示】

確定損害賠償的四種主要方法：根據權利人因被侵權所受損失，根據侵權人因侵權所得利益，參照專利許可使用費的倍數合理確定，根據專利權類型侵權行為性質和情節等因素確定賠償。另外，可將本條與著作權法第48條、商標法第56條對比記憶。

【司考真題】[9]

甲是某產品的專利權人，乙于2008年3月1日開始制造和銷售該專利產品。甲于2009年3月1日對乙提起侵權之訴。經查，甲和乙銷售每件專利產品分別獲利為二萬元和一萬元，甲因乙的侵權行為少銷售100臺，乙共銷售侵權產品300臺。關于乙應對甲賠償的額度，下列哪一選項是正確的?（）（2010/3/18）

A.200萬元

B.250萬元

C.300萬元

D.500萬元

第六十六條【訴前財產保全】專利權人或者利害關系人有證據證明他人正在實施或者即將實施侵犯專利權的行為，如不及時制止將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責令停止有關行為的措施。

申請人提出申請時，應當提供擔保；不提供擔保的，駁回申請。

人民法院應當自接受申請之時起四十八小時內作出裁定；有特殊情況需要延長的，可以延長四十八小時。裁定責令停止有關行為的，應當立即執行。當事人對裁定不服的，可以申請復議一次；復議期間不停止裁定的執行。

申請人自人民法院采取責令停止有關行為的措施之日起十五日內不起訴的，人民法院應當解除該措施。

申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因停止有關行為所遭受的損失。

【司考真題】[10]

2000年1月甲公司的高級工程師乙研制出一種節油裝置，完成了該公司的技術攻堅課題，并達到國際領先水平。2000年2月甲公司將該裝置樣品提供給我國政府承認的某國際技術展覽會展出。同年3月，乙未經單位同意，在向某國外雜志的投稿論文中透露了該裝置的核心技術，該雜志將論文全文刊載，引起甲公司不滿。同年6月，丙公司依照該雜志

的報道很快研制了樣品，并作好了批量生產的必要準備。甲公司于2000年7月向我國專利局遞交專利申請書。

2000年12月丁公司也根據該雜志開始生產該節油裝置。2003年5月7日國務院專利行政部門授予甲公司發明專利，2003年7月甲公司向法院提起訴訟，分別要求丙公司和丁公司停止侵害并賠償損失。請回答以下問題。

甲公司可以在起訴前向法院申請采取什么措施保護自己的合法權益?（）（2004/3/88）

A.申請訴前禁令

B.申請訴前先予執行

C.申請訴前財產保全

D.申請訴前證據保全

第六十七條【證據保全】為了制止專利侵權行為，在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，專利權人或者利害關系人可以在起訴前向人民法院申請保全證據。

人民法院采取保全措施，可以責令申請人提供擔保；申請人不提供擔保的，駁回申請。

人民法院應當自接受申請之時起四十八小時內作出裁定；裁定采取保全措施的，應當立即執行。

申請人自人民法院采取保全措施之日起十五日內不起訴的，人民法院應當解除該措施。

第六十八條【訴訟時效】侵犯專利權的訴訟時效為二年，自專利權人或者利害關系人得知或者應當得知侵權行為之日起計算。

發明專利申請公布后至專利權授予前使用該發明未支付適當使用費的，專利權人要求支付使用費的訴訟時效為二年，自專利權人得知或者應當得知他人使用其發明之日起計算，但是，專利權人于專利權授予之日前即已得知或者應當得知的，自專利權授予之日起計算。

【要點提示】

權利人超過2年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在繼續，在該項專利權有效期內，法院應當判決被告停止侵權行為，侵權損害賠償數額應當自權利人向法院起訴之日起向前推算2年。

【關聯精選】

請求民事權利保護的訴訟時效

第135條 向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為2年，法律另有規定的除外。

第137條 訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計算。但是，從權利被侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護。有特殊情況的，人民法院可以延長訴訟時效期間。

第138條 超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制。

（民法通則）

第六十九條【專利侵權例外規定】有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：

（一）專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，由專利權人或者經其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口該產品的；

（二）在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續制造、使用的；

（三）臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的；

（四）專為科學研究和實驗而使用有關專利的；

（五）為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫療器械的。

【要點提示】

注意專利權侵權的幾種例外情形：首次銷售即專利權用盡后的某些行為、善意侵權、先行實施、臨時過境、非營利實施等。在理解專利權用盡原則時應注意：（1）專利權用盡是相對于每一件投放市場的專利產品而言的，而不是該專利權的整個權利從此就終結；（2）產生“權利用盡”的前提是“有關產品被合法投放市場”。

【司考真題】[11]

甲公司獲得了某醫用鑷子的實用新型專利，不久后乙公司自行研制出相同的鑷子，并通過丙公司銷售給丁醫院使用。乙、丙、丁都不知道甲已經獲得該專利。下列哪一選項是正確的?（）（2007/3/15）

A.乙的制造行為不構成侵權

B.丙的銷售行為不構成侵權

C.丁的使用行為不構成侵權

D.丙和丁能證明其產品的合法來源，不承擔賠償責任

第七十條【合法來源的侵權產品】為生產經營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利侵權產品，能證明該產品合法來源的，不承擔賠償責任。

第七十一條【泄露國家秘密的處罰】違反本法第二十條規定向外國申請專利，泄露國家秘密的，由所在單位或者上級主管機關給予行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

第七十二條【侵權的行政處分】侵奪發明人或者設計人的非職務發明創造專利申請權和本法規定的其他權益的，由所在單位或者上級主管機關給予行政處分。

第七十三條【主管部門推薦禁止與處罰】管理專利工作的部門不得參與向社會推薦專利產品等經營活動。

管理專利工作的部門違反前款規定的，由其上級機關或者監察機關責令改正，消除影響，有違法收入的予以沒收；情節嚴重的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予行政處分。

第七十四條【相關國家機關工作人員的瀆職處理】從事專利管理工作的國家機關工作人員以及其他有關國家機關工作人員玩忽職守、濫用職權、徇私舞弊，構成犯罪的，依法追究刑事責任；尚不構成犯罪的，依法給予行政處分。

第八章 附則

第七十五條【手續費用繳納】向國務院專利行政部門申請專利和辦理其他手續，應當按照規定繳納費用。

第七十六條【施行日期】本法自1985年4月1日起施行。

【要點提示】

《全國人民代表大會常務委員會關于修改 〈中華人民共和國專利法〉的決定》于2008年12月27日公布，自2009年10月1日起施行。