一、投資、并購

中華人民共和國公司法（節錄）（1993年12月29日第八屆全國人民代表大會常務委員會第五次會議通過根據1999年12月25日第九屆全國人民代表大會常務委員會第十三次會議《關于修改〈中華人民共和國公司法〉的決定》第一次修正 根據2004年8月28日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十一次會議《關于修改〈中華人民共和國公司法〉的決定》第二次修正2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十八次會議修訂2005年10月27日中華人民共和國主席令第四十二號公布自2006年1月1日起施行）

……

第三章 有限責任公司的股權轉讓

第七十二條【股權轉讓】有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。

股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。

經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優先購買權。兩個以上股東主張行使優先購買權的，協商確定各自的購買比例；協商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權。

公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定。

注釋　有限責任公司的股東自愿向他人轉讓其股權，既可能是向該有限責任公司的其他股東轉讓股權，也可能是向該有限責任公司股東以外的人轉讓股權。

有限責任公司的股東向該公司的其他股東轉讓其全部股權，其后果是股東人數減少，并且股東間的出資比例發生變化；向公司的其他股東轉讓其部分股權，其后果是股東間的出資比例發生變化。因此，公司的股東之間無論是轉讓全部股權，還是轉讓部分股權，都不會有新股東的產生，其他股東已有的伙伴關系不會受到影響，也就沒有必要對這種轉讓進行限制。為此，本條規定有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部股權或者部分股權，并沒有對股權的轉讓作出任何限制性的規定。

股東向股東以外的人轉讓股權，會發生新股東進入公司的情況，而新股東與其他股東之間并不一定存在相互信任的關系。為了維持有限責任公司的人合因素，本條規定除轉讓股東以外的其他股東中，有超過一半的股東同意，股東才能向股東以外的人轉讓股權。

案例　張艷娟訴江蘇萬華工貿發展有限公司、萬華、吳亮亮、毛建偉股東權糾紛案（《中華人民共和國最高人民法院公報》2007年第9期）

案件適用要點：股東向其他股東或股東之外的其他人轉讓其股權，系股東（股權轉讓方）與股權受讓方協商一致的民事合同行為，該合同成立的前提之一是合同雙方具有轉讓、受讓股權的真實意思表示。

第七十三條【優先購買權】人民法院依照法律規定的強制執行程序轉讓股東的股權時，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優先購買權。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優先購買權的，視為放棄優先購買權。

第七十四條【股權轉讓的變更記載】依照本法第七十二條、第七十三條轉讓股權后，公司應當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。

參見　《最高人民法院關于適用 〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（三）》第28條

案例　王某與某醫療器械有限公司等股東出資糾紛上訴案（廣東省廣州市中級人民法院民事判決書 〔2008〕穗中法民四終字第3號）

案件適用要點：外商投資企業的股東及股權份額應以有關審查批準機關批準證書記載的股東及份額確定。對于中外合資經營企業的股權變更，有關行政主管部門的審批構成實質性要件，而非程序上或形式上的要求，未經審批的變更行為當然歸于無效。

第七十五條【異議股東股權收購請求權】有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：

（一）公司連續五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續盈利，并且符合本法規定的分配利潤條件的；

（二）公司合并、分立、轉讓主要財產的；

（三）公司章程規定的營業期限屆滿或者章程規定的其他解散事由出現，股東會會議通過決議修改章程使公司存續的。

自股東會會議決議通過之日起六十日內，股東與公司不能達成股權收購協議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟。

注釋　有限責任公司是兼具資合性與人合性的公司，它不僅依靠股東的出資來保證公司的設立和運營，同時也需要依靠股東的共同努力，來經營管理公司。因此，有限責任公司設立以后，其股東不得隨意退出公司。但在現實生活中，有些有限責任公司的大股東利用其對公司的控制權，長期不向股東分配利潤，并通過其他方式嚴重損害中小股東的權益。針對這種情況，《公司法》規定了股東在法定的條件下，通過法定的程序，可以退出公司。

案例　邱某與某材料有限責任公司股份收購請求權糾紛上訴案（安徽省高級人民法院民事判決書 〔2009〕皖民二終字第0011號）

案件適用要點：提起股份收購請求權訴訟必須同時具備實體和程序兩方面的要件：實體上必須具備股東資格且對股東會相關決議投反對票的股東，才能提起該項訴訟；程序上公司股東應在法定期限內先行與公司協商以合理價格收購其股權，協商不成后再提起訴訟。

第七十六條【股東資格的繼承】自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規定的除外。

注釋　依照《中華人民共和國繼承法》的規定，自然人股東死亡后，其遺留的個人合法財產依法由他人繼承。股東的出資額是股東的個人合法財產，也將依照繼承法的規定，由他人依法繼承。但是，繼承法規定的繼承，僅限于財產權的范圍，繼承法對于具有人身專屬性的身份關系，并沒有作出規定。而有限責任公司具有人合性，要成為公司的股東，不僅需要有一定的出資額，而且需要與其他股東之間存在相互信任的關系。按照繼承法繼承了股東遺產的人，能否具有股東資格，成為公司的股東，還需要予以明確。為此，本條對股東資格的繼承作出了專門的規定。

案例　童某等訴某化工有限公司股東權案（上海市第一中級人民法院民事判決書 〔2007〕滬一中民三（商）終字第172號）

案件適用要點：對于因繼承這種繼受取得公司股東資格的情況，有法律的明文規定，同時也授權公司章程中另行約定相結合的方式。在此，允許公司章程另行規定的是對已故股東的繼承人成為公司股東設置一定的限制條件，即基于公司所具有的人合性，來規定股東資格的繼承辦法。一旦約定繼承人可以繼承死亡股東的股東資格，則該繼受取得資格的股東就應當依法享有法律所賦予的股東權利，如了解公司經營狀況及財務狀況，查閱股東會會議記錄和公司財務會計報告等基本權利，而不應當對其股東權利加以隨意限制。

……

第五章 股份有限公司的股份發行和轉讓

第一節 股 份 發 行

第一百二十六條【股份及其形式】股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額相等。

公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發的證明股東所持股份的憑證。

注釋　[股份]

股份，是指由股份有限公司發行的股東所持有的通過股票形式來表現的可以轉讓的資本的一部分。股份有限公司的股份一般具有表明資本成分、說明股東地位、計算股東權責的含義。公司法規定了有限責任公司和股份有限公司兩種公司形式，但只把股份有限公司股東所持有的出資稱為股份，而沒有把有限責任公司股東所持有的出資稱為股份。股份作為公司資本的一部分，是公司資本的最小構成單位，不能再分，所有股東所持有的股份加起來即為公司的資本總額。股份有限公司的股份具有平等性，公司每股金額相等，所表現的股東權利和義務是相等的，即只要所持有的股份相同，其股東可以享有的權益和應當履行的義務就相同。

［股票］

股票，是指由股份有限公司簽發的證明股東按其所持股份享有權利和承擔義務的憑證。股票具有以下性質：一是有價證券。股票是一種具有財產價值的證券。股票記載著股票種類、票面金額及代表的股份數，反映著股票持有人對公司的權利。二是證權證券。股票表現的是股東的權利。任何人只要合法占有股票，其就可以依法向公司行使權利，比如要求公司分配自己的股息，要求分配公司的剩余財產。而且公司股票發生轉移時，公司股東的權益也就隨之轉移。三是要式證券。股票應當采用紙面形式或者國務院證券監督管理機構規定的其他形式，其記載的內容和事項應當符合法律的規定。四是流通證券。股票可以在證券交易市場進行交易。

第一百二十七條【股份發行的原則】股份的發行，實行公平、公正的原則，同種類的每一股份應當具有同等權利。

同次發行的同種類股票，每股的發行條件和價格應當相同；任何單位或者個人所認購的股份，每股應當支付相同價額。

注釋　設立股份有限公司公開發行股票，應當符合《公司法》規定的條件和經國務院批準的國務院證券監督管理機構規定的其他條件，向國務院證券監督管理機構報送募股申請和下列文件：（1）公司章程；（2）發起人協議；（3）發起人姓名或者名稱，發起人認購的股份數、出資種類及驗資證明；（4）招股說明書；（5）代收股款銀行的名稱及地址；（6）承銷機構名稱及有關的協議。依照證券法規定聘請保薦人的，還應當報送保薦人出具的發行保薦書。法律、行政法規規定設立公司必須報經批準的，還應當提交相應的批準文件。

第一百二十八條【股票發行價格】股票發行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。

注釋　股票的發行價格是股票發行時所使用的價格，也是投資者認購股票時所支付的價格。股票發行價格一般由發行公司根據股票面額、股市行情和其他有關因素決定。股票的發行價格可以分為平價發行價格和溢價發行價格。平價發行是指股票的發行價格與股票的票面金額相同，也稱之為等價發行、券面發行。溢價發行是指股票的實際發行價格超過其票面金額。股票可以按照票面額發行，也可以按高于票面額的價格發行，但不能以低于票面金額的價格發行。

第一百二十九條【股票的形式及載明的事項】股票采用紙面形式或者國務院證券監督管理機構規定的其他形式。

股票應當載明下列主要事項：

（一）公司名稱；

（二）公司成立日期；

（三）股票種類、票面金額及代表的股份數；

（四）股票的編號。

股票由法定代表人簽名，公司蓋章。

發起人的股票，應當標明發起人股票字樣。

第一百三十條【股票的種類】公司發行的股票，可以為記名股票，也可以為無記名股票。

公司向發起人、法人發行的股票，應當為記名股票，并應當記載該發起人、法人的名稱或者姓名，不得另立戶名或者以代表人姓名記名。

注釋　[記名股票]

記名股票，是指在股東名冊上登記有持股人的姓名、名稱和地址，并在股票上也注明持有人姓名、名稱的股票。公司向發起人、法人發行的股票，應當為記名股票，并應當記載該發起人或者法人的姓名、名稱，不得另立戶名或者以代表人的姓名記名。

［無記名股票］

無記名股票，是指在股票上不記載承購人的姓名，可以任意轉讓的股票。公司對社會公眾發行的股票，可以為記名股票，也可以為無記名股票。依法持有無記名股票的任何人都是公司的股東，都可以憑其所持的股票向公司主張權利。

第一百三十一條【股東信息的記載】公司發行記名股票的，應當置備股東名冊，記載下列事項：

（一）股東的姓名或者名稱及住所；

（二）各股東所持股份數；

（三）各股東所持股票的編號；

（四）各股東取得股份的日期。

發行無記名股票的，公司應當記載其股票數量、編號及發行日期。

第一百三十二條【其他種類的股份】國務院可以對公司發行本法規定以外的其他種類的股份，另行作出規定。

第一百三十三條【向股東交付股票】股份有限公司成立后，即向股東正式交付股票。公司成立前不得向股東交付股票。

第一百三十四條【發行新股的決議】公司發行新股，股東大會應當對下列事項作出決議：

（一）新股種類及數額；

（二）新股發行價格；

（三）新股發行的起止日期；

（四）向原有股東發行新股的種類及數額。

注釋　[公司公開發行新股的條件]

公司公開發行新股，應當符合下列條件：（1）具備健全且運行良好的組織機構；（2）具有持續盈利能力，財務狀況良好；（3）最近三年財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為；（4）經國務院批準的國務院證券監督管理機構規定的其他條件。上市公司非公開發行新股，應當符合經國務院批準的國務院證券監督管理機構規定的條件，并報國務院證券監督管理機構核準。

第一百三十五條【發行新股的程序】公司經國務院證券監督管理機構核準公開發行新股時，必須公告新股招股說明書和財務會計報告，并制作認股書。

本法第八十八條、第八十九條的規定適用于公司公開發行新股。

第一百三十六條【發行新股的作價方案】公司發行新股，可以根據公司經營情況和財務狀況，確定其作價方案。

第一百三十七條【發行新股的變更登記】公司發行新股募足股款后，必須向公司登記機關辦理變更登記，并公告。

第二節 股 份 轉 讓

第一百三十八條【股份轉讓】股東持有的股份可以依法轉讓。

注釋　依法發行的股票、公司債券及其他證券，法律對其轉讓期限有限制性規定的，在限定的期限內不得買賣。

發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。

公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規定。（參見本法第142條）

案例　某百貨大樓股份有限公司訴某咨詢有限公司等股權轉讓糾紛案（江蘇省高級人民法院民事判決書 〔2005〕蘇民二終字第198號）

案件適用要點：對于股份有限公司而言，大多數股東無力與公司管理層進行協商并對其進行有效的監督和制約，中小股東易被邊緣化和外部化，利益易遭侵害，法律實施中對此必須予以關注；且股份有限公司屬于資合公司，股份流通性是其生命，股份轉讓的自由度不僅直接影響公司自身利益和公司內部中小股東的利益，更關涉公司外部第三人利益。因此，有關股份有限公司的股份轉讓，立法既已作出規定，不能通過公司章程予以變更?！肮蓶|持有的股份可以依法轉讓”，在現有的立法框架下應包含兩層含義：一是股份轉讓必須依法進行；二是只要依法進行，股份就可以轉讓。

第一百三十九條【股份轉讓的場所】股東轉讓其股份，應當在依法設立的證券交易場所進行或者按照國務院規定的其他方式進行。

第一百四十條【記名股票的轉讓】記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規規定的其他方式轉讓；轉讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。

股東大會召開前二十日內或者公司決定分配股利的基準日前五日內，不得進行前款規定的股東名冊的變更登記。但是，法律對上市公司股東名冊變更登記另有規定的，從其規定。

注釋　背書方式，即出讓人將轉讓股票的意思記載于股票的背面，并簽名蓋章和注明日期。

其他方式轉讓，這主要是針對無紙化記名股票轉讓形式而作出的規定。由于目前我國上海、深圳兩個證券交易所已實施了無紙化的股票交易，對這類無紙化記名股票的轉讓方式可以由法律、行政法規另行規定。

第一百四十一條【無記名股票的轉讓】無記名股票的轉讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發生轉讓的效力。

第一百四十二條【特定持有人的股份轉讓】發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。

公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規定。

第一百四十三條【本公司股份的收購及質押】公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：

（一）減少公司注冊資本；

（二）與持有本公司股份的其他公司合并；

（三）將股份獎勵給本公司職工；

（四）股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。

公司因前款第（一）項至第（三）項的原因收購本公司股份的，應當經股東大會決議。公司依照前款規定收購本公司股份后，屬于第（一）項情形的，應當自收購之日起十日內注銷；屬于第（二）項、第（四）項情形的，應當在六個月內轉讓或者注銷。

公司依照第一款第（三）項規定收購的本公司股份，不得超過本公司已發行股份總額的百分之五；用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應當在一年內轉讓給職工。

公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的。

注釋　[股份公司不得收購本公司股份的原因]

一般情況下，股份有限公司不得收購本公司的股份。主要有兩個原因：一是股份有限公司是法人，它和股東在法律上是兩個完全不同的主體，公司如收購本公司的股份，意味著它變成了自己公司的股東，使公司具有了雙重身份，這會給公司帶來一系列的問題，并使公司和其他股東的利益平衡受到破壞，導致侵犯其他股東的權益。二是股份有限公司必須實行股本充實原則，亦稱股本維持原則，即公司在整個存續期間必須經常維持與已發行股本總額相當的現實財產。而股份有限公司收購本公司的股份則違背了股本充實原則，因為它必然會造成公司現實財產的減少，可能導致侵犯債權人權益的后果。

參見　《財政部關于 〈公司法〉施行后有關企業財務處理問題的通知》三

案例　吳某與某通信集團股份有限公司等股權轉讓合同糾紛上訴案（廣東省廣州市中級人民法院民事判決書 〔2008〕穗中法民二終字第1466號）

案件適用要點：本案員工股份并不等同于股東的股權，持股員工并非《公司法》所定義的股東，并不適用《公司法》第143條所規定的公司股份回購禁止性條款的規定。況且，員工股份的變動只發生在員工持股會內部，不影響公司的整體資本的恒定性。

第一百四十四條【記名股票丟失的救濟】記名股票被盜、遺失或者滅失，股東可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》規定的公示催告程序，請求人民法院宣告該股票失效。人民法院宣告該股票失效后，股東可以向公司申請補發股票。

注釋　[公示催告程序]

公示催告程序，是指人民法院根據當事人的申請，以公示的方式催告不明的利害關系人，在法定期間內申報權利，逾期無人申報，作出宣告票據無效（除權）的判決程序，屬于非訴訟程序。其特點是：（1）認定喪失票據或其他事項的事實而不是解決民事權益的爭議；（2）具有階段性，公示催告與除權判決是前后銜接的兩個階段；（3）實行一審終審。

參見　《中華人民共和國民事訴訟法》第十八章

第一百四十五條【上市公司的股票交易】上市公司的股票，依照有關法律、行政法規及證券交易所交易規則上市交易。

注釋　股份有限公司申請股票上市，應當符合下列條件：（1）股票經國務院證券監督管理機構核準已公開發行；（2）公司股本總額不少于人民幣三千萬元；（3）公開發行的股份達到公司股份總數的百分之二十五以上；公司股本總額超過人民幣四億元的，公開發行股份的比例為百分之十以上；（4）公司最近三年無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載。證券交易所可以規定高于前述規定的上市條件，并報國務院證券監督管理機構批準。

第一百四十六條【上市公司的信息公開】上市公司必須依照法律、行政法規的規定，公開其財務狀況、經營情況及重大訴訟，在每會計年度內半年公布一次財務會計報告。

注釋　[中期報告]

中期報告是指上市公司和公司債券上市交易的公司，應當在每一會計年度的上半年結束之日起二個月內，向國務院證券監督管理機構和證券交易所報送記載以下內容的中期報告，并予公告：（1）公司財務會計報告和經營情況；（2）涉及公司的重大訴訟事項；（3）已發行的股票、公司債券變動情況；（4）提交股東大會審議的重要事項；（5）國務院證券監督管理機構規定的其他事項。

［年度報告］

年度報告是指上市公司和公司債券上市交易的公司，應當在每一會計年度結束之日起四個月內，向國務院證券監督管理機構和證券交易所報送記載以下內容的年度報告，并予公告：（1）公司概況；（2）公司財務會計報告和經營情況；（3）董事、監事、高級管理人員簡介及其持股情況；（4）已發行的股票、公司債券情況，包括持有公司股份最多的前十名股東名單和持股數額；（5）公司的實際控制人；（6）國務院證券監督管理機構規定的其他事項。

［臨時報告］

臨時報告是指發生可能對上市公司股票交易價格產生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，上市公司應當立即將有關該重大事件的情況向國務院證券監督管理機構和證券交易所報送臨時報告，并予公告，說明事件的起因、目前的狀態和可能產生的法律后果。下列情況為前述所稱重大事件：（1）公司的經營方針和經營范圍的重大變化；（2）公司的重大投資行為和重大的購置財產的決定；（3）公司訂立重要合同，可能對公司的資產、負債、權益和經營成果產生重要影響；（4）公司發生重大債務和未能清償到期重大債務的違約情況；（5）公司發生重大虧損或者重大損失；（6）公司生產經營的外部條件發生的重大變化；（7）公司的董事、三分之一以上監事或者經理發生變動；（8）持有公司百分之五以上股份的股東或者實際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發生較大變化；（9）公司減資、合并、分立、解散及申請破產的決定；（10）涉及公司的重大訴訟，股東大會、董事會決議被依法撤銷或者宣告無效；（11）公司涉嫌犯罪被司法機關立案調查，公司董事、監事、高級管理人員涉嫌犯罪被司法機關采取強制措施；（12）國務院證券監督管理機構規定的其他事項。

第六章 公司董事、監事、高級管理人員的資格和義務

第一百四十七條【高管人員的資格禁止】有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監事、高級管理人員：

（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力；

（二）因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執行期滿未逾五年；

（三）擔任破產清算的公司、企業的董事或者廠長、經理，對該公司、企業的破產負有個人責任的，自該公司、企業破產清算完結之日起未逾三年；

（四）擔任因違法被吊銷營業執照、責令關閉的公司、企業的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業被吊銷營業執照之日起未逾三年；

（五）個人所負數額較大的債務到期未清償。

公司違反前款規定選舉、委派董事、監事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。

董事、監事、高級管理人員在任職期間出現本條第一款所列情形的，公司應當解除其職務。

注釋　[無民事行為能力人、限制民事行為能力人]

無民事行為能力的人，是指10周歲以下的未成年人和不能辨認自己行為的精神病人。限制民事行為能力的人，是指10周歲以上的未成年人和不能完全辨認自己行為的精神病人。無民事行為能力的人進行民事活動要由他的法定代理人代理進行。限制民事行為能力的人可以從事與他的年齡、智力相適應的或者與他的精神健康狀況相適應的民事活動；其他民事活動由他的法定代理人代理進行，或者征得他的法定代理人的同意。公司的經營活動是比較重大的經濟活動，市場經濟下需要高管人員反應靈敏、及時作出決定。而無民事行為能力的人和限制民事行為能力的人從事民事活動意志受到限制，很難對外交往，因此需要限制。

［剝奪政治權利］

剝奪政治權利，是指剝奪選舉權和被選舉權；憲法規定的言論、出版、集會結社、游行示威的權利；擔任國家機關職務的權利；擔任企業、事業單位和人民團體領導職務的權利。

參見　《最高人民法院關于審理證券市場因虛假陳述引發的民事賠償案件的若干規定》

案例　北京某科技發展有限公司與王某與公司有關的糾紛上訴案（北京市第二中級人民法院民事判決書 〔2009〕二中民終字第10500號）

案件適用要點：依照《公司法》第147條第1款第（二）項的規定，因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執行期滿未逾五年的，不得擔任公司的董事、監事、高級管理人員。

第一百四十八條【董事、監事、高管人員的義務和禁止行為】董事、監事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。

董事、監事、高級管理人員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產。

案例　北京某有限公司訴薛某董事、監事、經理損害公司利益案（北京市第二中級人民法院民事判決書 〔2008〕二中民終字第03331號）

案件適用要點：公司的高級管理人員應當遵守法律、行政法規和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務；公司高級管理人員執行職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的應當承擔賠償責任。

第一百四十九條【董事、高管人員的禁止行為】董事、高級管理人員不得有下列行為：

（一）挪用公司資金；

（二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；

（三）違反公司章程的規定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保；

（四）違反公司章程的規定或者未經股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；

（五）未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務；

（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

（七）擅自披露公司秘密；

（八）違反對公司忠實義務的其他行為。

董事、高級管理人員違反前款規定所得的收入應當歸公司所有。

第一百五十條【董事、監事、高管人員的損害賠償責任】董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

第一百五十一條【董事、監事、高管人員對股東會、監事會的義務】股東會或者股東大會要求董事、監事、高級管理人員列席會議的，董事、監事、高級管理人員應當列席并接受股東的質詢。

董事、高級管理人員應當如實向監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事提供有關情況和資料，不得妨礙監事會或者監事行使職權。

第一百五十二條【公司權益受損的股東救濟】董事、高級管理人員有本法第一百五十條規定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟；監事有本法第一百五十條規定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執行董事向人民法院提起訴訟。

監事會、不設監事會的有限責任公司的監事，或者董事會、執行董事收到前款規定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，本條第一款規定的股東可以依照前兩款的規定向人民法院提起訴訟。

注釋　股東對“董事、監事、高級管理人員執行公司職務”違反規定給公司造成損害和股東對他人給公司造成損害的維權途徑：（1）通過監事會或監事提起訴訟維權；（2）通過董事會或董事提起訴訟維權；（3）股東直接維權。

本條規定的180日以上連續持股期間，應為股東向人民法院提起訴訟時，已期滿的持股時間；規定的合計持有公司百分之一以上股份，是指兩個以上股東持股份額的合計。

參見　《最高人民法院關于適用 〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（一）》第4條；《最高人民法院關于適用 〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（二）》第23條

案例　浙江和信電力開發有限公司、金華市大興物資有限公司與通和置業投資有限公司、廣廈控股創業投資有限公司、上海富沃企業發展有限公司、第三人通和投資控股有限公司損害公司權益糾紛案（《中華人民共和國最高人民法院公報》2009年第6期）

案件適用要點：有限責任公司的股東依照《公司法》第152條的規定，向公司的董事、監事、高管人員或者他人提起股東代表訴訟后，經人民法院主持，訴訟各方達成調解協議的，該調解協議不僅要經過訴訟各方一致同意，還必須經過提起股東代表訴訟的股東所在的公司和該公司未參與訴訟的其他股東同意后，人民法院才能最終確認該調解協議的法律效力。

第一百五十三條【股東權益受損的訴訟】董事、高級管理人員違反法律、行政法規或者公司章程的規定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。

案例　吳林祥、陳華南訴翟曉明專利權糾紛案（《中華人民共和國最高人民法院公報》2008年第1期）

案件適用要點：公司董事、高級管理人員或控股股東等人員違反法律、行政法規或者公司章程的規定，侵害公司利益，而公司在上述人員控制之下不能或怠于以自己的名義主張權利，導致其他股東利益受到損害的，其他股東為維護自身合法權益以及公司的利益，有權向人民法院提起訴訟。

第七章 公 司 債 券

第一百五十四條【公司債券的概念和發行條件】本法所稱公司債券，是指公司依照法定程序發行、約定在一定期限還本付息的有價證券。

公司發行公司債券應當符合《中華人民共和國證券法》規定的發行條件。

注釋　[公開發行公司債券的條件]

公開發行公司債券，應當符合下列條件：（1）股份有限公司的凈資產不低于人民幣三千萬元，有限責任公司的凈資產不低于人民幣六千萬元；（2）累計債券余額不超過公司凈資產的百分之四十；（3）最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；（4）籌集的資金投向符合國家產業政策；（5）債券的利率不超過國務院限定的利率水平；（6）國務院規定的其他條件。

公開發行公司債券籌集的資金，必須用于核準的用途，不得用于彌補虧損和非生產性支出。

上市公司發行可轉換為股票的公司債券，除應當符合公開發行公司債券的規定條件外，還應當符合證券法關于公開發行股票的條件，并報國務院證券監督管理機構核準。

第一百五十五條【公司債券募集辦法】發行公司債券的申請經國務院授權的部門核準后，應當公告公司債券募集辦法。

公司債券募集辦法中應當載明下列主要事項：

（一）公司名稱；

（二）債券募集資金的用途；

（三）債券總額和債券的票面金額；

（四）債券利率的確定方式；

（五）還本付息的期限和方式；

（六）債券擔保情況；

（七）債券的發行價格、發行的起止日期；

（八）公司凈資產額；

（九）已發行的尚未到期的公司債券總額；

（十）公司債券的承銷機構。

第一百五十六條【公司債券票面的記載事項】公司以實物券方式發行公司債券的，必須在債券上載明公司名稱、債券票面金額、利率、償還期限等事項，并由法定代表人簽名，公司蓋章。

第一百五十七條【公司債券的分類】公司債券，可以為記名債券，也可以為無記名債券。

第一百五十八條【公司債券存根簿】公司發行公司債券應當置備公司債券存根簿。

發行記名公司債券的，應當在公司債券存根簿上載明下列事項：

（一）債券持有人的姓名或者名稱及住所；

（二）債券持有人取得債券的日期及債券的編號；

（三）債券總額，債券的票面金額、利率、還本付息的期限和方式；

（四）債券的發行日期。

發行無記名公司債券的，應當在公司債券存根簿上載明債券總額、利率、償還期限和方式、發行日期及債券的編號。

注釋　公司債券存根簿，是指依法記載債券持有人及債券有關事項的簿冊。它是公司發行公司債券的原始憑證，其設置及記載事項應當符合法律的規定。

第一百五十九條【記名公司債券的登記結算】記名公司債券的登記結算機構應當建立債券登記、存管、付息、兌付等相關制度。

第一百六十條【公司債券轉讓】公司債券可以轉讓，轉讓價格由轉讓人與受讓人約定。

公司債券在證券交易所上市交易的，按照證券交易所的交易規則轉讓。

注釋　[公司申請公司債券上市交易的條件]

公司申請公司債券上市交易，應當符合下列條件：（1）公司債券的期限為一年以上；（2）公司債券實際發行額不少于人民幣五千萬元；（3）公司申請債券上市時仍符合法定的公司債券發行條件。

第一百六十一條【公司債券的轉讓方式】記名公司債券，由債券持有人以背書方式或者法律、行政法規規定的其他方式轉讓；轉讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于公司債券存根簿。

無記名公司債券的轉讓，由債券持有人將該債券交付給受讓人后即發生轉讓的效力。

第一百六十二條【可轉換公司債券的發行】上市公司經股東大會決議可以發行可轉換為股票的公司債券，并在公司債券募集辦法中規定具體的轉換辦法。上市公司發行可轉換為股票的公司債券，應當報國務院證券監督管理機構核準。

發行可轉換為股票的公司債券，應當在債券上標明可轉換公司債券字樣，并在公司債券存根簿上載明可轉換公司債券的數額。

注釋　[可轉換為股票的公司債券]

可轉換為股票的公司債券，簡稱可轉換債券，是一種特殊的公司債券。其與普通的公司債券的區別是，普通的公司債券在約定的債券期限屆滿時，發行債券的公司必須兌現債券，向債權人還本付息，解除債務關系?？赊D換債券，雖約定債券的期限，但在期限屆滿時，不向債權人還本付息，而是由債券持有人按照事先約定的轉換辦法，請求公司將其所持債券換發為公司股票。相應地該債券持有人，由公司的債權人轉變為公司的出資人或股東。公司發行可轉換為股票的公司債券一般有兩個有利點：一是對認購人有較大的吸引力，特別是經濟效益比較好的，股票市值比較高的股份有限公司，對投資者來說，在債券期限屆滿時如果能夠將債券轉換為股票，從長遠來看，比僅僅獲得還本付息，要有取得更大收益的機會。二是對公司來說，也可以籌集到較多的長久留存在公司內的資金。作為普通債券，一旦期限屆滿，公司必須還本付息，原來發行債券借來的資金將退出公司。而發行可轉換債券，則即使期限屆滿，通過換發股票，既解除了原債券發行產生的債務關系，又將這筆資金留存在公司內，對維持公司的資本實力和資金需要，都有重要作用。同時，如果公司暫時經營狀況不好，流動資金緊張，也可以避免因強制還本付息造成的拖欠支付情況的出現。

注意，只有上市公司才可發行可轉換債券，其他公司無權發行。

第一百六十三條【可轉換公司債券的轉換】發行可轉換為股票的公司債券的，公司應當按照其轉換辦法向債券持有人換發股票，但債券持有人對轉換股票或者不轉換股票有選擇權。

……

第九章 公司合并、分立、增資、減資

第一百七十三條【公司的合并】公司合并可以采取吸收合并或者新設合并。

一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設立一個新的公司為新設合并，合并各方解散。

第一百七十四條【公司合并的程序】公司合并，應當由合并各方簽訂合并協議，并編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出合并決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。

第一百七十五條【公司合并債權債務的承繼】公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續的公司或者新設的公司承繼。

第一百七十六條【公司的分立】公司分立，其財產作相應的分割。

公司分立，應當編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出分立決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。

公司分立，是指一個公司依照公司法有關規定，分成兩個以上的公司。

公司分立可以采取存續分立和解散分立兩種形式。

存續分立，是指一個公司分離成兩個以上公司，本公司繼續存在并設立一個以上新的公司。

解散分立，是指一個公司分解為兩個以上公司，本公司解散并設立兩個以上新的公司。

第一百七十七條【公司分立前的債務承擔】公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協議另有約定的除外。

第一百七十八條【公司減資】公司需要減少注冊資本時，必須編制資產負債表及財產清單。

公司應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。

公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。

注釋　公司減少注冊資本，應當符合《公司法》規定的程序，減少后的注冊資本及實收資本數額應當達到法律、行政法規規定的公司注冊資本的最低限額并經驗資機構驗資。

公司全體股東或者發起人足額繳納出資和繳納股款后，公司申請減少注冊資本，應當同時辦理減少實收資本變更登記。

第一百七十九條【公司增資】有限責任公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資，依照本法設立有限責任公司繳納出資的有關規定執行。

股份有限公司為增加注冊資本發行新股時，股東認購新股，依照本法設立股份有限公司繳納股款的有關規定執行。

注釋　公司增加注冊資本是指公司經過公司的股東會或者公司的股東大會進行決議后使公司的注冊資本在原來的基礎上予以擴大的法律行為。公司增加注冊資本主要有兩種途徑：一是吸收外來新資本，包括增加新股東或股東追加投資；二是用公積金增加資本或利潤轉增資本。

第一百八十條【公司變更的登記】公司合并或者分立，登記事項發生變更的，應當依法向公司登記機關辦理變更登記；公司解散的，應當依法辦理公司注銷登記；設立新公司的，應當依法辦理公司設立登記。

公司增加或者減少注冊資本，應當依法向公司登記機關辦理變更登記。

……