投融資法律制度理解與適用

投資、并購與融資是公司經營運作中的經常性行為，是公司業務擴張和規模擴展的重要方式，是公司發展的重要動力。投資、并購與融資既是經濟活動，也是一種法律行為；同時，投融資活動既充滿了發展機會，也處處有風險。為此，公司既要防范投融資活動所伴隨的經營風險、市場風險、技術風險、財務風險，還要努力防范其中的法律風險。而了解并掌握投融資活動的相關法律政策規定，則是防范投融資活動法律風險的有效措施。

一、公司法是公司股權投資與股權融資的法律基石

《公司法》的宗旨是保護公司、股東和債權人的合法權益，以此鼓勵投資，促進資本市場發展和繁榮，并促進市場經濟的發展。公司進行股權投資或者股權融資時，從股東的出資比例、出資方式，到公司章程的制定、公司治理結構的構建；從公司的股票發行、上市，到公司的改制、重組、收購、兼并；從公司的設立，到公司的清算、解散，均需依照《公司法》的規定作出安排。具體的投資、融資行為，還應遵守相應的法律法規的規定，例如引進外資就需遵守《中外合資經營企業法》、《外國投資者并購境內企業暫行規定》等關于外商投資方面的法律規定；上市融資就應當遵守《證券法》和其他有關證券發行、上市、交易的規定；境外投資就需遵守國家相關部門關于境內企業赴境外投資的相關管理規定；等等。

二、公司章程是公司投資融資行為的內部規范

公司章程在公司中具有最高的法律效力，如果公司的股東之間簽有股東協議或者投資協議，而股東協議或者投資協議與公司章程存在沖突，亦應以公司章程為準。因此，公司必須高度重視公司章程的制訂。

僅就公司的投資、融資而言，公司章程中至少應就以下事項作出詳細的規定：

1.公司投資的決策權限，包括總經理、董事會、股東會各自擁有哪些決策權限，權限應當用具體的數值界定，比如多少投資額，或者投資額占凈資產的比例，或者投資額占業務收入的比例等，甚至可以就不同的投資類別（如項目投資、股權投資、房地產投資、股票投資等）分別作出不同的權限規定。

2.公司融資的決策權限，包括總經理、董事會、股東會對于向銀行借款、發行債券、發行股票以及引進投資者等各種不同的融資方式各有哪些決策權限，同樣應當用具體的數值界定權限的大小。

3.公司投資、融資的決策程序及實施和監督，包括如何提出議案，如何進行調研、論證，如何根據決策權限進行審議、表決，實施的部門、方式，監督的部門、方式等等。

需要注意的是，鑒于公司章程須向工商行政管理部門登記，如果出于保密以及調整的方便性等角度考慮，也可以只在章程中作粗略的、原則的規定，公司另行制定關于投資、融資的內部規章制度予以細化。

三、我國投融資管理體制

2004年7月16日，國務院頒布《國務院關于投資體制改革的決定》，《決定》明確按照“誰投資、誰決策、誰收益、誰承擔風險”的原則，改革項目審批制度，落實企業投資自主權。對投資項目實行分類管理：對需要利用國家財政性投資等政府投資項目，不論項目投資規模大小，仍然實行審批制管理辦法；對于企業不使用政府投資建設的項目，一律不再實行審批制，區別不同情況實行核準制和備案制。其中，政府僅對重大項目和限制類項目從維護社會公共利益角度進行核準，其他項目無論規模大小，均改為備案制，項目的市場前景、經濟效益、資金來源和產品技術方案等均由企業自主決策、自擔風險，并依法辦理環境保護、土地使用、資源利用、安全生產、城市規劃等許可手續和減免稅確認手續。對于企業使用政府補助、轉貸、貼息投資建設的項目，政府只審批資金申請報告。對于實行核準制的，政府通過頒布《政府核準的投資項目目錄》嚴格限定實行政府核準制的范圍，并根據變化的情況適時調整；對于實行備案制的，除國家另有規定外，由企業按照屬地原則向地方政府投資主管部門備案。

公司的投融資行為，應當根據《決定》以及相關核準、備案的規定，確認項目類別，并辦理相應的核準、備案手續。