第五節(jié)　死　刑

第四十八條　【死刑的判決與核準】死刑只適用于罪行極其嚴重的犯罪分子。對于應當判處死刑的犯罪分子，如果不是必須立即執(zhí)行的，可以判處死刑同時宣告緩期二年執(zhí)行。

死刑除依法由最高人民法院判決的以外，都應當報請最高人民法院核準。死刑緩期執(zhí)行的，可以由高級人民法院判決或者核準。[18]

·條文注釋

被判處“死刑立即執(zhí)行”的，由最高人民法院核準；被判處死刑同時宣告緩期二年執(zhí)行的，可以由高級人民法院核準（包括自判自核）。在實際執(zhí)行中，被判處死緩的罪犯基本上都被依法減為無期徒刑或有期徒刑，沒有被實際執(zhí)行死刑，體現(xiàn)了我國對死刑“適當保留、嚴格控制、慎重適用”的一貫方針。

死刑的執(zhí)行程序參見《刑事訴訟法》（2012年3月14日第十一屆全國人民代表大會第5次會議修正，主席令第55號公布，2013年1月1日起施行）第二百五十條至第二百五十二條的規(guī)定。在死刑交付執(zhí)行時，應當對罪犯驗明正身，采用槍決或者注射等方式執(zhí)行。

“死刑緩期二年執(zhí)行”并不是一種獨立的刑種，而是對“不是必須立即執(zhí)行”死刑的一種執(zhí)行方式。至于什么是“不是必須立即執(zhí)行”，法律沒有作出具體規(guī)定。在司法實踐中，一般有以下幾種情況：①雖然罪行極其嚴重，但民憤并不特別大。②行為人有投案自首或者立功情節(jié)。③共同犯罪中的首要分子已經(jīng)被判處死刑立即執(zhí)行，其他主犯不具有立即執(zhí)行必要的。④被害者在罪行發(fā)生之前或發(fā)生過程中有明顯過錯。

·配套規(guī)定

【法釋［2006］12號】　最高人民法院關于統(tǒng)一行使死刑案件核準權有關問題的決定（2006年12月13日最高人民法院審判委員會第1409次會議通過，2006年12月28日公布，2007年1月1日起施行）

第十屆全國人民代表大會常務委員會第24次會議通過了《關于修改〈中華人民共和國人民法院組織法〉的決定》，將人民法院組織法原第十三條修改為第十二條：“死刑除依法由最高人民法院判決的以外，應當報請最高人民法院核準?！毙薷娜嗣穹ㄔ航M織法的決定自2007年1月1日起施行。根據(jù)修改后的人民法院組織法第十二條的規(guī)定，現(xiàn)就有關問題決定如下：

（一）自2007年1月1日起，最高人民法院根據(jù)全國人民代表大會常務委員會有關決定和人民法院組織法原第十三條的規(guī)定發(fā)布的關于授權高級人民法院和解放軍軍事法院核準部分死刑案件的通知（見附件），一律予以廢止。

（二）自2007年1月1日起，死刑除依法由最高人民法院判決的以外，各高級人民法院和解放軍軍事法院依法判決和裁定的，應當報請最高人民法院核準。

（三）2006年12月31日以前，各高級人民法院和解放軍軍事法院已經(jīng)核準的死刑立即執(zhí)行的判決、裁定，依法仍由各高級人民法院、解放軍軍事法院院長簽發(fā)執(zhí)行死刑的命令。

附件：

最高人民法院發(fā)布的下列關于授權高級人民法院核準部分死刑案件自本通知施行之日起予以廢止：

一、《最高人民法院關于對幾類現(xiàn)行犯授權高級人民法院核準死刑的若干具體規(guī)定的通知》（發(fā)布日期：1980年3月18日）

二、《最高人民法院關于執(zhí)行全國人民代表大會常務委員會〈關于死刑案件核準問題的決定〉的幾項通知》（發(fā)布日期：1981年6月11日）

三、《最高人民法院關于授權高級人民法院核準部分死刑案件的通知》（發(fā)布日期：1983年9月7日）

四、《最高人民法院關于授權云南省高級人民法院核準部分毒品犯罪死刑案件的通知》（發(fā)布日期：1991年6月6日）

五、《最高人民法院關于授權廣東省高級人民法院核準部分毒品犯罪死刑案件的通知》（發(fā)布日期：1993年8月18日）

六、《最高人民法院關于授權廣西壯族自治區(qū)、四川省、甘肅省高級人民法院核準部分毒品犯罪死刑案件的通知》（發(fā)布日期：1996年3月19日）

七、《最高人民法院關于授權貴州省高級人民法院核準部分毒品犯罪死刑案件的通知》（發(fā)布日期：1997年6月23日）

八、《最高人民法院關于授權高級人民法院和解放軍軍事法院核準部分死刑案件的通知》（發(fā)布日期：1997年9月26日）

【法發(fā)［2010］9號】　最高人民法院關于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見（2010年2月8日印發(fā)）

四、準確把握和正確適用寬嚴“相濟”的政策要求

29.要準確理解和嚴格執(zhí)行“保留死刑，嚴格控制和慎重適用死刑”的政策。對于罪行極其嚴重的犯罪分子，論罪應當判處死刑的，要堅決依法判處死刑。要依法嚴格控制死刑的適用，統(tǒng)一死刑案件的裁判標準，確保死刑只適用于極少數(shù)罪行極其嚴重的犯罪分子。擬判處死刑的具體案件定罪或者量刑的證據(jù)必須確實、充分，得出唯一結(jié)論。對于罪行極其嚴重，但只要是依法可不立即執(zhí)行的，就不應當判處死刑立即執(zhí)行。

【法發(fā)［2010］20號】　最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部關于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定（2010年6月 13日印發(fā)，2010年7月1日起施行；同時、同文號印發(fā)《關于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》，2010年7月1日起施行）[19]

一、一般規(guī)定

第一條　辦理死刑案件，必須嚴格執(zhí)行刑法和刑事訴訟法，切實做到事實清楚，證據(jù)確實、充分，程序合法，適用法律正確，確保案件質(zhì)量。

第二條　認定案件事實，必須以證據(jù)為根據(jù)。

第三條　偵查人員、檢察人員、審判人員應當嚴格遵守法定程序，全面、客觀地收集、審查、核實和認定證據(jù)。

第四條　經(jīng)過當庭出示、辨認、質(zhì)證等法庭調(diào)查程序查證屬實的證據(jù)，才能作為定罪量刑的根據(jù)。

第五條　辦理死刑案件，對被告人犯罪事實的認定，必須達到證據(jù)確實、充分。

證據(jù)確實、充分是指：

（一）定罪量刑的事實都有證據(jù)證明；

（二）每一個定案的證據(jù)均已經(jīng)法定程序查證屬實；

（三）證據(jù)與證據(jù)之間、證據(jù)與案件事實之間不存在矛盾或者矛盾得以合理排除；

（四）共同犯罪案件中，被告人的地位、作用均已查清；

（五）根據(jù)證據(jù)認定案件事實的過程符合邏輯和經(jīng)驗規(guī)則，由證據(jù)得出的結(jié)論為唯一結(jié)論。

辦理死刑案件，對于以下事實的證明必須達到證據(jù)確實、充分：

（一）被指控的犯罪事實的發(fā)生；

（二）被告人實施了犯罪行為與被告人實施犯罪行為的時間、地點、手段、后果以及其他情節(jié)；

（三）影響被告人定罪的身份情況；

（四）被告人有刑事責任能力；

（五）被告人的罪過；

（六）是否共同犯罪及被告人在共同犯罪中的地位、作用；

（七）對被告人從重處罰的事實。

二、證據(jù)的分類審查與認定

1.物證、書證

第六條　對物證、書證應當著重審查以下內(nèi)容：

（一）物證、書證是否為原物、原件，物證的照片、錄像或者復制品及書證的副本、復制件與原物、原件是否相符；物證、書證是否經(jīng)過辨認、鑒定；物證的照片、錄像或者復制品和書證的副本、復制件是否由二人以上制作，有無制作人關于制作過程及原件、原物存放于何處的文字說明及簽名。

（二）物證、書證的收集程序、方式是否符合法律及有關規(guī)定；經(jīng)勘驗、檢查、搜查提取、扣押的物證、書證，是否附有相關筆錄或者清單；筆錄或者清單是否有偵查人員、物品持有人、見證人簽名，沒有物品持有人簽名的，是否注明原因；對物品的特征、數(shù)量、質(zhì)量、名稱等注明是否清楚。

（三）物證、書證在收集、保管及鑒定過程中是否受到破壞或者改變。

（四）物證、書證與案件事實有無關聯(lián)。對現(xiàn)場遺留與犯罪有關的具備檢驗鑒定條件的血跡、指紋、毛發(fā)、體液等生物物證、痕跡、物品，是否通過DNA鑒定、指紋鑒定等鑒定方式與被告人或者被害人的相應生物檢材、生物特征、物品等作同一認定。

（五）與案件事實有關聯(lián)的物證、書證是否全面收集。

第七條　對在勘驗、檢查、搜查中發(fā)現(xiàn)與案件事實可能有關聯(lián)的血跡、指紋、足跡、字跡、毛發(fā)、體液、人體組織等痕跡和物品應當提取而沒有提取，應當檢驗而沒有檢驗，導致案件事實存疑的，人民法院應當向人民檢察院說明情況，人民檢察院依法可以補充收集、調(diào)取證據(jù)，作出合理的說明或者退回偵查機關補充偵查，調(diào)取有關證據(jù)。

第八條　據(jù)以定案的物證應當是原物。只有在原物不便搬運、不易保存或者依法應當由有關部門保管、處理或者依法應當返還時，才可以拍攝或者制作足以反映原物外形或者內(nèi)容的照片、錄像或者復制品。物證的照片、錄像或者復制品，經(jīng)與原物核實無誤或者經(jīng)鑒定證明為真實的，或者以其他方式確能證明其真實的，可以作為定案的根據(jù)。原物的照片、錄像或者復制品，不能反映原物的外形和特征的，不能作為定案的根據(jù)。

據(jù)以定案的書證應當是原件。只有在取得原件確有困難時，才可以使用副本或者復制件。書證的副本、復制件，經(jīng)與原件核實無誤或者經(jīng)鑒定證明為真實的，或者以其他方式確能證明其真實的，可以作為定案的根據(jù)。書證有更改或者更改跡象不能作出合理解釋的，書證的副本、復制件不能反映書證原件及其內(nèi)容的，不能作為定案的根據(jù)。

第九條　經(jīng)勘驗、檢查、搜查提取、扣押的物證、書證，未附有勘驗、檢查筆錄，搜查筆錄，提取筆錄，扣押清單，不能證明物證、書證來源的，不能作為定案的根據(jù)。

物證、書證的收集程序、方式存在下列瑕疵，通過有關辦案人員的補正或者作出合理解釋的，可以采用：

（一）收集調(diào)取的物證、書證，在勘驗、檢查筆錄，搜查筆錄，提取筆錄，扣押清單上沒有偵查人員、物品持有人、見證人簽名或者物品特征、數(shù)量、質(zhì)量、名稱等注明不詳?shù)模?/p>

（二）收集調(diào)取物證照片、錄像或者復制品，書證的副本、復制件未注明與原件核對無異，無復制時間、無被收集、調(diào)取人（單位）簽名（蓋章）的；

（三）物證照片、錄像或者復制品，書證的副本、復制件沒有制作人關于制作過程及原物、原件存放于何處的說明或者說明中無簽名的；

（四）物證、書證的收集程序、方式存在其他瑕疵的。

對物證、書證的來源及收集過程有疑問，不能作出合理解釋的，該物證、書證不能作為定案的根據(jù)。

第十條　具備辨認條件的物證、書證應當交由當事人或者證人進行辨認，必要時應當進行鑒定。

2.證人證言

第十一條　對證人證言應當著重審查以下內(nèi)容：

（一）證言的內(nèi)容是否為證人直接感知。

（二）證人作證時的年齡、認知水平、記憶能力和表達能力，生理上和精神上的狀態(tài)是否影響作證。

（三）證人與案件當事人、案件處理結(jié)果有無利害關系。

（四）證言的取得程序、方式是否符合法律及有關規(guī)定：有無使用暴力、威脅、引誘、欺騙以及其他非法手段取證的情形；有無違反詢問證人應當個別進行的規(guī)定；筆錄是否經(jīng)證人核對確認并簽名（蓋章）、捺指??；詢問未成年證人，是否通知了其法定代理人到場，其法定代理人是否在場等。

（五）證人證言之間以及與其他證據(jù)之間能否相互印證，有無矛盾。

第十二條　以暴力、威脅等非法手段取得的證人證言，不能作為定案的根據(jù)。

處于明顯醉酒、麻醉品中毒或者精神藥物麻醉狀態(tài)，以致不能正確表達的證人所提供的證言，不能作為定案的根據(jù)。

證人的猜測性、評論性、推斷性的證言，不能作為證據(jù)使用，但根據(jù)一般生活經(jīng)驗判斷符合事實的除外。

第十三條　具有下列情形之一的證人證言，不能作為定案的根據(jù)：

（一）詢問證人沒有個別進行而取得的證言；

（二）沒有經(jīng)證人核對確認并簽名（蓋章）、捺指印的書面證言；

（三）詢問聾啞人或者不通曉當?shù)赝ㄓ谜Z言、文字的少數(shù)民族人員、外國人，應當提供翻譯而未提供的。

第十四條　證人證言的收集程序和方式有下列瑕疵，通過有關辦案人員的補正或者作出合理解釋的，可以采用：

（一）沒有填寫詢問人、記錄人、法定代理人姓名或者詢問的起止時間、地點的；

（二）詢問證人的地點不符合規(guī)定的；

（三）詢問筆錄沒有記錄告知證人應當如實提供證言和有意作偽證或者隱匿罪證要負法律責任內(nèi)容的；

（四）詢問筆錄反映出在同一時間段內(nèi)，同一詢問人員詢問不同證人的。

第十五條　具有下列情形的證人，人民法院應當通知出庭作證；經(jīng)依法通知不出庭作證證人的書面證言經(jīng)質(zhì)證無法確認的，不能作為定案的根據(jù)：

（一）人民檢察院、被告人及其辯護人對證人證言有異議，該證人證言對定罪量刑有重大影響的；

（二）人民法院認為其他應當出庭作證的。

證人在法庭上的證言與其庭前證言相互矛盾，如果證人當庭能夠?qū)ζ浞C作出合理解釋，并有相關證據(jù)印證的，應當采信庭審證言。

對未出庭作證證人的書面證言，應當聽取出庭檢察人員、被告人及其辯護人的意見，并結(jié)合其他證據(jù)綜合判斷。未出庭作證證人的書面證言出現(xiàn)矛盾，不能排除矛盾且無證據(jù)印證的，不能作為定案的根據(jù)。

第十六條　證人作證，涉及國家秘密或者個人隱私的，應當保守秘密。

證人出庭作證，必要時，人民法院可以采取限制公開證人信息、限制詢問、遮蔽容貌、改變聲音等保護性措施。

3.被害人陳述

第十七條　對被害人陳述的審查與認定適用前述關于證人證言的有關規(guī)定。

4.被告人供述和辯解

第十八條　對被告人供述和辯解應當著重審查以下內(nèi)容：

（一）訊問的時間、地點、訊問人的身份等是否符合法律及有關規(guī)定，訊問被告人的偵查人員是否不少于二人，訊問被告人是否個別進行等。

（二）訊問筆錄的制作、修改是否符合法律及有關規(guī)定，訊問筆錄是否注明訊問的起止時間和訊問地點，首次訊問時是否告知被告人申請回避、聘請律師等訴訟權利，被告人是否核對確認并簽名（蓋章）、捺指印，是否有不少于二人的訊問人簽名等。

（三）訊問聾啞人、少數(shù)民族人員、外國人時是否提供了通曉聾、啞手勢的人員或者翻譯人員，訊問未成年同案犯時，是否通知了其法定代理人到場，其法定代理人是否在場。

（四）被告人的供述有無以刑訊逼供等非法手段獲取的情形，必要時可以調(diào)取被告人進出看守所的健康檢查記錄、筆錄。

（五）被告人的供述是否前后一致，有無反復以及出現(xiàn)反復的原因；被告人的所有供述和辯解是否均已收集入卷；應當入卷的供述和辯解沒有入卷的，是否出具了相關說明。

（六）被告人的辯解內(nèi)容是否符合案情和常理，有無矛盾。

（七）被告人的供述和辯解與同案犯的供述和辯解以及其他證據(jù)能否相互印證，有無矛盾。

對于上述內(nèi)容，偵查機關隨案移送有錄音錄像資料的，應當結(jié)合相關錄音錄像資料進行審查。

第十九條　采用刑訊逼供等非法手段取得的被告人供述，不能作為定案的根據(jù)。

第二十條　具有下列情形之一的被告人供述，不能作為定案的根據(jù)：

（一）訊問筆錄沒有經(jīng)被告人核對確認并簽名（蓋章）、捺指印的；

（二）訊問聾啞人、不通曉當?shù)赝ㄓ谜Z言、文字的人員時，應當提供通曉聾、啞手勢的人員或者翻譯人員而未提供的。

第二十一條　訊問筆錄有下列瑕疵，通過有關辦案人員的補正或者作出合理解釋的，可以采用：

（一）筆錄填寫的訊問時間、訊問人、記錄人、法定代理人等有誤或者存在矛盾的；

（二）訊問人沒有簽名的；

（三）首次訊問筆錄沒有記錄告知被訊問人訴訟權利內(nèi)容的。

第二十二條　對被告人供述和辯解的審查，應當結(jié)合控辯雙方提供的所有證據(jù)以及被告人本人的全部供述和辯解進行。

被告人庭前供述一致，庭審中翻供，但被告人不能合理說明翻供理由或者其辯解與全案證據(jù)相矛盾，而庭前供述與其他證據(jù)能夠相互印證的，可以采信被告人庭前供述。

被告人庭前供述和辯解出現(xiàn)反復，但庭審中供認的，且庭審中的供述與其他證據(jù)能夠印證的，可以采信庭審中的供述；被告人庭前供述和辯解出現(xiàn)反復，庭審中不供認，且無其他證據(jù)與庭前供述印證的，不能采信庭前供述。

5.鑒定意見

第二十三條　對鑒定意見應當著重審查以下內(nèi)容：

（一）鑒定人是否存在應當回避而未回避的情形。

（二）鑒定機構(gòu)和鑒定人是否具有合法的資質(zhì)。

（三）鑒定程序是否符合法律及有關規(guī)定。

（四）檢材的來源、取得、保管、送檢是否符合法律及有關規(guī)定，與相關提取筆錄、扣押物品清單等記載的內(nèi)容是否相符，檢材是否充足、可靠。

（五）鑒定的程序、方法、分析過程是否符合本專業(yè)的檢驗鑒定規(guī)程和技術方法要求。

（六）鑒定意見的形式要件是否完備，是否注明提起鑒定的事由、鑒定委托人、鑒定機構(gòu)、鑒定要求、鑒定過程、檢驗方法、鑒定文書的日期等相關內(nèi)容，是否由鑒定機構(gòu)加蓋鑒定專用章并由鑒定人簽名蓋章。

（七）鑒定意見是否明確。

（八）鑒定意見與案件待證事實有無關聯(lián)。

（九）鑒定意見與其他證據(jù)之間是否有矛盾，鑒定意見與檢驗筆錄及相關照片是否有矛盾。

（十）鑒定意見是否依法及時告知相關人員，當事人對鑒定意見是否有異議。

第二十四條　鑒定意見具有下列情形之一的，不能作為定案的根據(jù)：

（一）鑒定機構(gòu)不具備法定的資格和條件，或者鑒定事項超出本鑒定機構(gòu)項目范圍或者鑒定能力的；

（二）鑒定人不具備法定的資格和條件、鑒定人不具有相關專業(yè)技術或者職稱、鑒定人違反回避規(guī)定的；

（三）鑒定程序、方法有錯誤的；

（四）鑒定意見與證明對象沒有關聯(lián)的；

（五）鑒定對象與送檢材料、樣本不一致的；

（六）送檢材料、樣本來源不明或者確實被污染且不具備鑒定條件的；

（七）違反有關鑒定特定標準的；

（八）鑒定文書缺少簽名、蓋章的；

（九）其他違反有關規(guī)定的情形。

對鑒定意見有疑問的，人民法院應當依法通知鑒定人出庭作證或者由其出具相關說明，也可以依法補充鑒定或者重新鑒定。

6.勘驗、檢查筆錄

第二十五條　對勘驗、檢查筆錄應當著重審查以下內(nèi)容：

（一）勘驗、檢查是否依法進行，筆錄的制作是否符合法律及有關規(guī)定的要求，勘驗、檢查人員和見證人是否簽名或者蓋章等。

（二）勘驗、檢查筆錄的內(nèi)容是否全面、詳細、準確、規(guī)范：是否準確記錄了提起勘驗、檢查的事由，勘驗、檢查的時間、地點，在場人員、現(xiàn)場方位、周圍環(huán)境等情況；是否準確記載了現(xiàn)場、物品、人身、尸體等的位置、特征等詳細情況以及勘驗、檢查、搜查的過程；文字記載與實物或者繪圖、錄像、照片是否相符；固定證據(jù)的形式、方法是否科學、規(guī)范；現(xiàn)場、物品、痕跡等是否被破壞或者偽造，是否是原始現(xiàn)場；人身特征、傷害情況、生理狀況有無偽裝或者變化等。

（三）補充進行勘驗、檢查的，前后勘驗、檢查的情況是否有矛盾，是否說明了再次勘驗、檢查的原由。

（四）勘驗、檢查筆錄中記載的情況與被告人供述、被害人陳述、鑒定意見等其他證據(jù)能否印證，有無矛盾。

第二十六條　勘驗、檢查筆錄存在明顯不符合法律及有關規(guī)定的情形，并且不能作出合理解釋或者說明的，不能作為證據(jù)使用。

勘驗、檢查筆錄存在勘驗、檢查沒有見證人的，勘驗、檢查人員和見證人沒有簽名、蓋章的，勘驗、檢查人員違反回避規(guī)定的等情形，應當結(jié)合案件其他證據(jù)，審查其真實性和關聯(lián)性。

7.視聽資料

第二十七條　對視聽資料應當著重審查以下內(nèi)容：

（一）視聽資料的來源是否合法，制作過程中當事人有無受到威脅、引誘等違反法律及有關規(guī)定的情形；

（二）是否載明制作人或者持有人的身份，制作的時間、地點和條件以及制作方法；

（三）是否為原件，有無復制及復制份數(shù)；調(diào)取的視聽資料是復制件的，是否附有無法調(diào)取原件的原因、制作過程和原件存放地點的說明，是否有制作人和原視聽資料持有人簽名或者蓋章；

（四）內(nèi)容和制作過程是否真實，有無經(jīng)過剪輯、增加、刪改、編輯等偽造、變造情形；

（五）內(nèi)容與案件事實有無關聯(lián)性。

對視聽資料有疑問的，應當進行鑒定。

對視聽資料，應當結(jié)合案件其他證據(jù)，審查其真實性和關聯(lián)性。

第二十八條　具有下列情形之一的視聽資料，不能作為定案的根據(jù)：

（一）視聽資料經(jīng)審查或者鑒定無法確定真?zhèn)蔚模?/p>

（二）對視聽資料的制作和取得的時間、地點、方式等有異議，不能作出合理解釋或者提供必要證明的。

8.其他規(guī)定

第二十九條　對于電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、網(wǎng)絡博客、手機短信、電子簽名、域名等電子證據(jù)，應當主要審查以下內(nèi)容：

（一）該電子證據(jù)存儲磁盤、存儲光盤等可移動存儲介質(zhì)是否與打印件一并提交；

（二）是否載明該電子證據(jù)形成的時間、地點、對象、制作人、制作過程及設備情況等；

（三）制作、儲存、傳遞、獲得、收集、出示等程序和環(huán)節(jié)是否合法，取證人、制作人、持有人、見證人等是否簽名或者蓋章；

（四）內(nèi)容是否真實，有無剪裁、拼湊、篡改、添加等偽造、變造情形；

（五）該電子證據(jù)與案件事實有無關聯(lián)性。

對電子證據(jù)有疑問的，應當進行鑒定。

對電子證據(jù)，應當結(jié)合案件其他證據(jù)，審查其真實性和關聯(lián)性。

第三十條　偵查機關組織的辨認，存在下列情形之一的，應當嚴格審查，不能確定其真實性的，辨認結(jié)果不能作為定案的根據(jù)：

（一）辨認不是在偵查人員主持下進行的；

（二）辨認前使辨認人見到辨認對象的；

（三）辨認人的辨認活動沒有個別進行的；

（四）辨認對象沒有混雜在具有類似特征的其他對象中，或者供辨認的對象數(shù)量不符合規(guī)定的；尸體、場所等特定辨認對象除外。

（五）辨認中給辨認人明顯暗示或者明顯有指認嫌疑的。

有下列情形之一的，通過有關辦案人員的補正或者作出合理解釋的，辨認結(jié)果可以作為證據(jù)使用：

（一）主持辨認的偵查人員少于二人的；

（二）沒有向辨認人詳細詢問辨認對象的具體特征的；

（三）對辨認經(jīng)過和結(jié)果沒有制作專門的規(guī)范的辨認筆錄，或者辨認筆錄沒有偵查人員、辨認人、見證人的簽名或者蓋章的；

（四）辨認記錄過于簡單，只有結(jié)果沒有過程的；

（五）案卷中只有辨認筆錄，沒有被辨認對象的照片、錄像等資料，無法獲悉辨認的真實情況的。

第三十一條　對偵查機關出具的破案經(jīng)過等材料，應當審查是否有出具該說明材料的辦案人、辦案機關的簽字或者蓋章。

對破案經(jīng)過有疑問，或者對確定被告人有重大嫌疑的根據(jù)有疑問的，應當要求偵查機關補充說明。

三、證據(jù)的綜合審查和運用

第三十二條　對證據(jù)的證明力，應當結(jié)合案件的具體情況，從各證據(jù)與待證事實的關聯(lián)程度、各證據(jù)之間的聯(lián)系等方面進行審查判斷。

證據(jù)之間具有內(nèi)在的聯(lián)系，共同指向同一待證事實，且能合理排除矛盾的，才能作為定案的根據(jù)。

第三十三條　沒有直接證據(jù)證明犯罪行為系被告人實施，但同時符合下列條件的可以認定被告人有罪：

（一）據(jù)以定案的間接證據(jù)已經(jīng)查證屬實；

（二）據(jù)以定案的間接證據(jù)之間相互印證，不存在無法排除的矛盾和無法解釋的疑問；

（三）據(jù)以定案的間接證據(jù)已經(jīng)形成完整的證明體系；

（四）依據(jù)間接證據(jù)認定的案件事實，結(jié)論是唯一的，足以排除一切合理懷疑；

（五）運用間接證據(jù)進行的推理符合邏輯和經(jīng)驗判斷。

根據(jù)間接證據(jù)定案的，判處死刑應當特別慎重。

第三十四條　根據(jù)被告人的供述、指認提取到了隱蔽性很強的物證、書證，且與其他證明犯罪事實發(fā)生的證據(jù)互相印證，并排除串供、逼供、誘供等可能性的，可以認定有罪。

第三十五條　偵查機關依照有關規(guī)定采用特殊偵查措施所收集的物證、書證及其他證據(jù)材料，經(jīng)法庭查證屬實，可以作為定案的根據(jù)。

法庭依法不公開特殊偵查措施的過程及方法。

第三十六條　在對被告人作出有罪認定后，人民法院認定被告人的量刑事實，除審查法定情節(jié)外，還應審查以下影響量刑的情節(jié)：

（一）案件起因；

（二）被害人有無過錯及過錯程度，是否對矛盾激化負有責任及責任大??；

（三）被告人的近親屬是否協(xié)助抓獲被告人；

（四）被告人平時表現(xiàn)及有無悔罪態(tài)度；

（五）被害人附帶民事訴訟賠償情況，被告人是否取得被害人或者被害人近親屬諒解；

（六）其他影響量刑的情節(jié)。

既有從輕、減輕處罰等情節(jié)，又有從重處罰等情節(jié)的，應當依法綜合相關情節(jié)予以考慮。

不能排除被告人具有從輕、減輕處罰等量刑情節(jié)的，判處死刑應當特別慎重。

第三十七條　對于有下列情形的證據(jù)應當慎重使用，有其他證據(jù)印證的，可以采信：

（一）生理上、精神上有缺陷的被害人、證人和被告人，在對案件事實的認知和表達上存在一定困難，但尚未喪失正確認知、正確表達能力而作的陳述、證言和供述；

（二）與被告人有親屬關系或者其他密切關系的證人所作的對該被告人有利的證言，或者與被告人有利害沖突的證人所作的對該被告人不利的證言。

第三十八條　法庭對證據(jù)有疑問的，可以告知出庭檢察人員、被告人及其辯護人補充證據(jù)或者作出說明；確有核實必要的，可以宣布休庭，對證據(jù)進行調(diào)查核實。法庭進行庭外調(diào)查時，必要時，可以通知出庭檢察人員、辯護人到場。出庭檢察人員、辯護人一方或者雙方不到場的，法庭記錄在案。

人民檢察院、辯護人補充的和法庭庭外調(diào)查核實取得的證據(jù)，法庭可以庭外征求出庭檢察人員、辯護人的意見。雙方意見不一致，有一方要求人民法院開庭進行調(diào)查的，人民法院應當開庭。

第三十九條　被告人及其辯護人提出有自首的事實及理由，有關機關未予認定的，應當要求有關機關提供證明材料或者要求相關人員作證，并結(jié)合其他證據(jù)判斷自首是否成立。

被告人是否協(xié)助或者如何協(xié)助抓獲同案犯的證明材料不全，導致無法認定被告人構(gòu)成立功的，應當要求有關機關提供證明材料或者要求相關人員作證，并結(jié)合其他證據(jù)判斷立功是否成立。

被告人有檢舉揭發(fā)他人犯罪情形的，應當審查是否已經(jīng)查證屬實；尚未查證的，應當及時查證。

被告人累犯的證明材料不全，應當要求有關機關提供證明材料。

第四十條　審查被告人實施犯罪時是否已滿十八周歲，一般應當以戶籍證明為依據(jù)；對戶籍證明有異議，并有經(jīng)查證屬實的出生證明文件、無利害關系人的證言等證據(jù)證明被告人不滿十八周歲的，應認定被告人不滿十八周歲；沒有戶籍證明以及出生證明文件的，應當根據(jù)人口普查登記、無利害關系人的證言等證據(jù)綜合進行判斷，必要時，可以進行骨齡鑒定，并將結(jié)果作為判斷被告人年齡的參考。

未排除證據(jù)之間的矛盾，無充分證據(jù)證明被告人實施被指控的犯罪時已滿十八周歲且確實無法查明的，不能認定其已滿十八周歲。

·指導案例

忻元龍綁架案[20]（旨在指導死刑抗訴案件的把握要點）

第四十九條　【死刑限制】犯罪的時候不滿十八周歲的人和審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑。

審判的時候已滿七十五周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外。[21]

·條文注釋

“老人死刑限制”（第四十九條第二款）以及“死緩減刑限制”（第五十條第二款）是2011年2月25日第十一屆全國人大常委會第19次會議通過的《刑法修正案（八）》新增的。同時還取消了十三個經(jīng)濟性非暴力犯罪的死刑，使得現(xiàn)行刑法的死刑罪名總數(shù)由六十八個下降到五十五個。

未成年人不適用死刑是以犯罪時為準的，而不是以審判時為準，因此，行為人被審判時即使已成年，但只要其犯罪行為是在十八周歲生日之前（包括生日當天）實施的，就不得適用死刑（包括死刑緩期執(zhí)行），最高刑只能是無期徒刑（對已滿十四周歲不滿十六周歲的人犯罪一般不判處無期徒刑，最高只是有期徒刑）。

而“懷孕的婦女”不適用死刑，是以審判時為準。這里“審判的時候”具體是指從羈押到執(zhí)行的整個刑事訴訟過程，而不僅僅是指法院審理階段。在審判期間，即使“懷孕的婦女”實施人工流產(chǎn)的，也不能適用死刑；在審判期間自然流產(chǎn)的，根據(jù)最高人民法院《關于對懷孕的婦女在羈押期間自然流產(chǎn)審判時是否適用死刑問題的批復》則以起訴、審判的犯罪事實，與被依法羈押的犯罪事實是否為“同一事實”為標準來判斷自然流產(chǎn)的婦女是否視為“審判時懷孕的婦女”。

《刑法修正案（八）》增加第四十九條第二款規(guī)定七十五歲以上的老年人不適用死刑（只要在判決前已滿七十五周歲，就適用本款規(guī)定），主要是從以下幾方面考慮：（1）在近年來的司法實踐中基本上沒有對這部分老年人適用過死刑。（2）對于罪行極其嚴重的老年罪犯，雖然不適用死刑，但可以判處無期徒刑，這樣其實際執(zhí)行期限最少在十五年以上，出獄后就最少也在九十歲以上了，懲罰的力度已經(jīng)足夠達到刑罰的目的。（3）與我國已經(jīng)簽署的《公民權利和政治權利》公約相一致。（4）為了體現(xiàn)罪刑相稱的原則、維護社會公正、安撫被害人家屬、減少社會矛盾，第四十九條第二款同時規(guī)定了對老年人“以特別殘忍手段致人死亡”的情形保留死刑的例外情況。

·配套規(guī)定

【法電復［1991］號】　最高人民法院研究室關于如何理解“審判的時候懷孕的婦女不適用死刑”問題的電話答復（1991年3月18日答復廣東省高級人民法院“［1990］粵法刑一文字第16號”請示）[22]

在羈押期間已是孕婦的被告人，無論其懷孕是否屬于違反國家計劃生育政策，也不論其是否自然流產(chǎn)或者經(jīng)人工流產(chǎn)以及流產(chǎn)后移送起訴或?qū)徟衅陂g的長短，仍應執(zhí)行我院［83］法研字第18號《關于人民法院審判嚴重刑事犯罪案件中具體應用法律的若干問題的答復》[23]中對第三個問題的答復：“對于這類案件，應當按照刑法第四十四條和刑事訴訟法第一百五十四條[24]的規(guī)定辦理，即：人民法院對‘審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑’。如果人民法院在審判時發(fā)現(xiàn)，在羈押受審時已是孕婦的，仍應依照上述法律規(guī)定，不適用死刑?！?/p>

【法釋［1998］18號】　最高人民法院關于對懷孕婦女在羈押期間自然流產(chǎn)審判時是否可以適用死刑問題的批復（1998年8月4日最高人民法院審判委員會第1010次會議通過，1998年8月7日公布，答復河北省高級人民法院“冀高法［1998］40號”，1998年8月13日起施行）

懷孕婦女因涉嫌犯罪在羈押期間自然流產(chǎn)后，又因同一事實被起訴、交付審判的，應當視為“審判的時候懷孕的婦女”，依法不適用死刑。

第五十條[25]　【死緩變更與減刑限制】判處死刑緩期執(zhí)行的，在死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒有故意犯罪，二年期滿以后，減為無期徒刑；如果確有重大立功表現(xiàn)，二年期滿以后，減為二十五年有期徒刑；如果故意犯罪，情節(jié)惡劣的，報請最高人民法院核準后執(zhí)行死刑；對于故意犯罪未執(zhí)行死刑的，死刑緩期執(zhí)行的期間重新計算，并報最高人民法院備案。

對被判處死刑緩期執(zhí)行的累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)等情況可以同時決定對其限制減刑。

·條文注釋

“死刑緩期執(zhí)行”不是獨立的刑種，而是死刑的一種執(zhí)行方式。死緩的考驗結(jié)果有三種：或不再執(zhí)行死刑而獲減刑，或重新計算考驗期，或執(zhí)行死刑。獲得減刑又分為兩種情況：死緩犯如果在死緩考驗期限內(nèi)沒有再故意犯罪，考驗期滿后減為無期徒刑；如果不僅沒有再故意犯罪，而且還有重大立功表現(xiàn)，則要減為有期徒刑。這里的“重大立功表現(xiàn)”，是指刑法第七十八條第一款所列的六種情形。

如果死緩犯在考驗期限內(nèi)有過失犯罪，仍然應減為無期徒刑。如果死緩犯在考驗期限內(nèi)又故意犯罪，根據(jù)刑事訴訟法的有關規(guī)定，由監(jiān)獄進行偵查，由服刑地人民檢察院提起公訴、人民法院依法審判，認定行為人構(gòu)成故意犯罪。對于其中情節(jié)惡劣的，在上述判決、裁定發(fā)生法律效力后，不必等到死緩考驗二年期滿，就可以在報請最高人民法院依法核準后，由中級人民法院對死緩犯執(zhí)行死刑；對于情節(jié)不惡劣或者未被核準死刑的，則重新計算死刑考驗期。所謂“情節(jié)惡劣”，應當結(jié)合犯罪的背景、動機、手段、社會危害程度、造成的后果等犯罪情節(jié)，以及罪犯在死緩考驗期間的改造、悔罪表現(xiàn)等多方面因素綜合確定。

第五十條第二款是《刑法修正案（八）》增設的規(guī)定，它對死緩減刑作出了限制性的規(guī)定，同時也對死緩限制減刑適用對象作出了明確規(guī)定，即僅適用于累犯以及故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪；因其他犯罪被判處死刑緩期執(zhí)行的，一律不得限制減刑。需要注意的是：本條第二款列舉的7種具體犯罪中，沒有故意傷害罪。這意味著對于單獨或者共同犯故意傷害罪，即使“致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾”而被判處死刑緩期執(zhí)行的，也不得對其限制減刑，這應該說是立法上的一個疏忽。但如果行為人系累犯或者故意傷害行為屬于有組織的暴力性犯罪的，則可以對該罪犯同時決定限制減刑。

“限制減刑”是指對犯罪分子雖然可以適用減刑，但其實際執(zhí)行刑期要比其他死緩犯被減刑后的實際執(zhí)行刑期更長。被限制減刑的罪犯，其實際執(zhí)行的刑期見刑法第七十八條第二款規(guī)定。

根據(jù)《刑事訴訟法》[26]第二百五十條，被判處死刑緩期二年執(zhí)行的罪犯，在死緩考驗期間如果沒有故意犯罪，則在死刑緩期執(zhí)行期滿時，由服刑地省級監(jiān)獄管理機關書面報請服刑地高級人民法院裁定予以減刑；如果故意犯罪，則由服刑地高級人民法院報請最高人民法院核準，由最高人民法院院長簽發(fā)命令執(zhí)行死刑。

需要注意的是，罪犯在死刑緩期執(zhí)行期滿之后、裁定減刑之前又犯罪的，根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》（法釋［2012］21號）[27]第四百四十八條，應當先依法對其減刑，然后對其所犯新罪另行審判，并根據(jù)刑法第七十一條規(guī)定進行“判后新罪并罰”。這樣，如果新罪被判處有期徒刑，則無論原死緩是依法減為無期徒刑、還是因為重大立功被減為二十五年有期徒刑，與新罪數(shù)罪并罰后的結(jié)果仍然是無期徒刑或者二十五年有期徒刑。這時，唯一的影響是根據(jù)《最高人民法院關于辦理減刑、假釋案件具體應用法律若干問題的規(guī)定》（法釋［2012］2號）[28]第十四條，在一定時間內(nèi)對其不予以減刑。

·配套規(guī)定

【法釋［2011］8號】　最高人民法院關于死刑緩期執(zhí)行限制減刑案件審理程序若干問題的規(guī)定（2011年4月20日最高人民法院審判委員會第1519次會議通過，2011年4月25日公布，2011年5月1日起施行）

第一條　根據(jù)刑法第五十條第二款的規(guī)定，對被判處死刑緩期執(zhí)行的累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)、人身危險性等情況，可以在作出裁判的同時決定對其限制減刑。

第二條　被告人對第一審人民法院作出的限制減刑判決不服的，可以提出上訴。被告人的辯護人和近親屬，經(jīng)被告人同意，也可以提出上訴。

第三條　高級人民法院審理或者復核判處死刑緩期執(zhí)行并限制減刑的案件，認為原判對被告人判處死刑緩期執(zhí)行適當，但判決限制減刑不當?shù)?，應當改判，撤銷限制減刑。

第四條　高級人民法院審理判處死刑緩期執(zhí)行沒有限制減刑的上訴案件，認為原判事實清楚、證據(jù)充分，但應當限制減刑的，不得直接改判，也不得發(fā)回重新審判。確有必要限制減刑的，應當在第二審判決、裁定生效后，按照審判監(jiān)督程序重新審判。

高級人民法院復核判處死刑緩期執(zhí)行沒有限制減刑的案件，認為應當限制減刑的，不得以提高審級等方式對被告人限制減刑。

第五條　高級人民法院審理判處死刑的第二審案件，對被告人改判死刑緩期執(zhí)行的，如果符合刑法第五十條第二款的規(guī)定，可以同時決定對其限制減刑。

高級人民法院復核判處死刑后沒有上訴、抗訴的案件，認為應當改判死刑緩期執(zhí)行并限制減刑的，可以提審或者發(fā)回重新審判。

第六條　最高人民法院復核死刑案件，認為對被告人可以判處死刑緩期執(zhí)行并限制減刑的，應當裁定不予核準，并撤銷原判，發(fā)回重新審判。

一案中兩名以上被告人被判處死刑，最高人民法院復核后，對其中部分被告人改判死刑緩期執(zhí)行的，如果符合刑法第五十條第二款的規(guī)定，可以同時決定對其限制減刑。

第七條　人民法院對被判處死刑緩期執(zhí)行的被告人所作的限制減刑決定，應當在判決書主文部分單獨作為一項予以宣告。

第八條　死刑緩期執(zhí)行限制減刑案件審理程序的其他事項，依照刑事訴訟法和有關司法解釋的規(guī)定執(zhí)行。

【法釋［2011］9號】　最高人民法院關于《中華人民共和國刑法修正案（八）》時間效力問題的解釋（2011年4月20日最高人民法院審判委員會第1519次會議通過，2011年4月25日公布，2011年5月1日起施行）

第二條　2011年4月30日以前犯罪，判處死刑緩期執(zhí)行的，適用修正前刑法第五十條的規(guī)定。

被告人具有累犯情節(jié)，或者所犯之罪是故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪，罪行極其嚴重，根據(jù)修正前刑法判處死刑緩期執(zhí)行不能體現(xiàn)罪刑相適應原則，而根據(jù)修正后刑法判處死刑緩期執(zhí)行同時決定限制減刑可以罰當其罪的，適用修正后刑法第五十條第二款的規(guī)定。

【法釋［2015］19號】　最高人民法院關于《中華人民共和國刑法修正案（九）》時間效力問題的解釋（2015年10月19日最高人民法院審判委員會第1664次會議通過，2015年10月29日公布，2015年11月1日起施行）

第二條　對于被判處死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，在死刑緩期執(zhí)行期間，且在2015年10月31日以前故意犯罪的，適用修正后刑法第五十條第一款的規(guī)定。

·指導案例

一、王志才故意殺人案[29]（旨在明確判處死緩并限制減刑的具體條件）

二、李飛故意殺人案[30]（旨在為正確適用死緩限制減刑提供指導）

第五十一條　【死緩及變更后的刑期計算】死刑緩期執(zhí)行的期間，從判決確定之日起計算。死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑的刑期，從死刑緩期執(zhí)行期滿之日起計算。

·條文注釋

這里的“判決確定之日”是指判決生效之日。根據(jù)2004年7月26日最高人民法院公布的《關于刑事案件終審判決和裁定何時發(fā)生法律效力問題的批復》（法釋［2004］7號）[31]，終審的判決和裁定自宣告之日起發(fā)生法律效力。判決生效之后，即使尚未送監(jiān)執(zhí)行，也計入二年考驗期內(nèi)；但在判決生效之前先行羈押的時間不能折抵死緩考驗期限。

死緩依法減為有期徒刑的，有期徒刑的刑期也包括判決生效之前、死刑緩期執(zhí)行期滿之后的時間；但不包括死緩判決生效之前先行羈押的時間和死緩的二年考驗期。

需要注意的是：2002年11月5日最高人民法院公布的《關于死刑緩期執(zhí)行的期間如何確定問題的批復》（法釋［2002］34號）因與法釋［2004］7號《批復》相沖突，已在2013年2月26日發(fā)布的《最高人民法院關于廢止1997年7月1日至2011年12月31日期間發(fā)布的部分司法解釋和司法解釋性質(zhì)文件（第十批）的決定》（法釋［2013］7號，2013年4月8日起施行）中被宣布廢止。