第三章　刑　罰

第一節　刑罰的種類

第三十二條　【刑罰類別】刑罰分為主刑和附加刑。

第三十三條　【主刑種類】主刑的種類如下：

（一）管制；

（二）拘役；

（三）有期徒刑；

（四）無期徒刑；

（五）死刑。

第三十四條　【附加刑種類】附加刑的種類如下：

（一）罰金；

（二）剝奪政治權利；

（三）沒收財產。

附加刑也可以獨立適用。

第三十五條　【驅逐出境】對于犯罪的外國人，可以獨立適用或者附加適用驅逐出境。

·條文注釋

第三十二條至第三十五條規定了我國現行刑法的刑罰種類。

所謂“主刑”即是對犯罪分子進行懲罰的主要刑種，它只能獨立適用，而不能相互附加適用。即，對于一個犯罪行為，只能判處一個主刑。各類主刑的含義如下：

（1）管制，即對罪犯不關押，但限制其一定自由，依法實行社區矯正（刑期三個月至兩年，數罪并罰不超過三年）。

（2）拘役（適用于罪行較輕的罪犯），即對罪犯短期（刑期一個月至六個月，數罪并罰不超過一年）剝奪人身自由，就近關押改造。

（3）有期徒刑，即對罪犯剝奪較長期限（刑期半年至十五年，數罪并罰最高二十五年）的人身自由，并進行教育改造。

（4）無期徒刑（適用于罪行較重的罪犯），即對罪犯終身監禁。

（5）死刑（適用于罪行極重的罪犯），即剝奪罪犯的生命，包括死刑立即執行和死刑緩期執行兩種方式。

“附加刑”是主刑的補充，既能附加于主刑適用，又可以單獨適用。各類附加刑的含義如下：

（1）罰金（一般適用于經濟類或非法牟利類罪犯），即對罪犯進行經濟制裁，強制其向國庫繳納款額。

（2）剝奪政治權利（主要適用于政治類和嚴重危害社會的罪犯），即剝奪罪犯參與國家管理和政治活動的權利。

（3）沒收財產（主要適用于罪行較重的政治類、經濟類、治安類罪犯），即將罪犯的個人財產無償地收歸國有。

“驅逐出境”其實質上也是一種附加刑，只不過它只適用于在我國犯罪的外國人。

從廣義上說，凡是可以與刑罰主刑附加適用的，都可以看作是附加刑，包括刑法規定的上述“3+1”種，也包括在其他法律中規定的附加于刑罰的處罰種類，如軍官犯罪由法院判決剝奪其軍銜。

·配套規定

【法律】中國人民解放軍軍官軍銜條例（1988年7月1日第七屆全國人民代表大會常務委員會第2次會議通過，1994年5月12日第八屆全國人民代表大會常務委員會第7次會議修正）

第二十八條第一款　軍官犯罪，被依法判處剝奪政治權利或者三年以上有期徒刑的，由法院判決剝奪其軍銜。

【政法字［1991］003號】　最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部、民政部、總政治部關于處理移交政府管理的軍隊離休干部犯罪案件若干問題的規定（1991年10月17日發布）

第二條第（一）項　軍隊離休干部被依法判處反革命罪的一律開除軍籍，并取消軍隊離休干部資格；其他刑事犯罪被依法判處五年以上有期徒刑的，一般也應開除軍籍，并取消軍隊離休干部資格。凡被取消軍隊離休干部資格的，均剝奪其中國人民解放軍功勛榮譽章。被依法判處三年以上有期徒刑或者單處剝奪政治權利的，應剝奪其軍官軍銜（含1955年至1965年期間授予的軍官軍銜）。[1]

【公發［1992］18號】　最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、外交部、司法部、財政部關于強制外國人出境的執行辦法的規定（1992年7月31日發布）

一、適用范圍

有下列情形之一需要強制出境的外國人，均按本規定執行：

（一）依據我國刑法的規定，由人民法院對犯罪的外國人判處獨立適用或者附加適用驅逐出境刑罰的；

（二）依據《中華人民共和國外國人入境出境管理法》的規定，由公安部對違法的外國人處以限期出境或者驅逐出境的；

（三）依據《中華人民共和國外國人入境出境管理法》以及其他有關法律的規定，由公安機關決定遣送出境或者縮短停留期限、取消居留資格的外國人，未在指定的期限內自動離境，需強制出境的；

（四）我國政府已按照國際條約或《中華人民共和國外交特權與豁免條例》的規定，對享有外交或領事特權和豁免的外國人宣布為不受歡迎的人或者不可接受并拒絕承認其外交或領事人員身份，責令限期出境的人，無正當理由逾期不自動出境的。

二、執行機關

執行和監視強制外國人出境的工作，由公安機關依據有關法律文書或者公文進行：

（一）對判處獨立適用驅逐出境刑罰的外國人，人民法院應當自該判決生效之日起十五日內，將對該犯的刑事判決書、執行通知書的副本交付所在地省級公安機關，由省級公安機關指定的公安機關執行。

（二）被判處徒刑的外國人，其主刑執行期滿后應執行驅逐出境附加刑的應在主刑刑期屆滿的一個月前，由原羈押監獄的主管部門將該犯的原判決書、執行通知書副本或者復印本送交所在地省級公安機關，由省級公安機關指定的公安機關執行。

（三）被公安部處以驅逐出境、限期出境的外國人，憑公安部出入境管理處罰裁決書，由當地的公安機關執行。

（四）被公安機關決定遣送出境、縮短停留期限或者取消居留資格的外國人，由當地公安機關憑決定書執行。

被縮短停留期限或者取消居留資格的外國人，也可由接待單位安排出境，公安機關憑決定書負責監督。

（五）我國政府已按照國際條約或《中華人民共和國外交特權與豁免條例》的規定，對享有外交或領事特權和豁免的外國人宣布為不受歡迎的人或者不可接受并拒絕承認其外交或領事人員身份，責令限期出境的人，無正當理由逾期不自動出境的，憑外交部公文由公安部指定的公安機關負責執行或者監督執行。

三、執行前的準備工作

（一）對被強制出境的外國人持有的準予在我國居留的證件，一律收繳。對護照上的簽證應當縮短有效期，加蓋不準延期章，或者予以注銷。

（二）凡被驅逐出境的外國人，均須列入不準入境者名單，具體辦法按照公安部制訂的《關于通報不準外籍人入境者名單的具體辦法》（［1989］公境字87號）執行。對其他強制出境的外國人，需要列入不準入境者名單的，按規定報批。

凡被列入不準入境者名單的外國人，執行的公安機關應當在執行前向其宣布不準入境年限。

（三）對被強制出境的外國人，執行機關必須查驗其本人的有效護照或者其他替代護照的身份證件，以及過境國家或者地區的有效簽證。

不具備上述簽證或者證件的，應事先同其本國駐華使、領館聯系，由使、領館負責辦理。在華有接待單位的，由接待單位同使、領館聯系。沒有接待單位的，由公安部出入境管理局或者領館所在地公安機關同使、領館聯系。在華大使、領館或者使、領館不予配合的，應層報外交部或公安部，通過外交途徑解決。

對與我毗鄰國家的公民從邊境口岸或者通道出境的，可以不辦理對方的證件或者簽證。

（四）被強制出境的外國人應當辦妥離境的機票、車票、船票，費用由本人負擔。本人負擔不了的，也不屬于按協議由我有關單位提供旅費的，須由其本國使、領館負責解決（同使、領館聯系解決的辦法，與前項相同。）對使、領館拒絕承擔費用或者在華大使、領館的，由我國政府承擔。

（五）對已被決定強制出境的外國人，事由和日期是否需要通知其駐華使、領館，可由當地外事部門請示外交部決定。

（六）對有可能引起外交交涉或者紛爭的案件，主管機關應及時將有關案情和商定的對外表態的口徑等通知當地外事部門。需對外報道的須經公安部、外交部批準。

四、執行期限

負責具體執行的公安機關，應當按照交付機關確定的期限立即執行。如有特殊情況，需要延期執行的，報省、自治區、直轄市公安廳、局核準。

五、出境口岸

（一）對被強制出境的外國人，其出境的口岸，應事先確定，就近安排。

（二）如果被強制出境的外國人前往與我國接壤的國家，也可以安排從邊境口岸出境。

（三）執行機關應當事先與出境口岸公安機關和邊防檢查站聯系，通報被強制出境人員的情況，抵達口岸時間、交通工具班次，出境乘用的航班號、車次、時間，以及其他與協助執行有關的事項。出境口岸公安機關和邊防檢查站應當協助安排有關出境事項。

（四）出境時間應當盡可能安排在抵達口岸的當天。無法在當天出境的，口岸所在地公安機關應當協助采取必要的監護措施。

六、執行方式及有關事項

（一）被人民法院判決獨立適用驅逐出境和被公安部處以驅逐出境的外國人，由公安機關看守所武警和外事民警共同押送；對主刑執行期滿后再驅逐出境的外國人由原羈押監獄的管教干警、看守武警和公安機關外事民警共同押送。對上述兩類人員押送途中確有必要時，可以使用手銬。對其他被責令出境的外國人，需要押送的，由執行機關派外事民警押送；不需要押送的，可以在離境時派出外事民警，臨場監督。

（二）執行人員的數量視具體情況而定，原則上應不少于2人。

（三）押送人員應提高警惕，保障安全，防止發生逃逸、行兇、自殺、自傷等事故。

（四）邊防檢查站憑對外國人強制出境的執行通知書、決定書或者裁決書以及被強制出境人的護照、證件安排放行。

（五）執行人員要監督被強制出境的外國人登上交通工具并離境后方可離開。從邊境通道出境的，要監督其離開我國國境后方可離開。

（六）對被驅逐出境的外國人入出境交通工具等具體情況，應拍照，有條件的也可錄像存查。

七、經費

執行強制外國人出境所需的費用（包括押送人員食宿、交通費，以及其本人無力承擔費用而駐華使、領館拒不承擔或者在華沒有使、領館的外國人在中國境內的食宿、交通費、臨時看押場所的租賃費、國際旅費等），應當按照現行財政體制，由辦案地財政部門負責解決。

八、執行強制出境任務的人民警察和工作人員，要儀表莊重，嚴于職守，講究文明，遵守外事紀律。

今后有關強制外國人出境的執行工作，統一遵照本規定執行。

【法發［2013］12號】　最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見（2013年10月23日印發）

四、其他事項

29.外國人在我國領域內實施強奸、猥褻未成年人等犯罪的，應當依法判處，在判處刑罰時，可以獨立適用或者附加適用驅逐出境。對于尚不構成犯罪但構成違反治安管理行為的，或者因實施性侵害未成年人犯罪不適宜在中國境內繼續停留居留的，公安機關可以依法適用限期出境或者驅逐出境。

第三十六條　【民事賠償優先原則】由于犯罪行為而使被害人遭受經濟損失的，對犯罪分子除依法給予刑事處罰外，并應根據情況判處賠償經濟損失。

承擔民事賠償責任的犯罪分子，同時被判處罰金，其財產不足以全部支付的，或者被判處沒收財產的，應當先承擔對被害人的民事賠償責任。

·條文注釋

本條適用的范圍，不僅僅在于民事責任與刑事責任的競合，關鍵在于犯罪分子的刑事責任包括了財產刑責任，而其財產不足以全部支付罰金刑數額或直接被判處沒收財產之時，“先民后刑”，目的在于保障被害人的合法權益。這里的“經濟損失”，不僅包括直接的財物損失，還包括由于犯罪行為而造成的間接損失，如誤工損失、醫療費用等。

刑事附帶民事訴訟所要解決的因犯罪行為而引起的損害賠償問題，在本質上仍屬于民事訴訟，故附帶民事部分的法律適用，在實體法上仍應適用民事法律規范?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》（法釋［2012］21號）第一百六十三條明確規定：“人民法院審理附帶民事訴訟案件，除刑法、刑事訴訟法以及刑事司法解釋已有規定的以外，適用民事法律的有關規定?！痹谪熑未_定上，則應適用《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（法釋［2003］20號，見本條注釋）。

注意，《最高人民法院關于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規定》（法釋［2000］47號）第一條曾經規定：“因人身權利受到犯罪侵犯而遭受物質損失或者財物被犯罪分子毀壞而遭受物質損失的，可以提起附帶民事訴訟。對于被害人因犯罪行為遭受精神損失而提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理。”[2]

·配套規定

【法［1999］217號】　全國法院維護農村穩定刑事審判工作座談會紀要（1999年9月8日至10日在山東濟南召開，各省、自治區、直轄市高級人民法院主管刑事審判工作的副院長、刑事審判庭庭長出席，解放軍軍事法院和新疆維吾爾自治區高級人民法院生產建設兵團分院派代表參加；1999年10月30日最高人民法院印發）

三、會議在認真分析了農村中犯罪、農民犯罪的原因和特點的基礎上，結合我國農村基層組織的作用和現狀，對處理農村中犯罪案件和農民犯罪案件應當把握的政策界限進行了研究；對正確處理以下問題取得了一致意見：

（五）關于刑事附帶民事訴訟問題

人民法院審理附帶民事訴訟案件的受案范圍，應只限于被害人因人身權利受到犯罪行為侵犯和財物被犯罪行為損毀而遭受的物質損失，不包括因犯罪分子非法占有、處置被害人財產而使其遭受的物質損失。對因犯罪分子非法占有、處置被害人財產而使其遭受的物質損失，應當根據刑法第六十四條的規定處理，即應通過追繳贓款贓物、責令退賠的途徑解決。如贓款贓物尚在的，應一律追繳；已被用掉、毀壞或揮霍的，應責令退賠。無法退贓的，在決定刑罰時，應作為酌定從重處罰的情節予以考慮。

關于附帶民事訴訟的賠償范圍，在沒有司法解釋規定之前，應注意把握以下原則：一是要充分運用現有法律規定，在法律許可的范圍內最大限度地補償被害人因被告人的犯罪行為而遭受的物質損失。物質損失應包括已造成的損失，也包括將來必然遭受的損失。二是賠償只限于犯罪行為直接造成的物質損失，不包括精神損失和間接造成的物質損失。三是要適當考慮被告人的賠償能力。被告人的賠償能力包括現在的賠償能力和將來的賠償能力，對未成年被告人還應考慮到其監護人的賠償能力，以避免數額過大的空判引起的負面效應，被告人的民事賠償情況可作為量刑的酌定情節。四是要切實維護被害人的合法權益。附帶民事原告人提出起訴的，對于沒有構成犯罪的共同致害人，也要追究其民事賠償責任。未成年致害人由其法定代表人或者監護人承擔賠償責任。但是，在逃的同案犯不應列為附帶民事訴訟的被告人。關于賠償責任的分擔：共同致害人應當承擔連帶賠償責任；在學校等單位內部發生犯罪造成受害人損失，在管理上有過錯責任的學校等單位有賠償責任，但不承擔連帶賠償責任；交通肇事犯罪的車輛所有人（單位）在犯罪分子無賠償能力的情況下，承擔代為賠償或者墊付的責任。

【法釋［2003］20號】　最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋（2003年12月4日最高人民法院審判委員會第1299次會議通過，2003年12月26日公布，2004年5月1日起施行）

第一條　因生命、健康、身體遭受侵害，賠償權利人起訴請求賠償義務人賠償財產損失和精神損害的，人民法院應予受理。

本條所稱“賠償權利人”，是指因侵權行為或者其他致害原因直接遭受人身損害的受害人、依法由受害人承擔扶養義務的被扶養人以及死亡受害人的近親屬。

本條所稱“賠償義務人”，是指因自己或者他人的侵權行為以及其他致害原因依法應當承擔民事責任的自然人、法人或者其他組織。

第二條　受害人對同一損害的發生或者擴大有故意、過失的，依照民法通則第一百三十一條的規定，可以減輕或者免除賠償義務人的賠償責任。但侵權人因故意或者重大過失致人損害，受害人只有一般過失的，不減輕賠償義務人的賠償責任。

適用民法通則第一百零六條第三款規定確定賠償義務人的賠償責任時，受害人有重大過失的，可以減輕賠償義務人的賠償責任。

第三條　二人以上共同故意或者共同過失致人損害，或者雖無共同故意、共同過失，但其侵害行為直接結合發生同一損害后果的，構成共同侵權，應當依照民法通則第一百三十條條規定承擔連帶責任。

二人以上沒有共同故意或者共同過失，但其分別實施的數個行為間接結合發生同一損害后果的，應當根據過失大小或者原因力比例各自承擔相應的賠償責任。

第四條　二人以上共同實施危及他人人身安全的行為并造成損害后果，不能確定實際侵害行為人的，應當依照民法通則第一百三十條規定承擔連帶責任。共同危險行為人能夠證明損害后果不是由其行為造成的，不承擔賠償責任。

第五條　賠償權利人起訴部分共同侵權人的，人民法院應當追加其他共同侵權人作為共同被告。賠償權利人在訴訟中放棄對部分共同侵權人的訴訟請求的，其他共同侵權人對被放棄訴訟請求的被告應當承擔的賠償份額不承擔連帶責任。責任范圍難以確定的，推定各共同侵權人承擔同等責任。

人民法院應當將放棄訴訟請求的法律后果告知賠償權利人，并將放棄訴訟請求的情況在法律文書中敘明。

第六條　從事住宿、餐飲、娛樂等經營活動或者其他社會活動的自然人、法人、其他組織，未盡合理限度范圍內的安全保障義務致使他人遭受人身損害，賠償權利人請求其承擔相應賠償責任的，人民法院應予支持。

因第三人侵權導致損害結果發生的，由實施侵權行為的第三人承擔賠償責任。安全保障義務人有過錯的，應當在其能夠防止或者制止損害的范圍內承擔相應的補充賠償責任。安全保障義務人承擔責任后，可以向第三人追償。賠償權利人起訴安全保障義務人的，應當將第三人作為共同被告，但第三人不能確定的除外。

第七條　對未成年人依法負有教育、管理、保護義務的學校、幼兒園或者其他教育機構，未盡職責范圍內的相關義務致使未成年人遭受人身損害，或者未成年人致他人人身損害的，應當承擔與其過錯相應的賠償責任。

第三人侵權致未成年人遭受人身損害的，應當承擔賠償責任。學校、幼兒園等教育機構有過錯的，應當承擔相應的補充賠償責任。

第八條　法人或者其他組織的法定代表人、負責人以及工作人員，在執行職務中致人損害的，依照民法通則第一百二十一條的規定，由該法人或者其他組織承擔民事責任。上述人員實施與職務無關的行為致人損害的，應當由行為人承擔賠償責任。

屬于《國家賠償法》[3]賠償事由的，依照《國家賠償法》的規定處理。

第九條　雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應當承擔賠償責任；雇員因故意或者重大過失致人損害的，應當與雇主承擔連帶賠償責任。雇主承擔連帶賠償責任的，可以向雇員追償。

前款所稱“從事雇傭活動”，是指從事雇主授權或者指示范圍內的生產經營活動或者其他勞務活動。雇員的行為超出授權范圍，但其表現形式是履行職務或者與履行職務有內在聯系的，應當認定為“從事雇傭活動”。

第十條　承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損害的，定作人不承擔賠償責任。但定作人對定作、指示或者選任有過失的，應當承擔相應的賠償責任。

第十一條　雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任。雇傭關系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權利人可以請求第三人承擔賠償責任，也可以請求雇主承擔賠償責任。雇主承擔賠償責任后，可以向第三人追償。

雇員在從事雇傭活動中因安全生產事故遭受人身損害，發包人、分包人知道或者應當知道接受發包或者分包業務的雇主沒有相應資質或者安全生產條件的，應當與雇主承擔連帶賠償責任。

屬于《工傷保險條例》[4]調整的勞動關系和工傷保險范圍的，不適用本條規定。

第十二條　依法應當參加工傷保險統籌的用人單位的勞動者，因工傷事故遭受人身損害，勞動者或者其近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔民事賠償責任的，告知其按《工傷保險條例》的規定處理。

因用人單位以外的第三人侵權造成勞動者人身損害，賠償權利人請求第三人承擔民事賠償責任的，人民法院應予支持。

第十三條　為他人無償提供勞務的幫工人，在從事幫工活動中致人損害的，被幫工人應當承擔賠償責任。被幫工人明確拒絕幫工的，不承擔賠償責任。幫工人存在故意或者重大過失，賠償權利人請求幫工人和被幫工人承擔連帶責任的，人民法院應予支持。

第十四條　幫工人因幫工活動遭受人身損害的，被幫工人應當承擔賠償責任。被幫工人明確拒絕幫工的，不承擔賠償責任；但可以在受益范圍內予以適當補償。

幫工人因第三人侵權遭受人身損害的，由第三人承擔賠償責任。第三人不能確定或者沒有賠償能力的，可以由被幫工人予以適當補償。

第十五條　為維護國家、集體或者他人的合法權益而使自己受到人身損害，因沒有侵權人、不能確定侵權人或者侵權人沒有賠償能力，賠償權利人請求受益人在受益范圍內予以適當補償的，人民法院應予支持。

第十六條　下列情形，適用民法通則第一百二十六條的規定，由所有人或者管理人承擔賠償責任，但能夠證明自己沒有過錯的除外：

（一）道路、橋梁、隧道等人工建造的構筑物因維護、管理瑕疵致人損害的；

（二）堆放物品滾落、滑落或者堆放物倒塌致人損害的；

（三）樹木傾倒、折斷或者果實墜落致人損害的。

前款第（一）項情形，因設計、施工缺陷造成損害的，由所有人、管理人與設計、施工者承擔連帶責任。

第十七條　受害人遭受人身損害，因就醫治療支出的各項費用以及因誤工減少的收入，包括醫療費、誤工費、護理費、交通費、住宿費、住院伙食補助費、必要的營養費，賠償義務人應當予以賠償。

受害人因傷致殘的，其因增加生活上需要所支出的必要費用以及因喪失勞動能力導致的收入損失，包括殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、被扶養人生活費，以及因康復護理、繼續治療實際發生的必要的康復費、護理費、后續治療費，賠償義務人也應當予以賠償。

受害人死亡的，賠償義務人除應當根據搶救治療情況賠償本條第一款規定的相關費用外，還應當賠償喪葬費、被扶養人生活費、死亡補償費以及受害人親屬辦理喪葬事宜支出的交通費、住宿費和誤工損失等其他合理費用。

第十八條　受害人或者死者近親屬遭受精神損害，賠償權利人向人民法院請求賠償精神損害撫慰金的，適用《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》[5]予以確定。

精神損害撫慰金的請求權，不得讓與或者繼承。但賠償義務人已經以書面方式承諾給予金錢賠償，或者賠償權利人已經向人民法院起訴的除外。

第十九條　醫療費根據醫療機構出具的醫藥費、住院費等收款憑證，結合病歷和診斷證明等相關證據確定。賠償義務人對治療的必要性和合理性有異議的，應當承擔相應的舉證責任。

醫療費的賠償數額，按照一審法庭辯論終結前實際發生的數額確定。器官功能恢復訓練所必要的康復費、適當的整容費以及其他后續治療費，賠償權利人可以待實際發生后另行起訴。但根據醫療證明或者鑒定結論確定必然發生的費用，可以與已經發生的醫療費一并予以賠償。

第二十條　誤工費根據受害人的誤工時間和收入狀況確定。

誤工時間根據受害人接受治療的醫療機構出具的證明確定。受害人因傷致殘持續誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。

受害人有固定收入的，誤工費按照實際減少的收入計算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業上一年度職工的平均工資計算。

第二十一條　護理費根據護理人員的收入狀況和護理人數、護理期限確定。

護理人員有收入的，參照誤工費的規定計算；護理人員沒有收入或者雇傭護工的，參照當地護工從事同等級別護理的勞務報酬標準計算。護理人員原則上為一人，但醫療機構或者鑒定機構有明確意見的，可以參照確定護理人員人數。

護理期限應計算至受害人恢復生活自理能力時止。受害人因殘疾不能恢復生活自理能力的，可以根據其年齡、健康狀況等因素確定合理的護理期限，但最長不超過二十年。

受害人定殘后的護理，應當根據其護理依賴程度并結合配制殘疾輔助器具的情況確定護理級別。

第二十二條　交通費根據受害人及其必要的陪護人員因就醫或者轉院治療實際發生的費用計算。交通費應當以正式票據為憑；有關憑據應當與就醫地點、時間、人數、次數相符合。

第二十三條　住院伙食補助費可以參照當地國家機關一般工作人員的出差伙食補助標準予以確定。

受害人確有必要到外地治療，因客觀原因不能住院，受害人本人及其陪護人員實際發生的住宿費和伙食費，其合理部分應予賠償。

第二十四條　營養費根據受害人傷殘情況參照醫療機構的意見確定。

第二十五條　殘疾賠償金根據受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一年度城鎮居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入標準，自定殘之日起按二十年計算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算。

受害人因傷致殘但實際收入沒有減少，或者傷殘等級較輕但造成職業妨害嚴重影響其勞動就業的，可以對殘疾賠償金作相應調整。

第二十六條　殘疾輔助器具費按照普通適用器具的合理費用標準計算。傷情有特殊需要的，可以參照輔助器具配制機構的意見確定相應的合理費用標準。

輔助器具的更換周期和賠償期限參照配制機構的意見確定。

第二十七條　喪葬費按照受訴法院所在地上一年度職工月平均工資標準，以六個月總額計算。

第二十八條　被扶養人生活費根據扶養人喪失勞動能力程度，按照受訴法院所在地上一年度城鎮居民人均消費性支出和農村居民人均年生活消費支出標準計算。被扶養人為未成年人的，計算至十八周歲；被扶養人無勞動能力又無其他生活來源的，計算二十年。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算。

被扶養人是指受害人依法應當承擔扶養義務的未成年人或者喪失勞動能力又無其他生活來源的成年近親屬。被扶養人還有其他扶養人的，賠償義務人只賠償受害人依法應當負擔的部分。被扶養人有數人的，年賠償總額累計不超過上一年度城鎮居民人均消費性支出額或者農村居民人均年生活消費支出額。

第二十九條　死亡賠償金按照受訴法院所在地上一年度城鎮居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入標準，按二十年計算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算。

第三十條　賠償權利人舉證證明其住所地或者經常居住地城鎮居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入高于受訴法院所在地標準的，殘疾賠償金或者死亡賠償金可以按照其住所地或者經常居住地的相關標準計算。

被扶養人生活費的相關計算標準，依照前款原則確定。

第三十一條　人民法院應當按照民法通則第一百三十一條以及本解釋第二條的規定，確定第十九條至第二十九條各項財產損失的實際賠償金額。

前款確定的物質損害賠償金與按照第十八條第一款規定確定的精神損害撫慰金，原則上應當一次性給付。

第三十二條　超過確定的護理期限、輔助器具費給付年限或者殘疾賠償金給付年限，賠償權利人向人民法院起訴請求繼續給付護理費、輔助器具費或者殘疾賠償金的，人民法院應予受理。賠償權利人確需繼續護理、配制輔助器具，或者沒有勞動能力和生活來源的，人民法院應當判令賠償義務人繼續給付相關費用五至十年。

第三十三條　賠償義務人請求以定期金方式給付殘疾賠償金、被扶養人生活費、殘疾輔助器具費的，應當提供相應的擔保。人民法院可以根據賠償義務人的給付能力和提供擔保的情況，確定以定期金方式給付相關費用。但一審法庭辯論終結前已經發生的費用、死亡賠償金以及精神損害撫慰金，應當一次性給付。

第三十四條　人民法院應當在法律文書中明確定期金的給付時間、方式以及每期給付標準。執行期間有關統計數據發生變化的，給付金額應當適時進行相應調整。

定期金按照賠償權利人的實際生存年限給付，不受本解釋有關賠償期限的限制。

第三十五條　本解釋所稱“城鎮居民人均可支配收入”、“農村居民人均純收入”、“城鎮居民人均消費性支出”、“農村居民人均年生活消費支出”、“職工平均工資”，按照政府統計部門公布的各省、自治區、直轄市以及經濟特區和計劃單列市上一年度相關統計數據確定。

“上一年度”，是指一審法庭辯論終結時的上一統計年度。

第三十六條　本解釋自2004年5月1日起施行。2004年5月1日后新受理的一審人身損害賠償案件，適用本解釋的規定。已經作出生效裁判的人身損害賠償案件依法再審的，不適用本解釋的規定。

在本解釋公布施行之前已經生效施行的司法解釋，其內容與本解釋不一致的，以本解釋為準。

【法研［2004］179號】　最高人民法院研究室關于對參加聚眾斗毆受重傷或者死亡的人及其家屬提出的民事賠償請求能否予以支持問題的答復（2004年11月11日答復江蘇省高級人民法院“蘇高法［2004］296號”請示）

根據《刑法》第二百九十二條第一款的規定，聚眾斗毆的參加者，無論是否首要分子，均明知自己的行為有可能產生傷害他人以及自己被他人的行為傷害的后果，其仍然參加聚眾斗毆的，應當自行承擔相應的刑事和民事責任。根據《刑法》第二百九十二條第二款的規定，對于參加聚眾斗毆，造成他人重傷或者死亡的，行為性質發生變化，應認定為故意傷害罪或者故意殺人罪。聚眾斗毆中受重傷或者死亡的人，既是故意傷害罪或者故意殺人罪的受害人，又是聚眾斗毆犯罪的行為人。對于參加聚眾斗毆受重傷或者死亡的人或其家屬提出的民事賠償請求，依法應予支持，并適用混合過錯責任原則。

【法釋［2006］1號】　最高人民法院關于審理未成年人刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（2005年12月12日最高人民法院審判委員會第1373次會議通過，2006年1月11日公布，2006年1月23日起施行）

第十九條　刑事附帶民事案件的未成年被告人有個人財產的，應當由本人承擔民事賠償責任，不足部分由監護人予以賠償，但單位擔任監護人的除外。

被告人對被害人物質損失的賠償情況，可以作為量刑情節予以考慮。

【法發［2010］9號】　最高人民法院關于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見（2010年2月8日印發）

五、完善貫徹寬嚴相濟刑事政策的工作機制

41.要盡可能把握一切有利于附帶民事訴訟調解結案的積極因素，多做促進當事人雙方和解的辨法析理工作，以更好地落實寬嚴相濟刑事政策，努力做到案結事了。要充分發揮被告人、被害人所在單位、社區基層組織、辯護人、訴訟代理人和近親屬在附帶民事訴訟調解工作中的積極作用，協調各方共同做好促進調解工作，盡可能通過調解達成民事賠償協議并以此取得被害人及其家屬對被告人的諒解，化解矛盾，促進社會和諧。

42.對于因受到犯罪行為侵害、無法及時獲得有效賠償、存在特殊生活困難的被害人及其親屬，由有關方面給予適當的資金救助，有利于化解矛盾糾紛，促進社會和諧穩定。各地法院要結合當地實際，在黨委、政府的統籌協調和具體指導下，落實好、執行好刑事被害人救助制度，確保此項工作順利開展，取得實效。

【法發［2010］63號】　最高人民法院關于充分發揮刑事審判職能作用深入推進社會矛盾化解的若干意見（2010年12月31日印發）

三、進一步做好附帶民事訴訟審理工作

9.附帶民事訴訟制度的功能作用。審理附帶民事訴訟案件，要在依法妥善解決損害賠償問題，彌補被害人物質損失的同時，借助附帶民事訴訟提供的對話平臺，積極做好法律政策的宣傳解釋工作，充分聽取被害人的民事訴求和對刑事裁判的意見，促使被告人認罪悔罪、爭取被害人及其親屬諒解，從而有效化解矛盾，促進社會和諧。

10.注重運用調解手段化解矛盾糾紛。將調解作為審理附帶民事訴訟案件的必經程序，貫穿于案件審理的整個過程，力爭把矛盾化解在基層，化解在一審，化解在裁判生效前。充分發揮被告人、被害人所在單位、社區基層組織、辯護人、訴訟代理人及當事人親屬、朋友在促進調解、化解矛盾方面的積極作用，形成做好調解疏導工作的合力。

11.審理附帶民事訴訟案件，應當依照刑法的有關規定，根據情況判處賠償經濟損失。確定賠償數額，要根據被害人因犯罪行為遭受的物質損失并適當考慮被告人的賠償能力。附帶民事訴訟當事人就民事賠償問題達成的調解協議，只要不違反法律規定，應當予以確認，以有利社會矛盾化解，更好慰藉被害人一方。

12.妥善處理附帶民事賠償與量刑的關系。被告人案發后對被害人積極賠償，并認罪、悔罪的，依法可以作為酌定量刑情節予以考慮，對輕微刑事案件的被告人，應當考慮適用非監禁刑。被告人認罪、悔罪、賠禮道歉、積極賠償，取得被害人諒解的，依法可以從寬處理。對于嚴重危害社會治安、人民群眾反映強烈、依法應當從嚴懲處的犯罪，不能僅以經濟賠償作為決定從輕處罰的條件。

【法發［2013］12號】　最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見（2013年10月23日印發）

一、基本要求

1.本意見所稱性侵害未成年人犯罪，包括刑法第二百三十六條、第二百三十七條、第三百五十八條、第三百五十九條、第三百六十條第二款規定的針對未成年人實施的強奸罪，強制猥褻、侮辱婦女罪，猥褻兒童罪，組織賣淫罪，強迫賣淫罪，引誘、容留、介紹賣淫罪，引誘幼女賣淫罪，嫖宿幼女罪等。

四、其他事項

31.對于未成年人因被性侵害而造成的人身損害，為進行康復治療所支付的醫療費、護理費、交通費、誤工費等合理費用，未成年被害人及其法定代理人、近親屬提出賠償請求的，人民法院依法予以支持。

32.未成年人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間被性侵害而造成人身損害，被害人及其法定代理人、近親屬據此向人民法院起訴要求上述單位承擔賠償責任的，人民法院依法予以支持。

34.對未成年被害人因性侵害犯罪而造成人身損害，不能及時獲得有效賠償，生活困難的，各級人民法院、人民檢察院、公安機關可會同有關部門，優先考慮予以司法救助。

【法釋［2014］13號】　最高人民法院關于刑事裁判涉財產部分執行的若干規定〔2014年9月1日最高人民法院審判委員會第1625次會議通過，2014年10月30日公布，2014年11月6日起施行；代替《最高人民法院關于財產刑執行問題的若干規定》（法釋［2010］4號）〕

第一條（第二款）　刑事附帶民事裁判的執行，適用民事執行的有關規定。

第六條（第三款）　判處追繳或者責令退賠的，應當明確追繳或者退賠的金額或財物的名稱、數量等相關情況。

第十條（第四款）　對于被害人的損失，應當按照刑事裁判認定的實際損失予以發還或者賠償。

第十二條　被執行財產需要變價的，人民法院執行機構應當依法采取拍賣、變賣等變價措施。

涉案財物最后一次拍賣未能成交，需要上繳國庫的，人民法院應當通知有關財政機關以該次拍賣保留價予以接收；有關財政機關要求繼續變價的，可以進行無保留價拍賣。需要退賠被害人的，以該次拍賣保留價以物退賠；被害人不同意以物退賠的，可以進行無保留價拍賣。

第十三條　被執行人在執行中同時承擔刑事責任、民事責任，其財產不足以支付的，按照下列順序執行：

（一）人身損害賠償中的醫療費用；

（二）退賠被害人的損失；

（三）其他民事債務；

（四）罰金；

（五）沒收財產。

債權人對執行標的依法享有優先受償權，其主張優先受償的，人民法院應當在前款第（一）項規定的醫療費用受償后，予以支持。

·量刑指導

【法發［2013］14號】最高人民法院關于常見犯罪的量刑指導意見（2013年12月23日印發，2014年1月1日起施行）

三、常見量刑情節的適用

8.對于退贓、退賠的，綜合考慮犯罪性質，退贓、退賠行為對損害結果所能彌補的程度，退贓、退賠的數額及主動程度等情況，可以減少基準刑的30％以下；其中搶劫等嚴重危害社會治安犯罪的應從嚴掌握。[6]

9.對于積極賠償被害人經濟損失并取得諒解的，綜合考慮犯罪性質、賠償數額、賠償能力以及認罪、悔罪程度等情況，可以減少基準刑的40％以下；積極賠償但沒有取得諒解的，可以減少基準刑的30％以下；盡管沒有賠償，但取得諒解的，可以減少基準刑的20％以下；其中搶劫、強奸等嚴重危害社會治安犯罪的應從嚴掌握。[7]

10.對于當事人根據刑事訴訟法第二百七十七條達成刑事和解協議的，綜合考慮犯罪性質、賠償數額、賠禮道歉以及真誠悔罪等情況，可以減少基準刑的50％以下；犯罪較輕的，可以減少基準刑的50％以上或者依法免除處罰。[8]

第三十七條　【非刑事處罰】對于犯罪情節輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰，但是可以根據案件的不同情況，予以訓誡或者責令具結悔過、賠禮道歉、賠償損失，或者由主管部門予以行政處罰或者行政處分。

·條文注釋

非刑事處罰的目的是為了節約司法資源、體現罪刑相稱的司法原則，其前提條件是對犯罪分子實行非刑事處罰同樣可以達到刑罰的目的。它要求滿足兩個條件：（1）犯罪情節輕微，即已經構成了犯罪，但犯罪的性質、情節和社會危害后果都很輕。（2）不需要判處刑罰，即不判處刑罰也可以達到教育目的，如犯罪行為人已經認罪、悔罪等。

這里的“行政處罰”，是指公安等行政執法機關依法對免予刑事處罰的犯罪分子予以經濟處罰或者限制人身自由，如罰款、行政拘留、勞動教養等?！靶姓幏帧保侵阜缸锓肿铀诘膯挝换蚧鶎咏M織依照規章制度對免予刑事處罰的犯罪分子予以行政紀律處分，如警告、記過、開除等。

·配套規定

【法釋［2006］1號】　最高人民法院關于審理未成年人刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（2005年12月12日最高人民法院審判委員會第1373次會議通過，2006年1月11日公布，2006年1月23日起施行）

第十七條　未成年罪犯根據其所犯罪行，可能被判處拘役、三年以下有期徒刑，如果悔罪表現好，并具有下列情形之一的，應當依照刑法第三十七條的規定免予刑事處罰：

（一）系又聾又啞的人或者盲人；

（二）防衛過當或者避險過當；

（三）犯罪預備、中止或者未遂；

（四）共同犯罪中從犯、脅從犯；

（五）犯罪后自首或者有立功表現；

（六）其他犯罪情節輕微不需要判處刑罰的。

【法發［2010］9號】　最高人民法院關于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見（2010年2月8日印發）

三、準確把握和正確適用依法從“寬”的政策要求

14.寬嚴相濟刑事政策中的從“寬”，主要是指對于情節較輕、社會危害性較小的犯罪，或者罪行雖然嚴重，但具有法定、酌定從寬處罰情節，以及主觀惡性相對較小、人身危險性不大的被告人，可以依法從輕、減輕或者免除處罰；對于具有一定社會危害性，但情節顯著輕微危害不大的行為，不作為犯罪處理；對于依法可不監禁的，盡量適用緩刑或者判處管制、單處罰金等非監禁刑。

15.被告人的行為已經構成犯罪，但犯罪情節輕微，或者未成年人、在校學生實施的較輕犯罪，或者被告人具有犯罪預備、犯罪中止、從犯、脅從犯、防衛過當、避險過當等情節，依法不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰。對免予刑事處罰的，應當根據刑法第三十七條規定，做好善后、幫教工作或者交由有關部門進行處理，爭取更好的社會效果。

16.對于所犯罪行不重、主觀惡性不深、人身危險性較小、有悔改表現、不致再危害社會的犯罪分子，要依法從寬處理。對于其中具備條件的，應當依法適用緩刑或者管制、單處罰金等非監禁刑。同時配合做好社區矯正，加強教育、感化、幫教、挽救工作。

19.對于較輕犯罪的初犯、偶犯，應當綜合考慮其犯罪的動機、手段、情節、后果和犯罪時的主觀狀態，酌情予以從寬處罰。對于犯罪情節輕微的初犯、偶犯，可以免予刑事處罰；依法應當予以刑事處罰的，也應當盡量適用緩刑或者判處管制、單處罰金等非監禁刑。

22.對于因戀愛、婚姻、家庭、鄰里糾紛等民間矛盾激化引發的犯罪，因勞動糾紛、管理失當等原因引發、犯罪動機不屬惡劣的犯罪，因被害方過錯或者基于義憤引發的或者具有防衛因素的突發性犯罪，應酌情從寬處罰。

23.被告人案發后對被害人積極進行賠償，并認罪、悔罪的，依法可以作為酌定量刑情節予以考慮。因婚姻家庭等民間糾紛激化引發的犯罪，被害人及其家屬對被告人表示諒解的，應當作為酌定量刑情節予以考慮。犯罪情節輕微，取得被害人諒解的，可以依法從寬處理，不需判處刑罰的，可以免予刑事處罰。

【法發［2012］17號】　最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理職務犯罪案件嚴格適用緩刑、免予刑事處罰若干問題的意見（2012年8月8日印發）

二、具有下列情形之一的職務犯罪分子，一般不適用緩刑或者免予刑事處罰：

（一）不如實供述罪行的；

（二）不予退繳贓款贓物或者將贓款贓物用于非法活動的；

（三）屬于共同犯罪中情節嚴重的主犯的；

（四）犯有數個職務犯罪依法實行并罰或者以一罪處理的；

（五）曾因職務違紀違法行為受過行政處分的；

（六）犯罪涉及的財物屬于救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟、防疫等特定款物的；

（七）受賄犯罪中具有索賄情節的；

（八）瀆職犯罪中徇私舞弊情節或者濫用職權情節惡劣的；

（九）其他不應適用緩刑、免予刑事處罰的情形。

四、人民法院審理職務犯罪案件時應當注意聽取檢察機關、被告人、辯護人提出的量刑意見，分析影響性案件案發前后的社會反映，必要時可以征求案件查辦等機關的意見。對于情節惡劣、社會反映強烈的職務犯罪案件，不得適用緩刑、免予刑事處罰。

五、對于具有本意見第二條規定的情形之一，但根據全案事實和量刑情節，檢察機關認為確有必要適用緩刑或者免予刑事處罰并據此提出量刑建議的，應經檢察委員會討論決定；審理法院認為確有必要適用緩刑或者免予刑事處罰的，應經審判委員會討論決定。

【高檢發研字［2013］7號】　人民檢察院辦理未成年人刑事案件的規定（2013年12月19日最高人民檢察院第十二屆檢察委員會第14次會議通過，2013年12月27日印發施行）

第二十六條　對于犯罪情節輕微，具有下列情形之一，依照刑法規定不需要判處刑罰或者免除刑罰的未成年犯罪嫌疑人，一般應當依法作出不起訴決定：

（一）被脅迫參與犯罪的；

（二）犯罪預備、中止、未遂的；

（三）在共同犯罪中起次要或者輔助作用的；

（四）系又聾又啞的人或者盲人的；

（五）因防衛過當或者緊急避險過當構成犯罪的；

（六）有自首或者立功表現的；

（七）其他依照刑法規定不需要判處刑罰或者免除刑罰的情形。

第二十七條　對于未成年人實施的輕傷害案件、初次犯罪、過失犯罪、犯罪未遂的案件以及被誘騙或者被教唆實施的犯罪案件等，情節輕微，犯罪嫌疑人確有悔罪表現，當事人雙方自愿就民事賠償達成協議并切實履行或者經被害人同意并提供有效擔保，符合刑法第三十七條規定的，人民檢察院可以依照刑事訴訟法第一百三十七條第二款的規定作出不起訴決定，并可以根據案件的不同情況，予以訓誡或者責令具結悔過、賠禮道歉、賠償損失，或者由主管部門予以行政處罰。

第二十九條　對于犯罪時已滿十四周歲不滿十八周歲的未成年人，同時符合下列條件的，人民檢察院可以作出附條件不起訴決定：

（一）涉嫌刑法分則第四章、第五章、第六章規定的犯罪；

（二）根據具體犯罪事實、情節，可能被判處一年有期徒刑以下刑罰；

（三）犯罪事實清楚，證據確實、充分，符合起訴條件；

（四）具有悔罪表現。

【法律】中華人民共和國治安管理處罰法（2005年8月28日第十屆全國人民代表大會常務委員會第17次會議通過，主席令第38號公布，2006年3月1日起施行；根據2012年10月26日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第29次會議通過、主席令第67號公布、2013年1月1日起施行的《全國人民代表大會常務委員會關于修改〈中華人民共和國治安管理處罰法〉的決定》修正）

第二條　擾亂公共秩序，妨害公共安全，侵犯人身權利、財產權利，妨害社會管理，具有社會危害性，依照《中華人民共和國刑法》的規定構成犯罪的，依法追究刑事責任；尚不夠刑事處罰的，由公安機關依照本法給予治安管理處罰。

第二十一條　違反治安管理行為人有下列情形之一，依照本法應當給予行政拘留處罰的，不執行行政拘留處罰：

（一）已滿十四周歲不滿十六周歲的；

（二）已滿十六周歲不滿十八周歲，初次違反治安管理的；

（三）七十周歲以上的；

（四）懷孕或者哺乳自己不滿一周歲嬰兒的。

第二十二條　違反治安管理行為在六個月內沒有被公安機關發現的，不再處罰。

前款規定的期限，從違反治安管理行為發生之日起計算；違反治安管理行為有連續或者繼續狀態的，從行為終了之日起計算。

【公通字［2006］12號】　公安機關執行《中華人民共和國治安管理處罰法》有關問題的解釋（2006年1月23日印發）

三、關于不予處罰問題?！吨伟补芾硖幜P法》第十二條、第十三條、第十四條、第十九條對不予處罰的情形作了明確規定，公安機關對依法不予處罰的違反治安管理行為人，有違法所得的，應當依法予以追繳；有非法財物的，應當依法予以收繳。

《治安管理處罰法》第二十二條對違反治安管理行為的追究時效作了明確規定，公安機關對超過追究時效的違反治安管理行為不再處罰，但有違禁品的，應當依法予以收繳。

五、關于不執行行政拘留處罰問題。根據《治安管理處罰法》第二十一條的規定，對“已滿十四周歲不滿十六周歲的”，“已滿十六周歲不滿十八周歲，初次違反治安管理的”，“七十周歲以上的”，“懷孕或者哺乳自己不滿一周歲嬰兒的”違反治安管理行為人，可以依法作出行政拘留處罰決定，但不投送拘留所執行。被處罰人居住地公安派出所應當會同被處罰人所在單位、學校、家庭、居（村）民委員會、未成年人保護組織和有關社會團體進行幫教。上述未成年人、老年人的年齡、懷孕或者哺乳自己不滿1周歲嬰兒的婦女的情況，以其實施違反治安管理行為或者正要執行行政拘留時的實際情況確定，即違反治安管理行為人在實施違反治安管理行為時具有上述情形之一的，或者執行行政拘留時符合上述情形之一的，均不再投送拘留所執行行政拘留。

【公通字［2007］1號】　公安機關執行《中華人民共和國治安管理處罰法》有關問題的解釋（二）（2007年1月8日印發）

五、關于“初次違反治安管理”的認定問題

《治安管理處罰法》第二十一條第二項規定的“初次違反治安管理”，是指行為人的違反治安管理行為第一次被公安機關發現或者查處。但具有下列情形之一的，不屬于“初次違反治安管理”：

（一）曾違反治安管理，雖未被公安機關發現或者查處，但仍在法定追究時效內的；

（二）曾因不滿十六周歲違反治安管理，不執行行政拘留的；

（三）曾違反治安管理，經公安機關調解結案的；

（四）曾被收容教養、勞動教養的；

（五）曾因實施擾亂公共秩序，妨害公共安全，侵犯人身權利、財產權利，妨害社會管理的行為被人民法院判處刑罰或者免除刑事處罰的。

第三十七條之一[9]　【利用職業便利實施犯罪的禁業限制】因利用職業便利實施犯罪，或者實施違背職業要求的特定義務的犯罪被判處刑罰的，人民法院可以根據犯罪情況和預防再犯罪的需要，禁止其自刑罰執行完畢之日或者假釋之日起從事相關職業，期限為三年至五年。

被禁止從事相關職業的人違反人民法院依照前款規定作出的決定的，由公安機關依法給予處罰；情節嚴重的，依照本法第三百一十三條的規定定罪處罰。

其他法律、行政法規對其從事相關職業另有禁止或者限制性規定的，從其規定。

·條文注釋

第三十七條之一是對職務相關犯罪的行為人禁止其從事相同或相關職業的規定，這主要是預防其再次進行類似職務犯罪，或者懲戒其對職業特定義務的違背。這里的“職業便利”，是指行為人從事該職業所形成的管理或經手某一事項或款物的便利條件，或者行為人的職務權力、地位等所帶來的影響力。這里的“特定義務”，包括遵守相關行業、領域的法律法規、職業制度和道德操守，維護該行業、領域和職業的正當利益和信譽等。

需要注意的是：

（1）這種從業禁止決定的適用對象只能是實施上述犯罪、并被判處刑罰的罪犯。這種刑罰既包括刑法第三十三條規定的五種主刑，也包括刑法第三十四條規定的三種附加刑（可以單獨適用）；對于被人民法院依法判定有罪，但依照刑法第三十七條的規定而免予刑事處罰的犯罪行為人，不能適用本條規定的從業禁止決定。

（2）對于實施上述犯罪的外國人同時適用刑法第三十五條所規定的“驅逐出境”時，能否同時對其作出從業禁止決定，目前法律并未明確規定，這是從司法效果方面而考慮的。

（3）對實施職務犯罪的行為人是否適用從業禁止決定，主要是根據犯罪的性質、情節、社會危害程度和社會影響大小，以及行為人的主觀惡性、再次犯罪的可能性等因素而決定，并由人民法院在對罪犯判處刑罰的同時作出；在判決書中應當明確禁止從業的具體內容和禁止的期限（至少三年，最多五年）。對于主觀惡性較小、犯罪情節較輕、再次犯罪的可能性較低的犯罪行為人，一般可以不適用從業禁止決定。

（4）從業禁止決定具有強制性的法律效力。如果違反并且情節嚴重，還可以構成刑法第三百一十三條規定的“拒不執行判決、裁定罪”，這是與違反刑法第三十八條所規定的“禁止令”所不同的。這里的“情節嚴重”主要包括以下情形：①經有關方面勸告、糾正仍拒不改正；②因違反從業禁止決定受到行政處罰后，再次違反的；③違反從業禁止決定，并在從業過程中又有違法行為的。[10]

另，根據本條第三款的規定，當其他法律、行政法規對犯罪行為人從事相關職業另有禁止或者限制性規定時，不再適用本條的從業禁止規定，而應當適用相關的法律和行政法規。

·配套規定

【法釋［2015］19號】　最高人民法院關于《中華人民共和國刑法修正案（九）》時間效力問題的解釋（2015年10月19日最高人民法院審判委員會第1664次會議通過，2015年10月29日公布，2015年11月1日起施行）

第一條　對于2015年10月31日以前因利用職業便利實施犯罪，或者實施違背職業要求的特定義務的犯罪的，不適用修正后刑法第三十七條之一第一款的規定。其他法律、行政法規另有規定的，從其規定。

【法釋［2015］22號】　最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理危害生產安全刑事案件適用法律若干問題的解釋（2015年11月9日最高人民法院審判委員會第1665次會議、2015年12月9日最高人民檢察院第十二屆檢察委員會第44次會議通過，2015年12月14日公布，2015年12月16日起施行）

第十六條　對于實施危害生產安全犯罪適用緩刑的犯罪分子，可以根據犯罪情況，禁止其在緩刑考驗期限內從事與安全生產相關聯的特定活動；對于被判處刑罰的犯罪分子，可以根據犯罪情況和預防再犯罪的需要，禁止其自刑罰執行完畢之日或者假釋之日起三年至五年內從事與安全生產相關的職業。