風(fēng)險點(diǎn)十　特許人虛假宣傳的法律風(fēng)險

一、風(fēng)險提示

我國《廣告法》、《反不正當(dāng)競爭法》以及最高人民法院的相關(guān)司法解釋都對廣告宣傳行為作出了規(guī)范。其中，《廣告法》第四條、第九條明確規(guī)定，廣告不得含有虛假的內(nèi)容，不得欺騙和誤導(dǎo)消費(fèi)者，廣告中的商品的性能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、價格、生產(chǎn)者、有效期限、允諾或者對服務(wù)的內(nèi)容、形式、質(zhì)量、價格、允諾有表示的，應(yīng)該清楚、明確。《反不正當(dāng)競爭法》第九條規(guī)定，經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。最高人民法院《關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第八條規(guī)定，經(jīng)營者有下列行為之一，足以造成相關(guān)公眾誤解的，可以認(rèn)定為引人誤解的虛假宣傳行為：（1）對商品作片面的宣傳或者對比的；（2）將科學(xué)上未定論的觀點(diǎn)、現(xiàn)象等當(dāng)作定論的事實(shí)用于商品宣傳的；（3）以歧義性的語言或者其他引人誤解的方式進(jìn)行商品宣傳的。人民法院將根據(jù)日常生活經(jīng)驗(yàn)、相關(guān)公眾一般注意力、發(fā)生誤解的事實(shí)和被宣傳對象的實(shí)際情況等因素，對引人誤解的虛假宣傳行為進(jìn)行認(rèn)定。如果以明顯的夸張方式宣傳商品，不足以造成相關(guān)公眾誤解的，不屬于引人誤解的宣傳行為。上述法律規(guī)定同樣適用特許人招商的廣告宣傳中。專門調(diào)整商業(yè)特許經(jīng)營法律關(guān)系的《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第二十七條更是針對特許人的招商宣傳，明確規(guī)定，特許人違反特許人在推廣、宣傳活動中，不得有欺騙、誤導(dǎo)的行為。

特許人在招商中的虛假宣傳往往會給特許人帶來巨大的法律風(fēng)險，包括行政法律風(fēng)險、民事法律風(fēng)險和刑事法律風(fēng)險。

行政法律風(fēng)險主要表現(xiàn)為《廣告法》第五十五條的規(guī)定和《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第二十七條的規(guī)定。《廣告法》第五十五條規(guī)定，違反本法規(guī)定，發(fā)布虛假廣告的，由工商行政管理部門責(zé)令停止發(fā)布廣告，責(zé)令廣告主在相應(yīng)范圍內(nèi)消除影響，處廣告費(fèi)用三倍以上五倍以下的罰款，廣告費(fèi)用無法計算或者明顯偏低的，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款；兩年內(nèi)有三次以上違法行為或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處廣告費(fèi)用五倍以上十倍以下的罰款，廣告費(fèi)用無法計算或者明顯偏低的，處一百萬元以上二百萬元以下的罰款，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照，并由廣告審查機(jī)關(guān)撤銷廣告審查批準(zhǔn)文件、一年內(nèi)不受理其廣告審查申請。《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第二十七條規(guī)定，特許人違反特許人在推廣、宣傳活動中，不得有欺騙、誤導(dǎo)的行為，其發(fā)布的廣告中不得含有宣傳被特許人從事商業(yè)特許經(jīng)營活動收益的內(nèi)容規(guī)定的，由工商行政管理部門責(zé)令改正，處3萬元以上10萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處10萬元以上30萬元以下的罰款，并予以公告。

民事法律風(fēng)險主要來自于《民法通則》、《合同法》和《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》的相關(guān)規(guī)定。《民法通則》第四條規(guī)定，“民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價有償、誠實(shí)信用的原則”。《合同法》第五十四條規(guī)定，如果合同一方以欺詐的手段使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷。合同一旦被撤銷，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償；有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第二十三條第三款規(guī)定，“特許人隱瞞有關(guān)信息或者提供虛假信息的，被特許人可以解除商業(yè)特許經(jīng)營合同”。由此可以看出，特許人一旦有虛假宣傳行為，就意味著向被特許人提供了虛假信息或隱瞞有關(guān)信息，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)就可根據(jù)該條款裁判解除商業(yè)特許經(jīng)營合同。無論合同是被撤銷還是被解除，都有可能產(chǎn)生特許人向被特許人返還加盟費(fèi)、保證金等商業(yè)特許經(jīng)營費(fèi)用及賠償加盟商經(jīng)濟(jì)損失的法律后果。

特許人在宣傳推廣中最可能觸及的罪名是“虛假廣告罪”。《刑法》第二百二十二條規(guī)定的虛假廣告罪，是指“廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴(yán)重的行為”。自然人犯本罪的，處二年以下有期徒刑或拘役，并處或單處罰金。單位犯本罪的，對單位判處罰金，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依上述規(guī)定追究刑事責(zé)任。特許人以子虛烏有的“事實(shí)”對加盟項目的情況作大肆鼓吹，欺騙、誤導(dǎo)了投資人的，應(yīng)認(rèn)定為虛假廣告。情節(jié)嚴(yán)重的，將構(gòu)成虛假廣告罪。

需注意的是，以上三種法律責(zé)任并非只取其一，特許人很可能在承擔(dān)民事法律責(zé)任的同時，同時也要承擔(dān)行法律政責(zé)任甚至刑事法律責(zé)任。