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第一部分 展開仲裁

I.仲裁要求

仲裁隨著申索人就爭(zhēng)議向抗辯人遞送仲裁要求而展開。時(shí)間從抗辯人收到請(qǐng)求書的日期起計(jì)。

《仲裁條例》第四十九條定明有關(guān)請(qǐng)求必須以書面提出。

如何算是收到請(qǐng)求書的細(xì)節(jié)在條例第十條內(nèi)詳列。基本上,請(qǐng)求在送出當(dāng)天被視作收到。

在雙方未有另行協(xié)議的情況下,「作出通知」按條例定義為把請(qǐng)求遞送到抗辯人的營(yíng)業(yè)地點(diǎn)、住所或慣性通訊地址。如果以上地址在申索方經(jīng)過合理查詢後為不詳,則應(yīng)遞送到抗辯人最後所為人知的營(yíng)業(yè)地點(diǎn)、住所或慣性通訊地點(diǎn)。遞送應(yīng)以掛號(hào)信或任何其他能被記錄的途徑。按此,遞送日期依法被視作收到日期。

條例第十條容許仲裁請(qǐng)求由即時(shí)通訊遞送,如電郵、傳真等能記錄送出的方法。電子遞送的收到日期為電子通訊送達(dá)接受方的記錄日期。

II.委任仲裁庭成員

仲裁展開後,雙方應(yīng)著手委任仲裁庭成員。雙方能同意仲裁庭的人數(shù)(一、三或更多)以及委任成員的程序方法。一般來說仲裁庭的人數(shù)應(yīng)保持為單數(shù),以避免在出現(xiàn)意見糾紛時(shí)仲裁庭出現(xiàn)裁決僵局。

通常的委任方法是雙方各自委派一位仲裁員,再由雙方的仲裁員共同委派第三位仲裁員為首席或裁判。

第三位仲裁員的作用取決於雙方訂立的協(xié)議或在少數(shù)情況下按另外兩位的仲裁員制訂。1舉例,第三位仲裁員的角色可能與其餘兩位相同,或只在另外兩位仲裁員持相反意見時(shí)方投下關(guān)鍵票。

三人仲裁庭的問題是成本相當(dāng)高昂。同時(shí)雙方必須調(diào)配三位仲裁員以及本身法律代表的時(shí)間表,這過程往往會(huì)導(dǎo)致長(zhǎng)時(shí)間的延誤。

因此,並非所有的糾紛都必須由三位仲裁員共同處理。雙方應(yīng)仔細(xì)考慮是否值得投下三人仲裁庭的昂貴資源和犧牲調(diào)動(dòng)人力上的靈活性。

雙方的仲裁協(xié)議很可能已經(jīng)包含委任仲裁庭的方法,在這情況下雙方則只需按照既定協(xié)議行事即可。

但是,很多時(shí)雙方的仲裁協(xié)議僅說明雙方之間的糾紛透過仲裁解決,協(xié)議本身不會(huì)定出委任仲裁庭的程序。同時(shí),在矛盾產(chǎn)生後雙方往往不能就任何事情達(dá)成協(xié)議,包括委任仲裁庭事宜。即使雙方就委任事宜達(dá)成共識(shí),所同意的程序亦可能因外在因素變成不可能(譬如仲裁機(jī)構(gòu)倒閉等)。

在上述情況下,按《仲裁條例》第二十四條雙方可要求香港國(guó)際仲裁協(xié)會(huì)或法庭指派仲裁庭的成員,2在處理有關(guān)申請(qǐng)時(shí),有關(guān)機(jī)構(gòu)需要注意爭(zhēng)議的性質(zhì)並委任具資格能力的仲裁員處理案件。同時(shí)有關(guān)機(jī)構(gòu)必須致力委任能獨(dú)立公正處理案件的仲裁庭。

III.就委任仲裁員提出反對(duì)

在最初獲當(dāng)事人或其法律代表接洽被委任為仲裁員時(shí),仲裁員應(yīng)就仲裁爭(zhēng)議的性質(zhì)作初步了解,並索取雙方的仲裁協(xié)議。按上述兩項(xiàng)資料,仲裁員應(yīng)能足夠評(píng)估自己是否有足夠的專業(yè)知識(shí),以及仲裁庭是否有管轄權(quán)(起碼按仲裁協(xié)議中的條文有具爭(zhēng)議性的管轄權(quán))。

被接洽的仲裁員在接受委任前,應(yīng)確定沒有任何可能令人懷疑自己獨(dú)立秉公審理案件的情況。3

在香港,法庭在評(píng)估某人是否獨(dú)立公正時(shí)會(huì)應(yīng)用Porter v Magill4一案內(nèi)所定下的原則,來評(píng)核某情況是否存在表面不公(apparent bias)。法律原則是從一位清楚案情,並取態(tài)不偏不倚的旁觀者的角度出發(fā),考慮仲裁員是否確切地有可能偏私。如果案情讓法庭覺得仲裁員的確有可能偏幫某一方,則很可能以「對(duì)仲裁員的獨(dú)立公正性有正當(dāng)懷疑」為理由推翻有關(guān)仲裁員的委任。

故此,如果仲裁員在爭(zhēng)議中有任何利益衝突,則不應(yīng)接受委任。至少,他應(yīng)該把利益衝突的細(xì)節(jié)通知雙方當(dāng)事人,以免日後產(chǎn)生糾紛。

一旦仲裁庭的委任落實(shí),雙方的當(dāng)事人有十五天時(shí)間申請(qǐng)推翻有關(guān)委任。5申請(qǐng)一般會(huì)以仲裁員存有實(shí)際或表面偏私的理由提出。仲裁庭本身會(huì)先行處理有關(guān)申請(qǐng),在作出有關(guān)裁決後,雙方有三十天時(shí)間向法庭或香港國(guó)際仲裁協(xié)會(huì)就委任的裁決上訴。上訴期間仲裁庭有權(quán)繼續(xù)處理爭(zhēng)議,包括作臨時(shí)或最終裁決。

IV.仲裁員委任細(xì)節(jié)

在接受委任時(shí),仲裁員需要與委任人商議委任的具體細(xì)節(jié),例如薪酬結(jié)構(gòu)等。

仲裁員收費(fèi)可按小時(shí)計(jì)算,按時(shí)收費(fèi)的機(jī)構(gòu)可加上最高薪酬限制,同時(shí)也可按爭(zhēng)議金額收取某個(gè)百分比。仲裁員需考慮是否收取訂金,訂金是否可以退回和薪酬是否一次性支付,或按仲裁進(jìn)度分期支付等。另外,雙方可能需要與仲裁員定明薪酬是否包括涉及仲裁的相關(guān)開支等。

額外需要商討的事項(xiàng)包括:如雙方不在合理時(shí)間內(nèi)展開仲裁的後果、因某些原因法庭擱置裁決把爭(zhēng)議發(fā)還仲裁庭重審、仲裁員是否額外收費(fèi)、又或者如仲裁員在仲裁過程中因病無法繼續(xù)的後續(xù)安排等。

注意,《仲裁條例》第六十二條定明在法庭推翻仲裁員委任或仲裁員無法繼續(xù)仲裁的情況下,法庭有權(quán)扣減或剝奪仲裁員的收費(fèi)。

某些仲裁員有相當(dāng)詳細(xì)的委任合約。但經(jīng)驗(yàn)尚淺的仲裁員應(yīng)考慮作出比較簡(jiǎn)單的條件。仲裁員的委任條件越複雜(不具退款的訂金或複雜的定期付款機(jī)制),則越容易失去競(jìng)爭(zhēng)力。筆者提議新晉的仲裁員考慮採(cǎi)取簡(jiǎn)單的委任條件,譬如是在設(shè)最高收費(fèi)的基礎(chǔ)下按小時(shí)計(jì)算薪酬,以及收取合理的委任費(fèi)等。

V.仲裁地點(diǎn)

在決定開始仲裁時(shí),雙方應(yīng)考慮仲裁在何處進(jìn)行。仲裁地點(diǎn)直接影響仲裁的整體過程。舉例說,如雙方選擇香港為仲裁地點(diǎn),仲裁則會(huì)受到香港《仲裁條例》監(jiān)管,而仲裁也必須符合《示範(fàn)法》的規(guī)定。

不同地方有不同的仲裁法律,故在不同地方進(jìn)行的仲裁,程序上也不盡相同。從當(dāng)事人的角度出發(fā),雙方應(yīng)比較和考慮不同的仲裁規(guī)則會(huì)否為雙方帶來不便或好處,例如相關(guān)的時(shí)限規(guī)定和收費(fèi)監(jiān)管等。

不過,無論雙方選擇的仲裁地點(diǎn)是哪個(gè)地方,仲裁庭均可以在任何方便雙方的地點(diǎn)進(jìn)行實(shí)際審案,不必規(guī)限於某個(gè)既定的地方。6

VI.初步指示

獲委任後,仲裁庭在雙方?jīng)]有指定的情況下需自行決定審案時(shí)仲裁庭所採(cǎi)用的語(yǔ)言。7取決於有關(guān)決定,仲裁庭可能需指示雙方翻譯某些文件。

一般來說,新被委任的仲裁庭會(huì)盡快就仲裁的進(jìn)程與雙方定下藍(lán)圖。第一輪的程序指示可透過電話或簡(jiǎn)短的會(huì)議作出,為了簡(jiǎn)便,雙方可考慮向仲裁庭各自呈交書面陳詞,並容許仲裁庭在閱讀雙方提議後書面作程序指示。

第一項(xiàng)指示應(yīng)是甚麼?

筆者至今沒有花費(fèi)太多篇幅解釋有關(guān)狀書的細(xì)節(jié)。8在仲裁庭成立之際,雙方很可能已經(jīng)交換狀書。如是者,仲裁庭應(yīng)仔細(xì)閱讀有關(guān)文件,以便對(duì)雙方糾紛作深入及充分的了解,使其思考如何從最有效的方法化解和處理爭(zhēng)議。9

但是,很多時(shí)在仲裁庭成立之際,雙方只不過是簡(jiǎn)單交換各自對(duì)爭(zhēng)議的取態(tài)。在雙方未有詳盡交代爭(zhēng)議的因由時(shí),仲裁庭便應(yīng)指令雙方呈交和互換包含更詳盡內(nèi)容的狀書。申索人應(yīng)把申訴的具體案情詳盡列出,而抗辯人亦應(yīng)逐一回應(yīng)申訴指控。雙方在呈交狀書時(shí)應(yīng)附上所有相關(guān)的文件證據(jù)。

在上述情況下,第一指令便應(yīng)是就交換詳盡狀書制定時(shí)間表。

第一指示的第一段可要求申索人在約二十八天內(nèi),呈交仲裁庭,以及送遞予抗辯方申索要點(diǎn),並把所有文件證據(jù)一併附檔。

指示第二段可要求抗辯方在收到申索重點(diǎn)後二十八天內(nèi),呈交仲裁庭並送遞給申索方抗辯要點(diǎn)或作出反申索,並把所有文件證據(jù)一併附檔。

指示第三段可指示在有需要的情況下,申索方在收到抗辯書後十四天內(nèi)就抗辯書或反申索的內(nèi)容作回應(yīng),並把有關(guān)回應(yīng)書在時(shí)限內(nèi)呈交仲裁庭和送遞給抗辯方。

指示第四段可指示抗辯人在有需要的情況下,在十四天內(nèi)就申索人的回應(yīng)作否認(rèn)或進(jìn)一步解釋,或容許申索方對(duì)反申索所提出的抗辯作回應(yīng)。所有有關(guān)的文件應(yīng)一併呈上。

一般而言,在第四段的狀書交換完成後,整個(gè)交換案情的過程便告終結(jié)。所以,指示第五段可以明確指出在狀書交換完成後,雙方需與仲裁庭安排會(huì)議,為下一步的程序作安排。

第一指示的目的是容許雙方和仲裁員,在既定的時(shí)間表內(nèi)盡快找到雙方分歧的重點(diǎn),在找到準(zhǔn)確的爭(zhēng)議點(diǎn)後容許雙方和仲裁庭把焦點(diǎn)放在有關(guān)的重點(diǎn)上。

狀書的交換容許各方清楚雙方所同意的案情和具爭(zhēng)議性的事實(shí)。雙方陳列的證據(jù)則容許雙方評(píng)核各項(xiàng)指控和論據(jù)的強(qiáng)弱。

從閱讀雙方的狀書開始,仲裁庭在一、兩個(gè)月內(nèi)即可知道應(yīng)如何制定最有效的程序來處理案件。10按狀書的內(nèi)容,仲裁庭可決定是否純粹以書面形式處理,或安排開庭聽取證人口供、雙方是否需要呈交進(jìn)一步的證據(jù)、是否需要聽取專家意見,如要開庭的話,需時(shí)多少天及應(yīng)在何時(shí)進(jìn)行。

仲裁庭可在制定程序時(shí)聽取雙方意見,並把有關(guān)決定以第二指示的形式書面?zhèn)鬟_(dá)雙方。

第二指示應(yīng)該包括甚麼?

第一段可以指示雙方在二十八日內(nèi)呈交和交換雙方的證人證供,書面證供可在審訊時(shí)被證人採(cǎi)納為主問供詞內(nèi)容,以便節(jié)省時(shí)間和避免內(nèi)容重複。

同時(shí),仲裁庭應(yīng)考慮是否需要安排證人被盤問,或仲裁庭是否可以在單憑未經(jīng)盤問的供詞上作出裁決。

第二段可在有需要的情況下就專家證人的作供作安排。

指示可提議雙方在收到第二指示後十四天內(nèi)同意專家證人的專業(yè)範(fàn)疇(會(huì)計(jì)、外地法律、測(cè)量師、工程師等)並規(guī)定雙方的專家人數(shù)。一般而言雙方應(yīng)只需要一位專家證人。

雙方應(yīng)在指定時(shí)間內(nèi)同意並呈交一系列需要專家意見的事項(xiàng)表。事項(xiàng)表的內(nèi)容應(yīng)以「是」或「否」,或以選擇題的形式(給予專家數(shù)個(gè)可能的答案,包括「以上均否」供其選擇)作出。

就專家意見內(nèi)容作指示可大大幫助仲裁庭辦案。很多時(shí)候,雙方在委任專家證人時(shí)會(huì)沒有協(xié)調(diào)性地給予專家空泛的指示。結(jié)果是雙方的專家報(bào)告各自陳述不相關(guān)的事項(xiàng),專家報(bào)告內(nèi)容之間毫無關(guān)聯(lián)性。在這情況下仲裁庭根本不能受惠於專家的專業(yè)知識(shí),並只能盡力理解供詞內(nèi)哪些內(nèi)容於案情有關(guān)。

在規(guī)定雙方需要專家意見的題目達(dá)成一致共識(shí)後,仲裁庭的工作便方便很多。如專家報(bào)告的內(nèi)容是一連串「是」、「否」或選擇題答案,仲裁庭在書寫裁決時(shí)便只需採(cǎi)納專家的答案和理由,而毋須對(duì)專家報(bào)告的內(nèi)容妄自猜測(cè)了。

仲裁庭可要求雙方在交換事實(shí)證人供詞後約二十八日內(nèi)交換不具約束力的專家報(bào)告。之後,雙方專家要在約十四天內(nèi)進(jìn)行會(huì)面並就報(bào)告內(nèi)容達(dá)成共識(shí),和指出雙方在意見上的分歧。

在專家會(huì)面約七天後,雙方專家需呈上一份共同專家報(bào)告,報(bào)告內(nèi)需明確指出雙方專家同意以及分歧的地方。

在共同報(bào)告呈交約七天後,雙方的專家可各自呈交不具約束力的最終專家報(bào)告。報(bào)告內(nèi)應(yīng)陳述雙方不能達(dá)成一致意見的地方,並說明為何自己的意見更為中肯準(zhǔn)確。指示第三段可就證據(jù)披露作指引。

在實(shí)行《普通法》的國(guó)家(例如香港)的訴訟中,訴訟雙方有各自披露證據(jù)的責(zé)任。訴訟雙方需要透露自己擁有、控制和管有,並與訴訟有關(guān)的證據(jù)。有關(guān)的證據(jù)包括任何有助於對(duì)方,或損害自己案情的證據(jù)。同時(shí),與案情有關(guān)的證據(jù),包括任何在披露後可引起對(duì)自己有利或不利質(zhì)詢的證據(jù)。

比起《普通法》,仲裁的搜證過程較相似於施行民法的國(guó)家。民法國(guó)家大部分不設(shè)自動(dòng)披露程序,搜證往往針對(duì)指定的證據(jù)。故此,雙方會(huì)把所有依賴的證據(jù)附列在狀書中,如某方認(rèn)為對(duì)方藏有未披露的證據(jù),則可向仲裁庭申請(qǐng)針對(duì)該文件作特殊披露。

仲裁庭在考慮是否命令特定披露時(shí),會(huì)按上述的原則考慮證據(jù)是否與案件有關(guān)、披露是否符合公義,以及披露是否可以為仲裁節(jié)省時(shí)間金錢。

另外,在閱覽狀書時(shí)雙方可能就某些指控要求更詳盡陳述,在有需要的情況下,仲裁庭可在第二指令加上第四段,指示有關(guān)方面在既定時(shí)間內(nèi)提供更詳盡陳述。

第五段可就開庭審訊的時(shí)間地點(diǎn)作指引。這是一個(gè)具爭(zhēng)議性的做法,許多仲裁員不願(yuàn)意過早定下審訊日期,但按經(jīng)驗(yàn),設(shè)下期限是引導(dǎo)雙方及時(shí)準(zhǔn)備案件的好方法。

仲裁員需要作明確清晰的指引。如仲裁庭明確指定審訊日期,並清晰依照指令,那雙方則只有按命令及時(shí)地準(zhǔn)備案件,這對(duì)雙方當(dāng)事人均有益處。除非情況十分特殊,否則仲裁庭不應(yīng)輕易擱置審訊日期。

指引第五段可同時(shí)規(guī)定仲裁庭是否需要文件檔,和有關(guān)文件應(yīng)如何分類和存檔等。

仲裁庭亦應(yīng)考慮是否指示雙方呈交開案陳詞或呈交陳詞大綱。

所有文件應(yīng)盡早交予仲裁庭以容許仲裁庭充分準(zhǔn)備案情。仲裁庭越清楚案情,則越容易有效地審理和裁決案件。

第一與第二指示應(yīng)能就開庭作充分的準(zhǔn)備。當(dāng)然,雙方可以在過程中向仲裁庭申請(qǐng)更多的指示,但如仲裁員採(cǎi)納第一和第二指示的建議,筆者認(rèn)為能有效減低個(gè)別申請(qǐng)的需要。

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