第二章 對外貿易經(jīng)營主體

第一節(jié) 對外貿易經(jīng)營者的資格

【規(guī)則要點】

對外貿易經(jīng)營者，是指依法辦理工商登記或者其他執(zhí)業(yè)手續(xù)，依法從事對外貿易經(jīng)營活動的法人、其他組織或者個人。申請對外貿易經(jīng)營者需要具備一定條件，并履行一定的登記手續(xù)。同時，中國法律規(guī)定對某些貨物實行國營貿易，經(jīng)營國營貿易的必須具備相應條件。

【理解與適用】

在中國，從事對外貿易的主體是十分寬泛的。對外貿易法第8條規(guī)定：“本法所稱對外貿易經(jīng)營者，是指依法辦理工商登記或者其他執(zhí)業(yè)手續(xù)，依照本法和其他有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定從事對外貿易經(jīng)營活動的法人、其他組織或者個人。”這一規(guī)定最突出的變化是對于中國承諾和WTO不相符的內容進行了修訂：

一是將對外貿易經(jīng)營者的范圍擴大到依法從事對外貿易經(jīng)營活動的法人、其他組織或者個人；

二是將從事外貿經(jīng)營權由審批制改為備案登記制；

三是國家可以對部分貨物的進出口實行國營貿易管理，且只能由授權的企業(yè)經(jīng)營等。

一、對外貿易經(jīng)營者的分類

根據(jù)對外貿易法第8條的規(guī)定，中國對外貿易經(jīng)營者大體可以分為三類。

（一）法人

根據(jù)《中華人民共和國民法總則》規(guī)定，法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。法人應當依法成立。法人應當有自己的名稱、組織機構、住所、財產(chǎn)或者經(jīng)費。法人成立的具體條件和程序，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定。設立法人，法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)有關機關批準的，依照其規(guī)定。

在中國，法人分為營利法人、非營利法人、特別法人。以取得利潤并分配給股東等出資人為目的成立的法人，為營利法人。營利法人包括有限責任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人等。營利法人經(jīng)依法登記成立。為公益目的或者其他非營利目的成立，不向出資人、設立人或者會員分配所取得利潤的法人，為非營利法人。非營利法人包括事業(yè)單位、社會團體、基金會、社會服務機構等。機關法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟組織法人、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟組織法人、基層群眾性自治組織法人，為特別法人。

從事對外貿易經(jīng)營的主體主要是營利法人。

（二）其他組織

其他組織也可以成為對外貿易經(jīng)營者。其他組織主要是從事經(jīng)營性的非法人組織。非法人組織是不具有法人資格，但是能夠依法以自己的名義從事民事活動的組織。非法人組織包括個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務機構等。非法人組織應當依照法律的規(guī)定登記。設立非法人組織，法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)有關機關批準的，依照其規(guī)定。

（三）個人（即自然人）

這里的自然人不僅包括中國公民，也包括外國人。自然人從事對外貿易經(jīng)營必須具有相應的民事行為能力。根據(jù)民法總則規(guī)定，成年人為完全民事行為能力人，可以獨立實施民事法律行為。16周歲以上的未成年人，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。

從實踐看，從事對外貿易經(jīng)營的主體具體包括以下類型：一是依法辦理工商登記或者其他執(zhí)業(yè)手續(xù)的個人；二是專業(yè)外貿公司；三是工貿公司和工業(yè)企業(yè)；四是國際經(jīng)濟技術合作公司；五是從事外貿經(jīng)營的商業(yè)、物資企業(yè)；六是科研院所；七是在中國設立的各類外商投資企業(yè)；八是從事出口加工、裝配業(yè)務和補償貿易的企業(yè)等。

對外貿易經(jīng)營者不僅可以自己辦理對外貿易業(yè)務，也可以接受他人的委托，在經(jīng)營范圍內代為辦理對外貿易業(yè)務。對外貿易經(jīng)營者應當按照國務院對外貿易主管部門或者國務院其他有關部門依法作出的規(guī)定，向有關部門提交與其對外貿易經(jīng)營活動有關的文件及資料。有關部門應當為提供者保守商業(yè)秘密。

二、國營貿易

根據(jù)世界貿易組織《關稅及貿易總協(xié)定》和其他有關規(guī)定，所謂國營貿易，是指在國際貿易中，根據(jù)國內法律或者在事實上享有專營權或特許經(jīng)營權的政府企業(yè)和非政府企業(yè)，這些企業(yè)的購買和銷售活動影響了國家進口水平和方向。

中國對部分貨物的進出口實行國營貿易管理。實行國營貿易管理貨物的進出口業(yè)務一般只能由經(jīng)授權的企業(yè)經(jīng)營；但是，國家也可允許部分數(shù)量的國營貿易管理貨物的進出口業(yè)務由非授權企業(yè)經(jīng)營。上述關于國營貿易規(guī)定有三個方面的含義：

第一，中國只對部分貨物，而不是對全部貨物實行國營貿易。并且這些“部分貨物”必須是明確和公開的。實行國營貿易管理的貨物和經(jīng)授權經(jīng)營企業(yè)的目錄，由國務院對外貿易主管部門會同國務院其他有關部門確定、調整并公布。

第二，國營貿易一般由經(jīng)授權的企業(yè)經(jīng)營。違反規(guī)定擅自進出口實行國營貿易管理的貨物的，海關不予放行。

第三，國家可以允許部分數(shù)量的國營貿易管理貨物的業(yè)務由非授權企業(yè)經(jīng)營。

【風險提示】

要成為對外貿易經(jīng)營者，必須辦理工商登記及其他相應的手續(xù)。中國可以對部分貨物的進出口實行國營貿易管理，其他非經(jīng)批準的企業(yè)不得從事這些貨物的進出口。

【相關案例】

意大利飛奧公司等與武進市對外貿易公司等買賣合同糾紛案

1998年1月22日，意大利飛奧公司（以下簡稱“飛奧公司”）以電傳方式通知武進市對外貿易公司（以下簡稱“武進外貿公司”）稱，其已于當日向武進外貿公司發(fā)送一批貨物，從意大利熱那亞到中國汕頭，日期為1998年1月22日，貨物2箱。同年2月23日，圣保羅都靈銀行向武進農(nóng)行發(fā)出面函指示：委托人為飛奧公司，代收行為武進農(nóng)行，付款人為武進外貿公司，到期日為見單后150天，金額為198315.76美元。

武進農(nóng)行于1998年3月18日收到上述全部單據(jù)。翌日，武進對外經(jīng)濟技術貿易總公司（以下簡稱“技術公司”）使用武進外貿公司02號法人印章、以武進外貿公司名義向武進農(nóng)行出具一份保函，武進農(nóng)行遂于當日將上述單據(jù)交給了武進外貿公司。

1998年3月26日，圣保羅都靈銀行又向武進農(nóng)行發(fā)出書面指示，該指示的其余內容與1998年2月23日指示內容相同，并開具給武進外貿公司兩張商業(yè)發(fā)票，總額分別為51853.54美元和28516.41美元。

1998年3月31日，上述單據(jù)抵達武進農(nóng)行。同年4月10日，武進外貿公司向武進農(nóng)行國際業(yè)務部申請延期，并要求將付款方式改為D/P150 DAYSSIGHT。武進農(nóng)行收到延期申請后，于4月14日以SWIFT方式致函圣保羅都靈銀行，要求將付款期限改成見票后150天。圣保羅都靈銀行于4月20日復函，同意付款期限改為見票后150天如約（承諾）付款交單，并要求通知單據(jù)交付時間和確認到期日期。

上述托收指示規(guī)定的付款期限屆滿后，武進外貿公司未將貨款匯付武進農(nóng)行，武進農(nóng)行也未向圣保羅都靈銀行匯款。

一審訴訟中，各方當事人對上述所列事實一致認可。原審法院經(jīng)審理認為：本案中，飛奧公司與武進外貿公司之間的買賣合同關系成立。雙方雖未簽訂書面合同，但依照《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》的有關規(guī)定，應認定雙方之間的買賣合同關系有效，武進外貿公司依法應向飛奧公司支付貨款。技術公司作為該二單業(yè)務的具體運作企業(yè)，因不具備進出口經(jīng)營權，而以武進外貿公司的名義操作，屬借權經(jīng)營，且飛奧公司對此也不知情，故技術公司與武進外貿公司依法應對飛奧公司貨款的支付承擔連帶責任。代收行武進農(nóng)行在整個托收結算中，屬飛奧公司代理人的代理人，與飛奧公司不存在直接的合同關系，飛奧公司無權徑直向武進農(nóng)行提起訴訟。

二審審理后認為，本案涉及買賣和托收兩個法律關系。買賣關系的當事人是飛奧公司和武進外貿公司，而托收關系的當事人則是飛奧公司和武進農(nóng)行。由于武進外貿公司是實際的收貨人，負有支付貨款的直接責任，而武進農(nóng)行作為代收行并不負有向委托人保證付款的第一性的付款責任，只是因為其在執(zhí)行托收指示的過程中的過錯行為造成委托人不能及時獲得作為基礎合同買方的武進外貿公司的貨款，因此，在飛奧公司同時向買方和代收行主張權利的情況下，代收行只應在買方不能支付貨款的情況下承擔賠償責任。據(jù)此，法院認為飛奧公司買賣關系的相對人應認定為武進外貿公司。但武進農(nóng)行應在武進外貿公司承擔連帶責任后仍不能清償債務的情況下，對飛奧公司的損失承擔賠償責任。

【法條指引】

中華人民共和國對外貿易法（節(jié)錄）

第八條 本法所稱對外貿易經(jīng)營者，是指依法辦理工商登記或者其他執(zhí)業(yè)手續(xù)，依照本法和其他有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定從事對外貿易經(jīng)營活動的法人、其他組織或者個人。

第九條 從事貨物進出口或者技術進出口的對外貿易經(jīng)營者，應當向國務院對外貿易主管部門或者其委托的機構辦理備案登記；但是，法律、行政法規(guī)和國務院對外貿易主管部門規(guī)定不需要備案登記的除外。備案登記的具體辦法由國務院對外貿易主管部門規(guī)定。

對外貿易經(jīng)營者未按照規(guī)定辦理備案登記的，海關不予辦理進出口貨物的報關驗放手續(xù)。

第十條 從事國際服務貿易，應當遵守本法和其他有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定。

從事對外勞務合作的單位，應當具備相應的資質。具體辦法由國務院規(guī)定。

第十一條 國家可以對部分貨物的進出口實行國營貿易管理。實行國營貿易管理貨物的進出口業(yè)務只能由經(jīng)授權的企業(yè)經(jīng)營；但是，國家允許部分數(shù)量的國營貿易管理貨物的進出口業(yè)務由非授權企業(yè)經(jīng)營的除外。

實行國營貿易管理的貨物和經(jīng)授權經(jīng)營企業(yè)的目錄，由國務院對外貿易主管部門會同國務院其他有關部門確定、調整并公布。

違反本條第一款規(guī)定，擅自進出口實行國營貿易管理的貨物的，海關不予放行。