八、公司的解散與清算

根據我國公司法的規定, 公司在下列情形下解散:

(一) 公司章程規定的營業期限屆滿或者公司章程規定的其他解散事由出現。有限責任公司在公司設立登記時, 一般會被要求規定一定的營業期限, 通常為10至30年, 而股份有限公司則通常會登記為永久經營。有些公司章程中規定了特定的解散事由, 比如項目公司完成了項目, 又比如公司虧損達到某一比例, 等等。出現上述情形, 公司應當解散, 但是, 公司也可以通過修改公司章程而存續。

(二) 股東會或者股東大會決議解散。該決議應為特別決議, 即有限責任公司須經持有三分之二以上表決權的股東通過, 股份有限公司須經出席股東大會會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。

(三) 因公司合并或者分立需要解散。公司合并有兩種方式: 吸收合并或者新設合并。一個公司吸收其他公司為吸收合并, 被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設立一個新的公司為新設合并, 合并各方解散。公司分立也有兩種方式: 一是從老公司中分立出一個或多個新公司, 新老公司并存, 在這種情形下, 不涉及公司解散事宜; 二是老公司分立為一個或多個新公司, 老公司因此而解散。

(四) 依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷。公司因違法經營等諸多原因, 被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷, 公司因此而解散。

(五) 人民法院依法予以解散。公司經營管理發生嚴重困難, 繼續存續會使股東利益受到重大損失, 通過其他途徑不能解決的, 持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東, 可以請求人民法院解散公司。一般情況下, 請求法院解散公司, 應當以窮盡各種努力, 自行化解僵局為前提, 如果出現下述情形, 法院方會受理解散公司的申請: 公司持續兩年以上無法召開股東會或者股東大會, 公司經營管理發生嚴重困難的; 股東表決時無法達到法定或者公司章程規定的比例, 持續兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議, 公司經營管理發生嚴重困難的; 公司董事長期沖突, 且無法通過股東會或者股東大會解決, 公司經營管理發生嚴重困難的。

公司解散, 除非因合并或者分立而解散, 應當進行清算, 即清理公司的資產、債權債務、處理和分配剩余財產。公司應當在解散事由出現之日起十五日內成立清算組, 開始清算。如果公司解散逾期不成立清算組進行清算, 或者雖然成立清算組但故意拖延清算, 或者違法清算可能嚴重損害債權人或者股東利益, 債權人或者股東可以申請人民法院指定清算組對公司進行清算。

清算組應當依法通知、公告債權人申報債權, 在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單后, 應當制訂清算方案, 并報股東會、股東大會或者人民法院確認。

公司財產在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金, 繳納所欠稅款, 清償公司債務后的剩余財產, 有限責任公司按照股東的出資比例分配,股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。公司清算結束后, 清算組應當制作清算報告, 報股東會、股東大會或者人民法院確認, 并報送公司登記機關, 申請注銷公司登記, 公告公司終止。

參考閱讀 2. 3

如何退出創業團隊

創業之初, 創業團隊擁有共同的理想與目標, 大家心往一處想, 力往一處使,特別團結。然而創業過程充滿很多不確定、不可知因素: 創業取得初步成功, 可能會出現利益分配上的矛盾, 大家對各自的貢獻認識不一; 創業如果沒有取得突破,大家對公司的前景又會看法不一致。凡此種種, 都會導致部分投資者萌生退出之念。在公司法修訂之前, 這些投資者會非常痛苦, 因為可供選擇的退出路徑非常有限,而且可操作性很低。公司法修訂后, 在這方面有了一些明確的規定, 打開了退出通道。當然, 有些規定還比較原則, 需要最高人民法院盡快出臺司法解釋以賦予其可操作性。

退出創業團隊, 最為直接的方法就是轉讓其股權。股東轉讓股權, 既可以向公司其他股東轉讓, 也可以向股東以外的人轉讓。股東之間相互轉讓股權, 只需簽訂股權轉讓協議并進行交割即可, 無須征得任何人的同意。當然, 作為同為公司股東的轉讓雙方, 應當盡可能先就轉讓意向與其他股東充分溝通, 以免因股權轉讓導致公司股權結構變化, 使得公司原有的平衡被打破, 引發新的股東矛盾。

有限責任公司不僅是個資合體, 同時也很強調人合, 只有擁有共同的理念和理想才會共同創業, 因此, 公司法規定, 股東向股東以外的人轉讓股權, 應當經其他股東過半數同意, 而且其他股東在同等條件下有優先購買權。這一規定的意義就在于維持創業團隊的穩定。但這一規定也不會成為阻撓股東轉讓其股權的障礙, 公司法同時設計了相應的程序, 以保障股東可以轉讓其股權。具體規則如下: 擬轉讓股權的股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意, 其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的, 視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的, 不同意的股東應當購買該轉讓的股權; 不購買的, 視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權, 兩個以上股東主張行使優先購買權的, 協商確定各自的購買比例; 協商不成的, 按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權。

退出創業團隊的另一方法是要求公司回購股權。公司法規定, 公司成立后, 股東不得抽逃出資。這就是所謂的資本維持原則, 因此, 股東不能隨意要求公司回購股權。公司法規定, 有下列情形之一的, 對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權: (1) 公司連續五年不向股東分配利潤, 而公司該五年連續盈利, 并且符合公司法規定的分配利潤條件的; (2) 公司合并、分立、轉讓主要財產的; (3) 公司章程規定的營業期限屆滿或者章程規定的其他解散事由出現, 股東會會議通過決議修改章程使公司存續的。股東提出回購要求后, 如果股東與公司不能自股東會會議決議通過之日起六十日內達成股權收購協議, 股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟。此外, 股東也可以與其他股東充分協商, 推動通過減少注冊資本的決議, 由公司回購其股權。

退出創業團隊的最后保障方式是請求解散公司。在公司經營管理發生嚴重困難時, 股東若想轉讓股權可能難以做到, 因為沒有其他股東或者股東以外的其他人愿意受讓其股權, 如果股東也無法促使其他股東同意減資, 此時, 股東可以請求解散公司以實現退出目的。公司法規定, 公司經營管理發生嚴重困難, 繼續存續會使股東利益受到重大損失, 通過其他途徑不能解決時, 持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東, 可以請求人民法院解散公司。

參考案例 2. 9

法院可以判決解散公司

投資者懷著滿腔熱情走到一起共同創業的故事, 我們已經聽過很多。不少成功的創業企業都是發端于一個充滿激情的、團結的、富有創造力的創業團隊, 然而也有一些創業團隊沒有走到他們期望的終點, 更有一些反目成仇, 不歡而散。其實,能夠散在某種意義上也是種解脫, 有些投資者連這樣的解脫也只能向往。好在公司法提供了這樣的解脫通道。

趙、錢、孫、李四位先生在2004年初經過一番策劃, 決定設立一家環保建材有限公司, 四人各出資25萬元, 各持有公司股份的25%, 開始了他們的創業之路。然而, 由于他們的技術應用能力和對市場的理解等諸多方面的問題, 公司沒有獲得他們期望的成功, 反而陷入一種騎虎難下的局面。四位股東也漸漸由團結走向對立,由于采用了普通的公司章程示范文本, 并沒有關于公司僵局的規定, 董事會不能召開, 股東會也無法召開, 公司不再能夠正常運轉。趙先生和李先生提出解散公司,但沒有得到錢先生和孫先生的響應。

2008年1月, 趙先生向法院提起訴訟, 請求立即解散公司并責成股東限期組成清算組對公司進行清算。其起訴的依據是公司法第一百八十二條的規定: “公司經營管理發生嚴重困難, 繼續存續會使股東利益受到重大損失, 通過其他途徑不能解決的, 持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東, 可以請求人民法院解散公司。”法院經過審理, 判決解散公司, 并判令該公司股東趙、錢、孫、李四位先生于判決生效日起十五日內組成清算組進行清算。

有限責任公司不僅僅是個資合體, 還是個人合體, 因此, 股東相互間具有良好的合作意愿和長久穩定的協作關系是其存續的必要條件。當股東間發生利益沖突、情緒對抗, 并已喪失了最起碼的信任時, 其相互間的合作基礎就不復存在, 因而出現本案中董事會、股東會不能召開的情形。我們稱此種情形為公司僵局。公司僵局所導致的管理混亂和癱瘓, 會使公司的財產持續耗損和流失, 這不僅直接危害公司本身和股東利益、影響公司外部與公司存在利害關系的其他主體的利益, 特別是債權人的利益, 而且客觀上將限制經濟資源的合理流動, 進而對市場發展和社會穩定形成沖擊。因此, 公司法賦予股東請求解散公司的權利。

在本案中, 公司股東趙先生持有公司股份25%, 其請求解散公司, 符合關于請求解散公司最低持股比例的法定要求。鑒于公司賴以存續的人合關系已完全破裂,資合要素方面也因公司停產和損失的持續產生而無存續基礎, 且通過自力救濟、改變股東持股比例或股權轉讓等其他途徑來打破公司僵局已無可能, 如令公司繼續存在, 會使各股東的利益甚至與公司關聯的其他主體蒙受重大損失, 在通過其他途徑不能解決的現實情況下, 公司應依法予以解散。

然而法院的此項判決只解決了問題的一部分, 由股東自行組成清算組進行清算仍然可能出現僵局。公司法因此規定了公司若逾期不成立清算組進行清算, 或者雖然成立清算組但故意拖延清算的, 或者違法清算可能嚴重損害債權人或者股東利益的, 債權人或者公司股東可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請, 并及時組織清算組進行清算。但是, 應當注意的是, 申請人民法院組成清算組進行清算的權利的行使須在上述特別情形下方可行使, 不能在解散公司的訴訟中一并提出。