第三節　監事會對康采恩事務的判斷

董事會要為了本公司的利益實施行為；而對于康采恩公司來說，母公司董事會既要著眼于本公司的利益，又要促進康采恩的發展。在康采恩中，母公司董事會的行為準則是康采恩利益，也就是說促進作為整體的企業聯合體（康采恩）的發展。⁽¹⁸⁾監事會在監督和評價董事會行為時必須遵循此觀點，尤其要關注以下幾個方面：

原書頁碼即邊碼：147

一、合法性

（1）監事會必須對康采恩經營管理的合法性進行監督。⁽¹⁹⁾此時，監事會不僅要承擔與《股份法》第311條及以下⁽²⁰⁾有關的特殊責任，而且如果有關有限責任公司的股東少數由母公司的董事會成員組成，那么監事會還必須遵守相應的忠實義務。⁽²¹⁾因此，監事會必須極其小心謹慎地設法使《股份法》第313、314條意義上的附屬報告免受決算審計人員或有關附屬公司監事會的指責。⁽²²⁾

原書頁碼即邊碼：148

不過，在國際（多國）康采恩中，董事會行為的合法性包括以下兩個方面：第一，對（所有相關）外國法的遵守；⁽²³⁾第二，對為多國企業而確定的原則的遵循。⁽²⁴⁾即使這些原則不是正式法律，⁽²⁵⁾對它們的遵循也仍被包括在合格康采恩經營管理的原則之內。⁽²⁶⁾這意味著對這些規則的違背至少需要向監事會說明理由。

原書頁碼即邊碼：149

（2）此外，母公司董事會所實施的合格康采恩經營管理還包括以下內容，即它必須設法在康采恩所屬公司中實現對法律法規的遵守。⁽²⁷⁾為實現這一目標，母公司可以聘任一名合規主管，該主管對整個康采恩⁽²⁸⁾均享有管轄權，其職責是設法在子公司、孫公司、曾孫公司中實現對法律法規的遵守并確定和制裁可能發生的違法情況（或使之受到制裁）。

原書頁碼即邊碼：150

如果我們考慮到子公司或孫公司中新近發生的違法情況會使母公司因其主要責任而支付數額極高的罰款，上述做法的巨大意義就顯而易見了。

監事會必須對上面提到的所有方面進行監督，也就是說它要對康采恩中法律法規的遵守（與董事會）負共同責任。⁽²⁹⁾它必須要求董事會不斷就其措施作出報告并至少對這些措施的可信性（合理性）進行審查。⁽³⁰⁾

二、合規則性

此外，監事會還必須關注康采恩經營管理的合規則性。其中包括康采恩的投資、產品、銷售、財政以及人事計劃。⁽³¹⁾董事會制定計劃的義務和監事會對計劃進行監督的義務受到適用于單個公司的相同原則的支配。⁽³²⁾然而康采恩經營管理的合規則性還涉及客觀且與康采恩政策相適應的康采恩組織。這既不得遵循偶然原則也不得失于寬泛，而必須理智地遵循企業管理（以及稅收）原則。⁽³³⁾

原書頁碼即邊碼：151

康采恩經營管理的合規則性還包括建立一套適用于整個康采恩的、滿足企業管理要求的監督機制；⁽³⁴⁾若考慮到過去十年間國內外子公司中所發生的嚴重企業危機就更是如此。此時，監事會負有一項極其重要和責任重大的監督職責。《股份法》第91條第2款僅提到公司的風險監督機制（上文邊碼87）。該條款規定的義務僅具有聲明性質，所表述的也只是合規則經營管理的必備內容。因此，合規則經營管理還包括以下內容：董事會有義務建立一套適用于整個康采恩的風險預警和監督系統，⁽³⁵⁾而監事會必須對此進行監督，在必要時監事會有義務委托決算審計人員對有關事項進行審查。⁽³⁶⁾

原書頁碼即邊碼：152

需要強調的是，董事會有義務對子公司中的事務實施監督或接受監督?！哆`規行為法》對此的態度是十分堅定的。⁽³⁷⁾然而這不僅涉及違反刑法及相關法規的問題，而且涉及依合法性、合規則性和經濟性原則進行判斷的所有經濟事務。上述事務均由母公司的董事會負責，⁽³⁸⁾而監事會則對此進行監督。

三、營利性（經濟性）

融資和營利性（經濟性）方面的問題在康采恩中具有特殊意義和極大重要性。就后者而言，上文邊碼89就單個公司所作的論述同樣適用，所不同的只是考慮到喪失整體營利性的巨大風險⁽³⁹⁾以及了解概況的技術困難⁽⁴⁰⁾，此時監事會必須進行強度更大的監督。此外，人們一致認為康采恩的融資簡直就是康采恩的一個基本要素。⁽⁴¹⁾今天，康采恩融資在企業管理⁽⁴²⁾及法律⁽⁴³⁾上已具有重大意義，其中包括那些產生于因扣除和向股東分紅而導致的康采恩盈利和虧損的問題。⁽⁴⁴⁾考慮到最優化和保障（清算），監事會必須在此意義上進行監督。法律（《股份法》第90條第1款第2句連同第1句第3項和第2款第3項）所規定的董事會應就盈利及清算情況向監事會作出報告即與此相符（詳見下文邊碼196及以下）。監事會的以下做法同樣是明智的，即監事會在其為董事會制定的報告規則中提高此類報告的頻率并進而要求董事會提交月度報告。

原書頁碼即邊碼：153

四、合目的性（適當性）

最后，監事會必須在康采恩范圍內對董事會經營管理的合目的性（適當性）進行監督。不過這絕不意味著它必須極力主張實施它自己的意見：董事會——作為母公司的經營管理者——必須像經營管理本公司一樣獨立負責地經營管理康采恩。⁽⁴⁵⁾而母公司的監事會——就像在其本公司中一樣——必須設法在康采恩中實現（可信性和董事會行為合邏輯性意義上的）經營管理的合目的性。此外，它還必須指出康采恩中存在的矛盾之處并努力實現對合格康采恩經營管理及組織方面一般規則的遵守。

原書頁碼即邊碼：154

就一家事實控股母公司而言，其監事會必須對康采恩的經營管理層實施監督，其目的是使康采恩的經營管理層不會因其對附屬公司施加影響的方式而給母公司帶來責任風險。⁽⁴⁶⁾

原書頁碼即邊碼：155

五、總結

從總體上來看，康采恩母公司監事會與康采恩經營管理有關的監督職責的內容可以被總結為：⁽⁴⁷⁾

原書頁碼即邊碼：156

——實現對康采恩方面法律規范的遵守。

——在整個康采恩中實現對法律法規的遵守并采取適當措施保障該目標的實現。

——設法實現合目的的（適當的）康采恩組織。

——監督董事會建立《股份法》第91條第2款意義上的康采恩監督及風險管理機制。

——監督康采恩經營管理目標及方針的合目的性及其遵守情況。

——努力實現康采恩持續取得經濟收益。

就附屬公司中的積極經濟發展而言，母公司監事會原則上可以信賴這種發展勢頭將通過子公司監事會的合格監督而得到保障。⁽⁴⁸⁾然而，對于該原則存在以下兩種例外情況：第一，涉及重要經濟活動或財產責任；⁽⁴⁹⁾第二，存在下屬公司監事會未充分履行其義務的跡象。⁽⁵⁰⁾

原書頁碼即邊碼：157