第一節　風險投資基金管理公司

風險投資基金分為公司制、契約制和合伙制基金。公司制基金的運行管理與一般公司相同；⁽¹⁾契約制基金是投資人將資金委托給管理人管理，基金本身沒有法律主體地位；而合伙制基金就是一個合伙企業，基金管理人為基金中的普通合伙人，即風險投資基金管理公司。鑒于風險投資基金主要采用合伙制，本書主要涉及合伙制基金的內容。

一、風險投資基金管理公司的權利和義務

風險投資基金管理公司，也稱為風險投資管理公司（企業），簡稱為風險投資公司（Venture Capital Firm），或者風投公司，在合伙制基金中擔任普通合伙人。有限合伙人通過委托代理協議，委托普通合伙人為執行合伙人（Managing Director），獲得相應權利，承擔相應義務。為了避免誤解，以下通常將風險投資基金管理公司簡稱為風險投資管理公司，或者管理公司。

（一）風險投資管理公司的權利

1．經營控制權

經營控制權包括基金的日常管理權和經營權。投資基金的日常管理指日常行政、后勤、稅務等事務性工作。投資基金的經營權指在基金募集后，進行投資篩選、盡職調查，進行投資決策，代表基金進入被投資企業董事會，對被投資企業實施監督，提供管理支持服務，代表基金選擇退出方式和時機，實現投資收益。作為風險投資基金的普通合伙人，有權代表合伙基金簽訂法律文件，例如：簽訂投資協議。

2．獲取收入權

普通合伙人承擔基金的管理義務，同時有獲得收入的權利。風險投資管理公司的收入主要為服務性收入，即因為提供投資服務而獲得的收入。風險投資管理公司不需要為獲得收入而投入大量的資本金，主要投入體力和智力勞動。

風險投資管理公司通過三種方式獲得收入，即管理費（Management Fee）、利潤提成（Carried Interest）和合伙人投資收入。前兩項收入的多少由合伙人之間協商，以合伙協議的形式規定。一般來說，管理費收入按照認繳資本的1.5%～3%按年計算。該比例大小受到基金規模、風險投資管理公司聲譽等因素影響。管理費主要用于普通合伙人為管理基金而支出的日常開銷，例如：房租、辦公費、通信費等。基金規模大，收取管理費比例低。風險投資管理公司聲譽高，收取管理費比例高。利潤提成是指普通合伙人有權利按照合伙協議規定獲得（或不獲得）固定比例的投資收益。合伙人投資收入指普通合伙人按照出資比例，與其他合伙人一起分配基金投資收益的剩余部分。利潤提成是對普通合伙人投資成功的獎勵，是付出努力而獲得的勞動回報。合伙人投資收入是資本性收入。

管理費一般按年計算并提取。例如：在募集基金時，所有合伙人認繳出資總額為1000萬元，不論是否實繳，如果規定管理費為2%，那么風險投資管理公司每年可以提取20萬元管理費，作為管理收入。提取管理費（以及必要的募集費用）之后的剩余資本，才是風險投資基金可以用于投資的資本金。如果該基金存續期為10年，則合計收取的管理費為200萬元。一般來說，風險投資基金在合同期的后期，隨著投資項目逐漸退出，管理資金額越來越少，篩選并培育投資對象的任務越來越少，管理費提取有可能比前期少一些。有兩種處理方法，需要基金管理人和有限合伙人協商而定。常用的一種方法是，以預期投資期結束為界限，之后開始降低管理費比例，提取基數仍然為認繳資本。例如：10年合約期限，分為前5年和后5年，前5年按2%提取，后5年按1.5%提取。當然，后幾年內也可以逐年降低。另一種處理方式為按照實際管理資本為基數提取，比例維持不變。一旦有投資項目退出，不論盈虧，將按照當時該項目的投資額降低認繳資本數額，提取管理費基數變小。第二種處理方式容易產生道德風險問題。為了增加管理費，管理人有可能延遲增值小或者虧損項目的退出，給投資人造成時間價值上的損失。

風險投資管理公司的第二項收入是利潤提成。利潤指在風險投資基金進行投資后，在退出結算時，退出價值高出投資本金的部分。例如：風險投資基金投資某項目的本金為1000萬元，5年后退出時的投資價值為3億元，則兩者的差值2.9億元即為投資利潤。所謂利潤提成，指風險投資管理公司，也就是風險投資基金的普通合伙人有權獲得2.9億元投資利潤中的一部分。一般情況下，普通合伙人所獲得的比例為20%。對于上述2.9億元，20%的利潤提成等于5800萬元。為了獲得該筆利潤提成，風險投資基金的投資收益率需要高于某個基準值，市場上常見的基準值為8%左右。⁽²⁾當投資收益高于（含等于）8%時，普通合伙人獲得利潤提成；當投資收益率低于8%時，普通合伙人不能獲得任何利潤提成。

第三項收入為投資收入。按照合伙基金協議，普通合伙人通常需要投入基金總認繳資本額的1%左右。風險投資基金的收入，在扣除必要的費用和支付給普通合伙人的利潤提成外，其余部分按照所有投資人的出資比例進行分配。例如：風險投資基金總投資額為1000萬元，退出時的總價值為3億元，普通合伙人獲得利潤提成5800萬元，剩余2.42億元（含本金）。如果普通合伙人投入資本額為1%，則能夠獲得2.42億元中的1%，即242萬元。為了獲得該筆收入，普通合伙人投資額為10萬元。

（二）風險投資管理公司的義務

作為普通合伙人的義務通過合伙協議的形式規定，主要表現為如下幾個方面。

1．對于風險投資基金的管理義務

風險投資管理公司作為風險投資基金的普通合伙人，所收取的管理費和利潤提成，是對投入服務的補償和獎勵。作為合伙合約的代理方，受到有限合伙人委托，需要承擔信托責任，即應承擔合約所規定的義務，付出應盡的努力，最大化委托人的利益。在進行管理工作中所發生的各項支出，例如：投資中的盡職調查，簽訂投資協議，投資后與投資對象的溝通與監管，參加被投資企業股東大會、董事會等，由管理公司承擔。

承擔信托責任不僅包括在合伙企業事務管理中盡職盡責，還包括不從事有損合伙企業利益的活動。也就是在管理義務中既包括積極責任，又包括禁止義務。例如：普通合伙人不能在基金的各項活動中，與有限合伙人發生競爭關系；普通合伙人不能與有限合伙人的競爭者另外簽訂委托協議等。

2．出資義務

作為風險投資基金的普通合伙人，風險投資公司通常需要至少提供基金認繳資本總額1%的資金。該筆投資對于風險投資基金總投資額改變不大，卻是達成共同投資合伙協議的基礎，是激勵普通合伙人的一種機制。風險投資基金作為資合企業，出資是必要的基礎。同時，如果投資項目收益高，普通合伙人的收益隨之提高。雖然利潤提成也形成激勵，但僅僅形成正激勵，也就是投資項目收益高，普通合伙人收益高，卻沒有形成風險共擔機制。普通合伙人出資后，當投資項目出現損失時，普通合伙人同樣會承擔損失。

有時風險投資管理公司與投資人僅僅通過委托協議形式，而沒有共同出資，形成委托代理關系。在這種情況下，受托人不屬于風險投資基金的合伙人，僅僅按照委托協議承擔受托責任。風險投資管理公司不作為普通合伙人，不承擔出資義務，也不承擔合伙人應該承擔的其他義務。僅僅通過委托代理協議形成合作，風險投資管理公司與投資人之間的共享收益、共擔風險的特點減弱，委托人傾向于更加嚴格監控代理人，可能給代理人進行投資決策帶來不便。

3．對債務承擔無限連帶責任

按照合伙協議，風險投資管理公司作為合伙基金的普通合伙人，承擔基金管理工作，同時承擔各種債務的無限連帶責任。一般來說，風險投資基金不進行杠桿投資，也就是不使用借入資金進行投資，所以很少出現主動負債。但是，有可能由于盡職調查不慎或者其他原因，在投資中出現潛在的負債（例如：承擔訴訟帶來的責任），此時普通合伙人就要承擔無限連帶責任。承擔無限連帶責任，指當風險投資基金無力承擔某種責任或償還債務時，由普通合伙人承擔額外的責任和債務，直到普通合伙人破產為止。

一旦合伙企業出現主動性負債，例如：向銀行貸款，或者向合伙人貸款，從名義上講是企業負債，普通合伙人代表企業簽訂債權債務契約，實際上相當于合伙人委托企業管理人進行負債。也就是說，合伙企業負債，本質上是合伙人負債。合伙企業的負債首先由企業償還，企業不能償還的部分，由普通合伙人進行償還。由于基金投資標的企業的高度不確定性，投資結果難以把握，風險投資基金利用負債進行投資，相當于在投資標的企業的風險基礎上再增加一層風險。一旦投資失敗，負債將會給普通合伙人帶來巨大損失。因此，連帶責任限制了普通合伙人以企業名義進行負債的動機。

4．信息披露義務

風險投資管理公司作為代理人承擔風險投資基金的管理義務，需要盡職盡責為委托人服務。有限合伙人不參與風險投資的管理工作，但擁有對基金管理的監督權。一旦普通合伙人違反協議，或者未能盡職盡責地提供服務，有限合伙人有權進行干涉。為了保證有限合伙人的權利，普通合伙人應該承擔信息揭示的義務，包括定期向基金的有限合伙人提供基金的財務報表，提供基金標的企業價值和年度發展情況的報告，定期組織有限合伙人參加基金年會，答復各種相關問詢等。

二、風險投資管理機構組織類型

典型的風險投資管理機構普遍規模較小，即人數少，資產規模小，很少使用股份公司組織結構。目前，國內外風險投資管理機構通常采用有限公司組織形式。當然，也可以與風險投資基金一樣采用合伙制，也就是成立一個合伙企業作為風險投資基金管理機構。究竟采取什么形式，既取決于發起人、參與人的意愿，取決于規模大小，又取決于法律規定。

從法律規定來說，風險投資管理公司組織類型涉及有限合伙企業合伙人身份問題。根據《中華人民共和國公司法》（2013年修訂）第十五條，“公司可以向其他企業投資；但是，除法律另有規定外，不得成為對所投資企業的債務承擔連帶責任的出資人”。根據《中華人民共和國合伙企業法》（2006年修訂）第二條，“本法所稱合伙企業，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內設立的普通合伙企業和有限合伙企業”。根據第三條，“國有獨資公司、國有企業、上市公司以及公益性的事業單位、社會團體不得成為普通合伙人”。《合伙企業法》明確規定幾類組織不能作為普通合伙人，但并未規定所有的有限公司均不能成為有限合伙企業的普通合伙人。《公司法》第一次頒布為1993年，早于《合伙企業法》頒布日期，按照新法優于舊法的一般法律適用原則，《合伙企業法》實際上是對《公司法》有關規定的補充。因此，根據《公司法》和《合伙企業法》的規定，除了國有獨資公司、國有企業、上市公司之外的有限責任公司可以成為合伙企業的普通合伙人。

一般情況下，風險投資管理機構采用有限公司組織形式具有一定優勢。風險投資管理公司的主要業務是金融服務，其核心競爭力是風險投資基金的管理能力。有限責任公司可以具有無限壽命，會使得公司經營更具有延續性，有利于經驗和知識的積累，提升管理公司的競爭優勢。而合伙企業的存續取決于合伙協議，受到合伙人個人工作年限的限制，任何一個合伙人退出，合伙企業即告解散。我國目前多數風險投資管理公司采用有限責任公司組織形式。

國外的風險投資管理機構以有限責任公司為主，存在多種組織形式，例如：Accel Management Co．Inc．和IDG VCManagement Ltd．為一般的有限責任公司，Clarity Partners L．P．為有限合伙形式。除此之外，還有兩種常見的有限責任公司形式，分別為責任有限公司（Limited Liability Corporation，簡稱LLC）和責任有限合伙公司（Limited Liability Partnership，簡稱LLP）。⁽³⁾兩類組織形式都可以獨立具有法人地位，可以獨立承擔責任，從事經營活動，但不承擔納稅（所得稅）義務。兩種形式比較，在LLP中，合伙人的權利和責任都更大，更強調合伙人的作用。LLP與LP（Limited Partnership）不同，前者為責任有限合伙企業，后者為有限合伙企業。有限合伙企業不強調全體合伙人責任有限，而是部分合伙人責任有限。責任有限合伙企業則可以是全體合伙人責任有限。兩種形式相比，LLC風險投資管理公司在美國較常用，在英國LLP管理公司較常用。例如：美國的Wasabi Ventures, LLC和Highland Capital Partners, LLC，英國的Par Equity LLP、Better Capital LLP等。有的公司名稱上有Partners，仍然是LLC形式，如前面的Highland Capital Partners, LLC。

在《合伙企業法》頒布之前，我國風險投資經常出現風險投資基金與管理公司合二為一的公司制組織形式，較少出現獨立的風險投資管理公司。在這樣的組織結構中，風險投資基金就是一個有限責任公司（或股份有限公司），公司的管理團隊負責風險投資的管理。很多政府背景的風險投資基金采用了這種組織結構。例如：天津泰達科技投資股份有限公司（TEDA Venture Capital Corporation Limited），就是一家公司制風險投資基金，采用有限責任公司制，管理公司與基金合二為一。

有些風險投資管理公司利用自有資金進行風險投資活動，同時也開展基金管理業務，成為公司制風險投資管理公司。例如：成立于2002年的深圳市創新投資集團有限公司，公司的主要業務包括直接進行股權投資，也包括風險投資基金管理。公司目前所管理的基金類型，既包括政府引導基金，也包括中外合作基金，還包括商業化運作的基金。這類風險投資管理機構采用公司制組織形式。近年來，越來越多的基金采用合伙制，風險投資管理機構也逐漸成為獨立的管理公司。例如：成立于2000年的深圳達晨創業投資有限公司，總部位于深圳，是我國較早按市場化運作設立的本土風險投資管理公司。公司專門從事風險投資管理工作，組織類型為有限責任公司，管理著達晨恒勝、達晨創豐等多家基金。⁽⁴⁾

從公司的名稱來看，大致有三種方式較多見，包括“……創業投資管理有限公司”“……風險投資管理有限公司”“……股權投資管理有限公司”。例如：“天津創業投資管理有限公司”“江蘇省立信風險投資管理有限公司”“華夏信財股權投資管理有限公司”等。“創業投資”“風險投資”的名稱所反映的業務類型較為清楚，“股權投資”的范圍則較廣泛。上市和非上市公司的股權都可以成為“股權投資”標的。