6.2　考研真題詳解

一、概念題

1．非法人團體（山東大學2016年研）

答：（1）非法人團體，也稱非法人組織，是指不具有法人資格但可以自己的名義進行民事活動的組織。第二次世界大戰以后，其民事主體性地位在民法學界得到了普遍認同。

（2）非法人組織的特征包括：

①非法人組織是人合組織體，法律對其限制較少。

②非法人組織是具有相應的民事權利能力和民事行為能力的組織體。

③非法人組織是不能完全獨立承擔民事責任的組織體。

2．合伙（北郵2006年研）

答：合伙是指二個以上的人互約出資，經營共同事業。這里說的人包括自然人、法人和其他組織。這里說的事業包括多種行業，可以是營利性的事務，也可以是非營利性的事務。從我國現有的法律看，合伙有兩種，即普通合伙和有限合伙。其中普通合伙又有特殊的普通合伙。在實踐中還有隱名合伙。合伙屬于非法人組織，具有民事主體的資格。

3．有限合伙（杭州師大2016年研；武大2014年研；中山大學2010年研）

答：有限合伙是指由對合伙債務承擔有限責任的有限合伙人和對合伙債務承擔無限責任的普通合伙人共同組成的合伙。有限合伙有以下特征：①有限合伙與無限責任結合；有限合伙的主要特征是，在一個合伙企業中，普通合伙人對合伙的債務承擔無限連帶責任，有限合伙人對合伙的債務承擔有限責任。②由普通合伙人執行合伙事務。通常有限合伙由具有專業知識和技能的人作為普通合伙人，執行合伙事務。有限合伙人不執行合伙事務，不得對外代表有限合伙。

4．個人獨資企業（浙江工商2015年研；北郵2009年研）

答：個人獨資企業是指一個自然人投資，財產屬投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任的經營實體。個人獨資企業的特征包括：①一個自然人出資，生產資料歸投資者所有；②雇工經營；③具有一定的生產經營規模。

二、簡答題

1．非法人團體的要件。（山東大學2015年研）

答：非法人團體，又稱非法人組織，它應具備的要件包括：

（1）須為有自己目的的社會組織體

非法人組織應為社會組織體，這是非法人組織的第一要件。非法人組織的目的，可以是非營利目的，也可以是營利目的。對于營利性非法人組織來說，具有特定的經營范圍。

（2）須有自己的名稱

非法人組織須有自己的名稱并以組織的名義對外進行民事活動。如不以組織的名義對外進行活動，而以個人的名義對外進行活動，其行為則不為非法人組織的行為。

（3）須有自己能支配的財產或者經費

與法人組織不同，非法人組織并不要求該財產或者經費屬于自己獨立享有，只要求獨立支配即可。

（4）應設有代表人或者管理人

非法人組織為實現自己的目的，應設立代表人或者管理人，對外代表非法人組織，進行民事行為。

2．簡述合伙法律特征。（武漢理工2008年研）

答：合伙，是指二個以上的人互約出資，經營共同事業。從我國現有的法律看，合伙有兩種：一是普通合伙，二是有限合伙。其中普通合伙又有特殊的普通合伙。在實踐中還有隱名合伙。

（1）普通合伙是指由兩個以上的人根據協議，互約出資，經營共同事業，并對合伙債務承擔無限連帶責任的社會組織。普通合伙企業屬于營利性普通合伙。其法律特征有：

①由兩個以上的人組成的組織。

②合伙協議是合伙形成的基礎條件。

③合伙人共同出資、共同經營、共享收益、共擔風險，并對合伙的債務承擔無限連帶責任。

（2）特殊的普通合伙，是指在特定情況下，不由全體合伙人對合伙債務承擔無限連帶責任的普通合伙。

特殊的普通合伙的特征：

①特殊的普通合伙是普通合伙的一種特殊形式

特殊的普通合伙特殊性在于，在特定情況下各合伙人對合伙債務承擔的責任不同。

②在特定情況下不由全體合伙人對合伙債務承擔無限連帶責任

一個合伙人或者數個合伙人在執業活動中因故意或者重大過失造成的合伙債務，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙中的財產份額為限承擔責任。合伙人在執業活動中非因故意或者重大過失造成的合伙債務以及合伙的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。

（3）有限合伙，是指由對合伙債務承擔有限責任的有限合伙人和對合伙債務承擔無限責任的普通合伙人共同組成的合伙。有限合伙的特征有：

①有限責任與無限責任相結合。有限合伙的主要特征是，在一個合伙企業中，普通合伙人對合伙的債務承擔無限連帶責任，有限合伙人對合伙的債務承擔有限責任。

②由普通合伙人執行合伙事務。有限合伙人不執行合伙事務，不得對外代表有限合伙。

3．合伙的相對獨立性。（北理2008年研）

答：合伙屬于非法人組織，具有民事主體的資格。合伙的相對獨立性具體表現如下：

（1）合伙人格的相對獨立性。合伙擁有自己的字號，獨立于各個合伙人；對外，由合伙的代表人從事民事活動。

（2）合伙財產的相對獨立性。合伙財產為合伙人共同共有，合伙財產與合伙人個人的財產是分離的。

（3）合伙民事責任的相對獨立性。合伙的債務首先用合伙的財產清償，合伙財產不足清償時，才由合伙人承擔無限連帶責任。

具備上述條件，合伙就能以合伙的名義進行民事活動。認可具備這些條件的合伙組織具有民事主體資格，有利于市場經濟的發展和多種社會生活需要。反之，不認可合伙組織具有民事主體資格，只能由各個合伙人作為民事主體，不便于合伙從事活動，不利于市場經濟發展，不便于社會生活需要。

4．有限合伙設立的條件。（南京理工2011年研）

答：有限合伙的設立，除需要具備普通合伙具備的條件外，還需要具備法律規定的與普通合伙不同的條件：

（1）有2個以上50個以下的合伙人組成，其中至少有一個普通合伙人。

有限合伙由2個以上50個以下的合伙人組成；但是，法律另有規定的除外。這樣規定是為了防止有人利用有限合伙企業形式進行非法集資活動，體現合伙企業人合性的特性，并為今后的實踐留有必要的空間。

有限合伙至少應當有一個普通合伙人，這是因為如果沒有普通合伙人，就沒有人對合伙債務承擔無限責任，與有限合伙的性質相違背。法律對普通合伙人的人數沒有限制，因為普通合伙人共同經營、共擔風險，人數不可能過多。

（2）有與普通合伙協議內容不同的合伙協議。

有限合伙協議除具有普通合伙應當載明的事項外，還應當載明的有六項事項（《合伙企業法》第63條）。這些事項既涉及有限合伙內部活動的規則，也涉及債權人的利益。其中第二、三、四項是執行事務合伙人的有關事項。由于執行合伙事務關系到合伙事業的發展和合伙人的利益，所以對執行事務合伙人的有關問題應當有具體規定，包括執行事務合伙人應具備的條件和選擇程序；執行事務合伙人權限與違約處理辦法；執行事務合伙人的除名條件和更換程序。

（3）有限合伙名稱中應當標明“有限合伙”字樣。

（4）有限合伙人的出資。

有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利作價出資。有限合伙人不得以勞務出資，這主要是因為有限合伙人對合伙的債務承擔有限責任，如果以勞務出資，就會造成其出資和責任界限不易確定的狀態，不利于保護債權人。

有限合伙人應當按照合伙協議的約定按期足額繳納出資。有限合伙人按期足額繳納出資對于合伙正常營業和保護債權人的利益都很重要。在有限合伙中，普通合伙人的出資往往很少，如果有限合伙人不能按期足額繳納出資，合伙事業就不能正常運營。有限合伙人對合伙的債務承擔有限責任，如果有限合伙人不能按期足額繳納出資，就會損害交易的相對人的利益。有限合伙人未按期足額繳納的，應當承擔補繳義務，對其他合伙人承擔違約責任。

另外，有限合伙登記事項中應載明有限合伙人的姓名或者名稱及認繳出資數額。這主要是為了維護交易安全，保護交易相對人的利益。

5．簡述入伙的效力。（北師2012年研）

答：入伙，是指非合伙人加入已成立的合伙，而取得合伙人資格的行為。

（1）普通合伙人的入伙

①入伙人與原合伙人依法簽訂入伙協議書后即取得合伙人的資格。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等的權利，承擔同樣的責任。入伙協議另有約定的，從其約定。

②新入伙人對入伙前的合伙債務承擔無限連帶責任，這是強制性規定。這樣規定主要是為了保護債權人的利益，可以避免合伙人串通用推遲入伙日期的方法，逃避債務。

（2）有限合伙人的入伙

新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙的債務，以其認繳的出資額為限承擔責任。

6．合伙企業債務的承擔與清償。（浙江工商2016年研）

相關試題：合伙的債務承擔。（廣東財大2017年研）

答：（1）普通合伙人的合伙債務的承擔與清償

①合伙債務的承擔

合伙企業對其債務，應先以其全部財產進行清償。合伙企業不能清償到期債務的，合伙人承擔無限連帶責任。合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數額超過其應當承擔的比例的，有權向其他合伙人追償。應注意的是：

a．合伙人如果是以個人財產出資參與合伙，則以個人財產對合伙債務承擔無限責任。

b．合伙人如果是以家庭財產出資參與合伙，則應以合伙人家庭共有財產對合伙債務承擔無限責任。

c．合伙人如果是以個人財產出資參與合伙，但將合伙盈余分配所得用于合伙人家庭成員的共同生活，則應先以合伙人的個人財產承擔清償責任，不足部分則以合伙人的家庭共有財產承擔。

②合伙人個人債務的清償

合伙人的自有財產不足清償其與合伙企業無關的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業中分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執行該合伙人在合伙企業中的財產份額用于清償。

如果同時存在合伙債務與合伙人個人債務，當合伙與合伙人都處于資不抵債的情況時，通說認為采取雙重優先原則，合伙的財產優先清償合伙的債務，合伙人個人的財產優先清償個人的債務。

（2）有限合伙人的合伙債務的承擔與清償

在一個合伙企業中，普通合伙人對合伙的債務承擔無限連帶責任，有限合伙人對合伙的債務承擔有限責任。

①有限合伙人轉變為普通合伙人的，對其作為有限合伙人期間合伙發生的債務承擔無限連帶責任。

②普通合伙人轉變為有限合伙人的，對其作為普通合伙人期間合伙發生的債務承擔無限連帶責任。

（3）合伙企業的清償與分配順序

合伙解散后，應當開始清算，清算時合伙企業財產應首先支付清算費用，然后按下列順序清償：

①職工工資、社會保險費用、法定補助金。

②所欠稅款。

③清償債務。

④剩余的財產按照各合伙人應得的比例進行分配。

（4）合伙企業注銷后合伙人對合伙債務的責任

合伙注銷后，原合伙人對合伙企業存續期間的債務，仍應承擔清償責任，以保護債權人的債權的實現。

①普通合伙企業。普通合伙人承擔無限連帶責任；特殊的普通合伙的合伙人一般承擔無限連帶責任，但是對于部分合伙人在執業活動中因故意或者重大過失造成的合伙債務，其他合伙人以其在合伙企業中的財產份額為限承擔責任。

②有限合伙企業。普通合伙人承擔無限連帶責任，有限合伙人以其出資為限承擔責任。合伙企業注銷后，原合伙人清償對合伙企業存續期間的債務，應當適用《民法總則》一般訴訟時效期間的規定，以保護債權人的利益。

三、案例題

張某、王某是好朋友，張某出資2萬元，王某出資3萬元，共同投資了一飯館，由張某經營，利潤按比例分享，虧損由雙方按比例分擔。后經營不善，王某提出散伙。飯館現有資產5.5萬元。（中山大學2015年研）

問：

（1）若張某提出將王某應有的份額賣給自己，王某不愿意，后張某提出4萬元買下王某的份額，王某則稱寧可以3萬元賣給他人，后王某以2.5萬元賣給了李某，為此，張某訴至法院，要求確認王、李的買賣行為無效，王某應將份額出售給他，其主張是否成立？為什么？

（2）若飯館散伙時欠債15.5萬元，應如何分擔？

答：（1）張某請求確認王、李的買賣行為無效的主張不成立。理由如下：

王某和張某之間行為屬于個人合伙，而非合伙企業性質。王、張二人出資，經營共同事業，但是沒有合伙名稱，組織松散，或者是臨時性的，其性質屬于合伙合同，沒有民事主體資格，不受《合伙企業法》的調整。因此，張某不享有《合伙企業法》第23條規定的優先購買權。

（2）張某和王某應當按照出資比例以各自財產對該債務承擔連帶清償責任。理由如下：

《合伙企業法》第38條規定，合伙企業對其債務，應先以其全部財產進行清償。第39條規定，合伙企業不能清償到期債務的，合伙人承擔無限連帶責任。

本案中，對飯館散伙時所欠債務，張某和王某均負有清償全部債務的義務；當張某或王某中的一人償還合伙債務超過自己應當承擔的數額時，有權要求另一人償付其應當承擔的份額。