11.2　重點難點導學

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一、股東

1．股東概述

（1）股東的概念

①有限責任公司的股東，是指在公司成立時向公司投入資金或在公司存續期間依法繼受取得股權而享有權利和承擔義務的人。

②股份有限公司的股東，是指在公司成立時或在公司成立后合法取得公司股份并就等股份享有權利和承擔義務的人。

（2）股東資格的取得

①原始取得，是指凡在公司成立時就因創辦公司或認購公司首次發行的股份而成為股東的，這些股東即為原始股東。

②繼受取得，是指凡因轉讓、繼承、公司合并等概括承繼取得公司股份的，其股東資格均為此類，這些股東則為繼受股東。

（3）對公司發起人的限制

①自然人作為發起人，應具有完全行為能力，無行為能力人或限制行為能力人不得為發起人。

②法人作為發起人，應是法律上不受限制的法人。

③公司的發起人必須符合法定最低人數。

④關于對公司發起人的國籍和居住地的限制。我國公司法規定，設立股份有限公司須有半數以上的發起人在中國境內有住所。

2．股東的法律地位

（1）股東享有股東權

股東按其出資份額對公司享有一定的權利并承擔一定的義務，這種權利和義務的總稱就是股東權。

（2）股東平等原則

法律基于股東的資格，對其權利義務給予平等的對待，這就是公司法所確認的股東平等原則。股東平等原則并不排除股權內容的不同，也不是說所有的股東都只能享有同樣的權利和義務。

3．股東的權利與義務

（1）股東的權利

①出席或委托代理人出席股東會并行使表決權，但無表決權股除外；

②按照公司法及公司章程的規定轉讓出資或股份的權利；

③查閱公司章程、股東會會議紀要、會議記錄和會計報告，監督公司的經營，提出建議或質詢的權利；

④按其出資或所持股份取得股利，即公司盈余分配的請求權；

⑤公司終止后依法取得公司的剩余財產，即剩余財產的分配請求權；

⑥公司章程規定的其他權利。

（2）股東的義務

包括：①向公司繳納股款的義務；②對公司所負債務的義務；③承擔遵守公司章程，在公司登記后不得抽回出資等義務。

　 二、股權

1．股權的概念與種類

（1）股權，又稱股東權，是指股東因向公司出資而享有的權利。

（2）股權的種類

①按股權內容不同，可將股權分為：

a．自益權，指凡股東以自己的利益為目的而行使的權利。

b．共益權，指凡股東以自己的利益并兼以公司的利益為目的而行使的權利。

②按股權性質不同，可將股權分為：

a．固有權，又稱不可剝奪權，指公司法賦予股東的、不得以章程或股東會決議予以剝奪或限制的權利。

b．非固有權，又稱可剝奪權，指依章程或股東會決議可剝奪或可限制的權利。

③按股權行使方式不同，可將股權分為：

a．單獨股東權，指可以由股東一人單獨行使的權利。

b．少數股東權，指持有已發行股份一定比例以上的股東才能行使的權利。

2．股權的性質

（1）關于股權性質的主要學說

①“股權所有權說”，持此觀點的學者認為股權是物權中的所有權。

②“股權債權說”，持此觀點的學者主張股權實質上是債權。

③“股權社員權說”，持此觀點的學者認為股權是社員權。

④“股權獨立民事權利說”，持此觀點的學者認為股權不同于社員權，是一種自成一體的獨立權利類型，股權是作為股東轉讓出資財產所有權的對價的民事權利。

（2）股權性質評析

我國學界通說主張并贊同股權是獨立的民事權利的觀點。具體分析如下：

①我國公司法明確規定，公司享有由股東投資形成的全部法人財產權。可見我國的公司法實際上已經承認了公司法人所有權，因此不能再將股權的性質解釋為所有權。

②股東出資是轉移財產所有權的法律行為，由股東出資而形成的公司資本屬公司本身所有，出資并不導致股東對具體存在的公司資產擁有所有權。

③股東和公司分別為獨立的民事主體，公司資產既非某一股東個人財產，亦非全體股東共有財產，而是公司自身的財產。

④所有權的權能是占有、使用、收益與處分，而股權的內容是自益權與共益權，二者的權利內容判然有別。

綜上，在股東與公司的財產關系上只能得出這樣的結論：公司享有法人財產所有權，股東享有股權，而股權是不同于所有權的獨立的民事權利。

我國《公司法》第3條與第4條分別確認了法人財產權（所有權）和股東股權，這既是對股權本質的復歸，也是對我國國有股權理論的深化和完善，是具有歷史意義的、劃時代的理論進步。

3．股權的行使

股東既可以親自行使股權，也可以委托代理人代為行使股權。

4．股權的轉讓

（1）有限責任公司的股權轉讓

①有限責任公司的股東之間，可以相互轉讓其全部或者部分股權。

②股東向股東以外的人轉讓股權：

a．應當經過其他股東過半數同意，其他股東自接到書面通知之日起30日未答復的，視為同意轉讓；

b．如果其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；

c．如果既不同意轉讓又不購買的，視為同意轉讓。

③經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優先購買權。

④轉讓股權本質上屬于處理私權，應當奉行意思自治的原則。

⑤股權的轉讓除出于股東自愿外，還可能因法院依照強制執行程序而轉讓。

⑥轉讓股權后，公司應當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載。

⑦有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：a．公司連續5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續盈利，并且符合公司法規定的分配利潤條件的；b．公司合并、分立、轉讓主要財產的；c．公司章程規定的營業期限屆滿或者章程規定的其他解散事由出現，股東會會議通過決議修改章程使公司存續的。

⑧自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規定的除外。

【例11.1】試論商法中的優先購買權制度 [論述題，南開大學2011年研]

【例11.2】甲、乙、丙三家公司是A有限責任公司的股東，分別持有A公司25％、30％和45％的股權。現在，甲公司和丙公司擬將其持有的15％和25％的A公司股權轉讓給丁公司。假如你是丁公司聘請的法律顧問，請你就該股權轉讓中應該注意的法律問題為丁公司提供法律意見的要點。[案例分析題，中國礦業大學2009年研]

答：（1）公司股東向股東以外的人轉讓股權的實質條件

根據《公司法》第72條，股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。這是股權轉讓生效的實質要件。甲和丙公司向丁公司轉讓股權，應當經其其他股東過半數同意。換言之，甲向外轉讓股權，應當經乙或丙至少一人同意，同理，丙向丁轉讓股權應當經甲或乙至少一人同意。

（2）轉讓股東向其他股東通知的義務

股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。甲或乙公司都應當履行通知義務，并且在只有在其他股東30日內未答復的情況下才能轉讓股權，否則股權轉讓不發生效力。

（3）其他股東享有優先購買權

經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優先購買權。也即是說股東同意的轉讓股權的情況下，其他股東仍然享有同等條件下，優先購買該股權的權利。如果其他股東愿意出同樣的條件，那么丁公司將無法取得股權。

（4）股權的變更要求

根據《公司法》第74條的規定，依照本法第72條、第73條轉讓股權后，公司應當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。在丁公司取得股權以后，可以要求公司簽發出資證書并修改公司章程，以及配合自己辦理股權變更登記。

【例11.3】某國有企業在2001年改制成有限公司，由管理層持有多數股權，章程依據當時的公司法載明“股東向股東以外的人轉讓其出資時,必須經全體股東過半數同意”,并規定股東會職權之一為：“對股東向股東以外的人轉讓出資（股權）作出決議”。2006年9月，該公司總經理股東S向其他股東發出股權轉讓通知，要求他們在30日內行使異議權或者優先受讓權，其他股東雖有異議但因要價太高而無人愿意購買，S搶在公司開會討論股權轉讓辦法之前也即其他股東接到通知的第30天，與其70多歲的老父親簽約轉讓其持有的全部股權，因章程沒有修改股權轉讓的條件，公司拒絕協助其辦理過戶登記手續被告上法庭。[案例分析題，南京大學2008年研]

請問您對本案的法律適用如何理解，S及其老父親的訴訟請求能否成立？

答：（1）《公司法》第72條規定，有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定。從公司法的規定來看，公司章程另有規定的應當適用公司章程的規定，因而，本案中，S向股東以外的人轉讓其出資，應當適用公司章程的規定。這是公司法對于公司自治的一種尊重。

（2）S及其父親的訴訟請求不能得到支持。根據公司的章程，股東向股東以外的人轉讓其出資時，必須經全體股東過半數同意，這是一個必經的程序。S在公司股東表決之前就已經轉讓了其股權，這種轉讓原則上不發生對抗第三人的效力，即公司并不受該轉讓協議的約束，其要求辦理過戶登記的請求自然也就無法成立。

（2）股份有限公司股份的轉讓

①股東轉讓其股份，應當在依法設立的證券交易場所進行或者按照國務院規定的其他方式進行。

②記名股票由股東以背書方式或者法律、行政法規規定的其他方式轉讓；轉讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。股東大會召開前20日內或者公司決定分配股利的基準日前5日內，不得進行股東名冊的變更登記。

③無記名股票的轉讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發生轉讓的效力。

④發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內不得轉讓。

⑤公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的25％；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內不得轉讓。

⑥公司不得收購本公司股份，但是，有下列情形之一的除外：a．減少公司注冊資本；b．與持有本公司股份的其他公司合并；c．將股份獎勵給本公司職工；d．股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。

⑦公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的。