10.2　重點難點導學

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一、公司資本制度概述

1．公司資本的概念及意義

（1）公司資本，是指在公司成立時由章程所確定的由股東出資構成的公司財產總額。

（2）正確理解公司資本含義的要求

①必須厘清公司資本與公司資金的關系。公司資金，是指可供公司支配的以貨幣形式表現出來的公司資產的價值，公司資金是一個外延比公司資本更加寬泛的概念，公司資本只是公司資金的組成部分。

②必須將公司資本放到特定的公司資本制度中加以考察。在法定資本制、授權資本制和折中資本制三種資本制度下，公司資本的具體含義迥然有別。

③必須將公司資本制度與公司的具體類型相聯系，作出具體的分析。

（3）公司資本的意義

公司資本是公司賴以生存的“血液”，是公司運營的物質基礎，是公司債務的總擔保。

2．公司資本的原則

（1）資本確定原則

資本確定原則，是指公司在設立時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確的規定，并須由股東全部認繳，否則公司就不能成立。其含義有二：

①要求公司資本總額必須明確記載于公司章程，使之成為一個具體的、確定的數額；

②要求章程所確定的資本總額在公司設立時即由全體股東認繳。

（2）資本維持原則

資本維持原則，又稱資本充實原則，是指公司在其存續過程中，應經常保持與其資本額相當的財產。資本維持原則在我國公司法中具體表現為以下規定：①不得抽逃出資；②虧損必先彌補；③股票的發行價格不得低于票面金額；④公司不得收購本公司的股票；⑤有限責任公司的初始股東對非貨幣財產的出資價值承擔連帶責任。

（3）資本不變原則

資本不變原則，是指公司的資本一經確定，即不得隨意改變，如需增加或減少資本，必須嚴格按法定程序進行。

【例10.1】試論述公司資本三原則。[論述題，上海交大2003年研]

3．公司的最低資本額

（1）大陸法系國家公司法，大都采取法定資本制，一般對公司最低資本額都有明確的規定。

（2）英美法系國家公司法，對最低資本額則要求不嚴，甚至法無明文規定。

（3）中國公司法的規定

①有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元；

②一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元，股東應當一次足額繳納；③股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。

4．公司資本制度的類型

（1）法定資本制

法定資本制，又稱確定資本制，是指公司在設立時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確的規定，并須由股東全部認繳，否則公司即不能成立。

（2）授權資本制

授權資本制，是指在公司設立時，資本總額雖亦應記載于章程，但并不要求發起人全部認繳，只認定并繳付資本總額中的一部分，公司即可成立；未認定部分，授權董事會根據需要，隨時發行新股募集之。授權資本制下資本內容呈現出四種不同的具體形態：

①注冊資本，又稱名義資本或核定資本，指公司依照章程規定有權籌集的全部資本；

②發行資本，指公司已經招募并由股東認購的股本總數；

③實繳資本，又稱實收資本，指公司通過催繳分派已經收到的來自于股東的現金或其他出資的總額；

④儲備資本，指在正常營業限度內始終不得催繳的發行資本保留部分。

（3）法定資本制和授權資本制的比較

①立法目的不同。法定資本制重在對公司債權人及社會交易安全的保護，更多地體現了社會本位的立法思想；而授權資本制度側重于對投資人和公司提供種種便利的條件，較多地體現了個人本位的立法原則。

②法官作用不同。法定資本制國家，法官的使命在于適用既定的成文法律，公司立法務求縝密，公司資本力求確定；而采用授權資本制的國家，法官的司法判決可以創設法律，因成文法不興所產生的漏洞，基本上是依靠判例法來予以彌補的。

（4）折中資本制

折中資本制又稱認可資本制，是介于法定資本制和授權資本制之間的一種新的公司資本制度。折中資本制在對公司資本的立法技術處理上，有三種做法：①對公司資本的含義加以特別的限定；②對授權發行的期限加以限定；③對授權發行的資本加以特別的限定。

【例10.2】法定資本制[概念題，武大2009年研] 　  【例10.3】簡述資本形成制度。[簡答題，南開大學2011年研] 　  【例10.4】評法定資本制、授權資本制與折中資本制及我國的立法選擇。[論述題，華師2004年研]

二、公司資本的構成

1．現金

（1）現金或貨幣是資本最基本的構成，任何公司類型都離不開現金出資。

（2）我國《公司法》第27條第3款規定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%。

2．實物

（1）實物，又稱有形資產，主要包括建筑物、廠房和機器設備等。

（2）股東出資的實物，應為公司生產經營所需的建筑物、設備或其他物資，這是實物作為股東出資的先決條件。股東對用以出資的實物必須擁有所有權，并應出具擁有所有權和處分權的有效證明。

3．無形財產

（1）無形財產又稱無形資產，包括專利權、商標權、專有技術、土地使用權、商譽等。

（2）不得以信用與勞務出資。非貨幣財產作價出資應滿足以下條件：①可以用貨幣估價并可以依法轉讓；②不屬于法律、行政法規規定不得作為出資的財產。

【例10.5】A、B、C三人簽訂合同,商定共同投資設立一家科技發展有限責任公司。其中，A以技術成果出資,作價20萬元；B以廠房和機器設備出資,作價15萬元；C以現金16萬元出資。后C因資金緊張實際出資10萬元。經A和B同意，C以勞務折抵6萬元出資。[案例分析題，浙江大學2008年研]   　問： 　 （1）該C承諾出資16萬元，實際出資10萬元，應承擔什么責任？ 　 （2）C以勞務出資是否符合《公司法》的規定？ 　 （3）以非貨幣形式向公司出資，應辦理什么手續？

答：（1）C應承擔以下責任：

①出資補足責任

根據《公司法》第28條的規定，股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額，股東不按照規定繳納出資的，應當向公司足額繳納。本案中，C應當補足剩余的6萬元。

②對其他股東的違約責任

根據《公司法》第28條的規定，出資不足的股東還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。本案中，C應當向A和B承擔違約責任。

（2）C以勞務出資不符合《公司法》的規定。《公司法》第27條規定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。勞務出資不符合法律規定的出資形式。

（3）根據《公司法》第28條的規定，股東以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續。同時，非貨幣財產出資的必須履行出資財產的評估、權利移轉和驗資等手續。

【例10.6】試論人力資本出資。[上海交大2009年研]

答：（1）人力資本出資即勞務出資，是指股東以精神上、身體上的勞務抵充出資。一般國家的公司法都不認可人力資本作為出資方式。許多大陸法系國家的公司法都明文規定，勞務僅能作為無限責任股東向無限公司的出資，有限責任公司和股份有限公司的股東都不得以勞務出資。

（2）我國《公司法》第27條規定，“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。”股東用非貨幣出資需要滿足可以用貨幣估價并可以依法轉讓的條件，人力資本出資難以確定估價，也不具有可轉讓性，無法強制執行，因此以人力資本出資在我國并不是一種合法的出資形式。

【例10.7】法條分析 　　我國《公司法》第27條規定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。” [法條分析題，武大2008年研] 　　問題： 　　（l）如何理解“非貨幣財產”； 　  （2）本條規定的立法意圖。

答：（1）非貨幣財產主要指除貨幣以外，包括實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的財產。根據我國新公司法規定，作為出資的非貨幣財產應該具備以下條件：

①可估價性，即可用貨幣估價具有價值性；

②具有可轉讓性；

③沒有其他法律法規規定不得作為出資的財產，即應具有合法性。

（2）本條擴大了法定出資形式的范圍，規定股東不僅可以用貨幣出資，還可以用適格的非貨幣財產出資，使得出資具有更大的靈活性，有利于鼓勵人們選擇公司的組織形式進行經濟交往。同時明確了股東出資范圍的邊界，而且能夠靈活地適應現實生活中新的財產形式的產生和舊有財產形式的變化，便于實際操作，亦可化解因股東出資范圍所產生的糾紛。

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　 三、股東的出資

1．股東出資的方式

（1）有限責任公司股東的出資方式

①出資平等主義，指規定有限責任公司股東的每份出資額是均等的，股東可以認購一份，也可以認購數份。

②出資不平等主義，指股東只能認購一份出資，但各股東所認的出資額可以不同。

③基本出資制，指每一股東只能認購一份出資，每一份出資數額可以不同，但必須是基本出資數額的整倍數。

（2）股份有限公司股東的出資方式

對于股份有限公司股東的出資方式，世界各國的立法規定基本一致，均確認資本分為股份，股份集為資本。股份為資本構成的最小單位，具有不可分性；股份的表現形式為股票，具有可流通性。

2．股東出資的繳納

（1）出資是股東最基本的義務，任何公司的股東都必須履行出資義務。

（2）有限責任公司的資本總額應由各股東全部認繳，且出資以財產為限，不允許以信用和勞務出資。

（3）有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20％，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。

3．有限責任公司股東違反出資義務的民事責任

（1）違約責任

股東不按照法律規定和合同約定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期繳納出資的股東承擔違約責任。

（2）差額補足責任

有限責任公司成立后，發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。

4．虛報注冊資本、虛假出資和抽逃出資的行政責任與刑事責任

（1）虛報注冊資本

①虛報注冊資本，是指行為人在申請公司登記時，使用虛假的證明文件或者采取其他欺詐手段夸大注冊資本的數額，欺騙公司登記主管機關，取得公司登記的行為。

②對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額5％以上15％以下的罰款；對提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以5萬元以上50萬元以下的罰款；情節嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業執照。

③虛報注冊資本數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛報注冊資本金額1％以上5％以下罰金。單位犯此罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役。

（2）虛假出資和抽逃出資

①虛假出資，指公司發起人、股東違反公司法的規定，未交付貨幣、實物或者未轉移財產權而取得股份或出資證明的行為。

②抽逃出資，指公司發起人或者股東已經完成出資之后，通過各種手段將其出資財產轉移，抽離公司的行為。

③對虛假出資者和抽逃出資者處以虛假出資金額或抽逃出資金額5％以上15％以下的罰款。

④對虛假出資或抽逃出資數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的，處5年以下有期徒刑，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額2％以上10％以下的罰金。單位犯此罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役。

　 四、增資與減資

1．增加資本

（1）增加資本，簡稱增資，是指公司為籌集資金、擴大營業，依照法定的條件和程序增加公司的資本總額。

（2）增加資本的程序

①有限責任公司增資的，需由股東會經代表2／3以上表決權的股東通過，作出決議，股東對新增注冊資本額有優先認購權。

②股份有限公司增資的，應首先以特別決議通過增資決議，即由代表股份總數2／3以上的股東出席，并由出席股東的2／3以上的表決權通過。

（3）股份有限公司增加資本的方式

①增加股份的數額，即公司在原定股份總數之外發行新的股份；

②增加股份金額，即公司在不改變原定股份總數的情況下增加每個股份的金額；

③既增加股份的數額，又增加每股的金額，即同時采用前兩種方法。

2．減少資本

（1）減少資本，簡稱減資，是指公司資本過剩或虧損嚴重，根據生產經營的實際情況，依照法定條件和程序減少公司的資本總額。

（2）有限責任公司減資的要求

①減資決議必須經代表2／3以上表決權的股東通過；

②公司必須編制資產負債表及財產清單；

③公司應當自作出減少注冊資本決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自公告之日起45日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。

④公司減資后的注冊資本不得低于法定注冊資本最低限額。

（3）股份有限公司減資的要求

①減資決議應由股東大會作出，由出席股東的半數以上的表決權通過；

②減少公司發行的任何類別股份的總數，還必須報有關部門審查同意；

③公司需要履行與有限責任公司相同的法定減資程序。

（4）股份有限公司的減資方法

①減少股份數額，即每股金額并不減少，只是減少股份總數；

②減少股份金額，即不改變股份總數，只減少每股的金額；

③既減少股份數額，又減少股份金額，即對上述兩種方法同時并用。

　 五、股份與股票

1．股份

（1）股份的概念與特點

①股份是指股份有限公司資本構成的最小單位，即公司的全部資本分為金額均等的股份，全部股份金額的總和即為公司資本的總額。

②股份的特點

a．股份是資本構成的最小單位，具有不可分性；

b．股份是對資本的等額劃分，具有金額的均等性；

c．股份是股東權的基礎，具有權利上的平等性；

d．股份表現為有價證券，具有自由轉讓性。

（2）股份的種類

①依股東享有權益和承擔風險的大小，可分為普通股和優先股。

a．普通股，即普通股份，指對公司權利一律平等，無任何區別待遇的股份。普通股是公司資本構成中最基本的股份，也是公司中風險最大的股份。

b．優先股，是特別股的一種，是指對公司享有比普通股優先內容或優先權利的股份。

②依據股份是否以金額表示，可分為額面股和無額面股。

a．額面股，是在股票票面上標明了一定金額的股份。

b．無額面股，又稱比例股或部分股，即股票票面不表示一定金額，只表示其占公司資本總額的一定比例的股份。我國禁止發行無面值股票（無額面股），只允許發行額面股。

③依是否在股票上記載股東的姓名，可分為記名股和無記名股。

a．記名股，指將股東的姓名或名稱記載于股票的股份。

b．無記名股，指股票上不記載股東姓名或名稱的股份。

④依股份有無表決權，可分為表決權股和無表決權股。

a．表決權股，即享有表決權的股份。表決權股的股東在任免董事人選等公司重大問題上，有權無條件地行使表決權。

b．無表決權股，指依法或依據章程被剝奪了表決權的股份。

2．股票

（1）股票，是指由股份有限公司簽發的證明股東按其所持股份享有權利和承擔義務的書面憑證。

（2）股票的特征

①股票是一種有價證券。股票一方面代表著一定的財產價值；另一方面又是一種提示證券。

②股票是一種證權證券。股票是證明股東與公司之間股權關系的一種法律憑證，僅具有權利證書的效力。

③股票是一種流通證券。其流通方式有二：一是上市交易；二是柜臺交易。

④股票是一種要式證券。股票須按法定方式制作，并須記載法定事項。

⑤股票是一種風險證券。股票收益應包含風險的補償收入，收益高額化就成為了對股票持有人面臨的高度風險的一種必要的補償和鼓勵。

（3）股票的發行的種類

①設立發行，指在公司設立過程中所進行的股份發行。

②新股發行，指在公司成立后再次發行股份。依新股發行的目的、要求及方式的不同，新股發行還可細分為：

a．增資的發行與非增資的發行。增資的發行是指公司的資本要超過原注冊資本所進行的股份發行；非增資的發行是指實行授權資本制的公司再次發行股份。

b．通常的發行與特別的發行。通常的發行，即以增資為目的所進行的新股發行；特別的發行則不以增資為目的，而是為了分配盈余、將公積金轉為資本或將可轉換公司債轉變為股份所進行的新股發行。

c．不公開發行與公開發行。不公開發行，又稱定向發行，是指只由特定的法人、股東或公司內部職工（公司雇員）認購股份，而不向社會公眾發行股份；公開發行是指向社會公眾發行股份。

（4）股票發行的條件

股票發行的共同條件是股票發行人必須具有股票發行資格的股份有限公司。