第一部分　真題精選

2015年政法干警招錄考試專業(yè)綜合Ⅰ《刑法學(xué)》（碩士類）試題及詳解

（含民法學(xué)）

考生注意事項(xiàng)

1．答題前，考生須在答題卡和答題紙指定位置上填寫姓名和準(zhǔn)考證號。同時在答題卡上涂寫考試科目和準(zhǔn)考證號的信息點(diǎn)。

2．選擇題的答案必須涂寫在答題卡相應(yīng)題號下，非選擇題的答案越須書寫在答題紙指定住置上，寫在其他地方無效。

3．填（書）寫部分必須使用黑色字跡鋼筆、簽字筆或圓珠筆，涂寫部分必須使用2]3鉛筆。

4．考試結(jié)束，將答題卡、答題紙和試題本一并交回。

一、單項(xiàng)選擇題：第1～20小題，每小題1分，共20分。下列每題給出的四個選項(xiàng)中只有一個選項(xiàng)是符合題目要求的。請在答題卡上將所選項(xiàng)的字母涂黑。

1．甲（華裔，F(xiàn)國人）因在國外販毒被通緝，逃到我國境內(nèi)后被公安機(jī)關(guān)抓獲。我國對此案行使刑事管轄權(quán)的依據(jù)是（　　）。

A．屬地原則

B．屬人原則

C．保護(hù)原則

D．普遍管轄原則

【答案】D

【解析】A項(xiàng)，《刑法》第六條第一款規(guī)定，凡在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法。這是刑法的屬地管轄原則；B項(xiàng)，《刑法》第七條規(guī)定，我國公民在我國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究。我國國家工作人員和軍人在我國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法。這是刑法的屬人管轄原則；C項(xiàng)，《刑法》第八條規(guī)定，外國人在我國領(lǐng)域外對我國國家或者公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。這是刑法的保護(hù)管轄原則；D項(xiàng)，《刑法》第九條規(guī)定，對于中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)的，適用本法。這是刑法的普遍管轄。題中甲不是我國公民，且犯罪行為和犯罪結(jié)果都不在我國領(lǐng)域內(nèi)，不適用屬地管轄、屬人管轄和保護(hù)管轄的原則，適用刑法的普遍管轄原則。

2．甲酒后駕車遇交警檢查，甲停車后，因擔(dān)心酒駕被發(fā)現(xiàn)，突然啟動車輛逃跑，交警趙某抓住車門不放，甲猛打方向盤甩倒趙某，致其重傷。甲對趙某重傷的心理態(tài)度是（　?。?。

A．直接故意

B．間接故意

C．過于自信的過失

D．疏忽大意的過失

【答案】B

【解析】“趙某抓住車門不放，甲猛打方向盤甩倒趙某”說明甲存在犯罪故意心理，而不屬于犯罪過失，即明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的一種心理態(tài)度。犯罪故意可以分為兩種類型：①直接故意。直接故意是指行為人明知自己的行為必然或者可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。②間接故意。間接故意是指行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。本題中，甲猛打方向盤甩倒趙某，致其重傷，說明甲已經(jīng)意識到自己的行為會使趙某受到傷害而放任這種結(jié)果的發(fā)生，屬于間接故意。A項(xiàng)，甲猛打方向盤是為了甩掉趙某，而不是希望趙某受重傷，不屬于直接故意。

3．甲深夜翻墻進(jìn)入一院落盜竊農(nóng)用三輪車，將車推出院門發(fā)動后，被主人發(fā)現(xiàn)，甲棄車逃走。甲的行為屬于（　?。?/p>

A．盜竊預(yù)備

B．盜竊中止

C．盜竊未遂

D．盜竊既遂

【答案】D

【解析】《刑法》規(guī)定，盜竊罪是指以非法占有為目的，秘密竊取公私財物數(shù)額較大或者多次盜竊、人戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊公私財物的行為。本題中，甲將院中的三輪車推出院門并發(fā)動，這時三輪車主人失去對三輪車的控制，符合盜竊罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)（凡是盜竊行為使財物所有人或保管人實(shí)際喪失了對財物的控制的，即為盜竊既遂。），不論甲犯罪目的有無實(shí)現(xiàn)，其行為屬于盜竊既遂。

4．甲犯以故意傷害罪被判處有期徒刑10年，執(zhí)行7年后被假釋，在假釋考驗(yàn)滿1年時，甲又犯誣告陷害罪（應(yīng)判處有期徒刑5年）。撤銷假釋后，對甲量刑的幅度是（　?。?。

A．10年以上15年以下

B．7年以上12年以下

C．5年以上8年以下

D．8年以上10年以下

【答案】C

【解析】《刑法》第八十六條第一款規(guī)定，被假釋的犯罪分子，在假釋考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪，應(yīng)當(dāng)撤銷假釋，依照本法第七十一條的規(guī)定實(shí)行數(shù)罪并罰。第七十一條規(guī)定，判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，應(yīng)當(dāng)對新犯的罪作出判決，把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。第六十九條規(guī)定，判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過二十年，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過二十五年。題目中，甲的行為屬于在假釋考驗(yàn)期間犯新罪，適用“先減后并”，甲犯誣告陷害罪應(yīng)判處有期徒刑5年，則最低刑罰為5年以上，最高刑罰的計算為（10－7＋5＝8）年。對甲的量刑幅度為5年以上，8年以下。

5．甲（15周歲）綁架曲某后，向曲父索要10萬元贖金未果，便將曲某殺死。對甲可以判處的最重刑罰是（　?。?/p>

A．15年有期徒刑

B．無期徒刑

C．死刑立即執(zhí)行

D．死刑緩期二年執(zhí)行

【答案】B

【解析】已滿14周歲不滿16周歲的人實(shí)施綁架行為，故意殺害被綁架人的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為故意殺人罪（不得認(rèn)定為綁架罪），故甲的行為屬于故意殺人?！缎谭ā芬?guī)定，故意殺人的，處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑?！薄缎谭ā返谒氖艞l規(guī)定，犯罪的時候不滿十八周歲的人和審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑。本題中，甲犯罪時是15周歲，不滿18周歲，不適用死刑，同樣也不適用死刑緩期執(zhí)行。所以對甲判處最重的刑罰是無期徒刑。

6．甲偽造保險公司保險單，先后與230人簽訂保險合同，收取保費(fèi)70余萬元。甲在保單上留有真實(shí)的聯(lián)系電話，當(dāng)投保人發(fā)生保險事故時，甲便及時理賠。后案發(fā)，甲的行為應(yīng)認(rèn)定為（　　）。

A．合同詐騙罪

B．保險詐騙罪

C．非法經(jīng)營罪

D．非法吸收公眾存款罪

【答案】C

【解析】非法經(jīng)營罪，是指未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或其他限制買賣的物品，買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件，未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)非法經(jīng)營證券、期貨、保險業(yè)務(wù)的，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)，以及其他嚴(yán)重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。甲并沒有經(jīng)營保險業(yè)務(wù)的許可證，但是卻偽造保險公司保險單進(jìn)行保險業(yè)務(wù)，符合非法經(jīng)營罪的定罪特點(diǎn)。A項(xiàng)，合同詐騙罪是指以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中，采取虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相等欺騙手段，騙取對方當(dāng)事人的財物，數(shù)額較大的行為。甲偽造保險公司保險單進(jìn)行保險業(yè)務(wù)，不屬于單純的合同詐騙罪；B項(xiàng)，保險詐騙罪，是指以非法獲取保險金為目的，違反保險法規(guī)，采用虛構(gòu)保險標(biāo)的、保險事故或者制造保險事故等方法，向保險公司騙取保險金，數(shù)額較大的行為。甲偽造保險公司保險單，并不是以向保險公司騙取保險金為目的，不符合保險詐騙罪的特點(diǎn)；D項(xiàng)，非法吸收公眾存款罪是指違反國家金融管理法規(guī)非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為。甲的行為也不符合非法吸收公眾存款罪的特點(diǎn)。

7．甲因失戀對社會心生不滿，在街道上用刀片偷劃他人身體，一個月內(nèi)劃傷20余人，其中二人被劃成輕傷。甲的行為應(yīng)認(rèn)定為（　?。?。

A．尋釁滋事罪

B．故意傷害罪

C．侮辱罪

D．以危險方法危害公共安全罪

【答案】B

【解析】故意傷害罪，是指故意非法傷害他人身體并達(dá)成一定的嚴(yán)重程度、應(yīng)受刑法處罰的犯罪行為，本題中甲故意傷害他人的身體，屬于故意傷害罪。A項(xiàng)，尋釁滋事罪，是指肆意挑釁，隨意毆打、騷擾他人或任意損毀、占用公私財物，或者在公共場所起哄鬧事，嚴(yán)重破壞社會秩序的行為；C項(xiàng)，侮辱罪，是指使用暴力或者其他方法，公然貶低他人人格，破壞他人名譽(yù)，情節(jié)嚴(yán)重的行為；D項(xiàng)，以危險方法危害公共安全罪是指故意以放火、放水、爆炸以及投放危險物質(zhì)以外的并與之相當(dāng)?shù)奈ｋU方法，足以危害公共安全的行為。甲偷劃他人身體的行為不足以危害不特定多數(shù)人的生命財產(chǎn)安全，故不構(gòu)成該罪。

8．獄醫(yī)甲工作不負(fù)責(zé)任，為裝病的犯人王某出具就醫(yī)診斷書，導(dǎo)致王某在外出就醫(yī)期間脫逃，造成嚴(yán)重后果。甲的行為構(gòu)成（　　）。

A．私放在押人員罪

B．脫逃罪（幫助）

C．玩忽職守罪

D．失職致使在押人員脫逃罪

【答案】C

【解析】A項(xiàng)，私放在押人員罪，是指國家司法工作人員，利用職務(wù)上的便利私自將在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯非法釋放的行為。本罪的主體是司法工作人員，主要是負(fù)有監(jiān)管職責(zé)的司法工作人員。獄醫(yī)不符合這一主體要件；B項(xiàng)，脫逃罪，是指依法被關(guān)押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人，從羈押和改造場所逃走的行為。本罪的主體必須是被關(guān)押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人。獄醫(yī)不符合這一主體要件；C項(xiàng)，玩忽職守罪是指國家機(jī)關(guān)工作人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，不履行或不正確地履行自己的工作職責(zé)致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為；D項(xiàng)，失職致使在押人員脫逃罪，是指由于負(fù)有監(jiān)押在押人員的司法工作人員未盡職守或者未嚴(yán)格履行義務(wù)或者工作嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，導(dǎo)致在押人員脫逃造成嚴(yán)重后果的行為。不負(fù)監(jiān)管職責(zé)的獄醫(yī)，不構(gòu)成失職致使在押人員脫逃罪的主體。

9．銀行保安甲值班時發(fā)現(xiàn)客戶遺忘在ATM機(jī)內(nèi)的信用卡，遂提取了卡中的1萬元現(xiàn)金。甲的行為構(gòu)成（　?。?。

A．盜竊罪

B．侵占罪

C．職務(wù)侵占罪

D．信用卡詐騙罪

【答案】A

【解析】A項(xiàng)，銀行保安提取了遺忘在ATM機(jī)內(nèi)的信用卡內(nèi)的現(xiàn)金的行為，是造成他人財產(chǎn)損失的原因，該行為是盜竊行為；BC兩項(xiàng)，侵占罪與職務(wù)侵占罪都要求行為人的前期占有是合法行為，但是保安拾到他人遺忘在ATM機(jī)內(nèi)的信用卡屬于不當(dāng)?shù)美瑳]有法律依據(jù)，前期占有不合法；D項(xiàng)，信用卡詐騙罪是指以非法占有為目的，違反信用卡管理法規(guī)，利用信用卡進(jìn)行詐騙活動，騙取財物數(shù)額較大的行為。

10．甲開槍射殺洪某，子彈斜穿過洪某的左眼后射中路人黃某頭部，致洪某左眼失明，黃某死亡。對甲的行為（　　）。

A．應(yīng)以故意殺人罪（未遂）和過失致人死亡罪并罰

B．應(yīng)以故意殺人罪（未遂）和故意殺人罪并罰

C．應(yīng)以故意殺人罪（未遂）定罪處罰

D．應(yīng)以故意殺人罪定罪處罰

【答案】D

【解析】按照法定符合說，甲成立對洪某的故意殺人罪未遂與對黃某的故意殺人罪既遂的想象競合犯，應(yīng)擇一重罪處罰，即按照對黃某的故意殺人罪既遂處罰即可。

11．婚姻法解釋（一）第二條規(guī)定，婚姻法第三條、第三十二條、第四十六條規(guī)定的“有配偶者與他人同居”的情形，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。該條文采用的民法解釋方法是（　?。?。

A．限縮解釋

B．當(dāng)然解釋

C．?dāng)U張解釋

D．文義解釋

【答案】A

【解析】限縮解釋是指，在按照法律規(guī)定的文義進(jìn)行解釋時其適用的范圍過于寬泛的情況下，限縮法律規(guī)定的文義的范圍，使其局限于核心含義部分，以此達(dá)到立法的本來意圖的解釋方法。本題中，“不以夫妻名義”需要與重婚罪（以夫妻名義）進(jìn)行區(qū)分，故更為科學(xué)、規(guī)范的解釋為“有配偶者與他人同居”。這即是縮減了“他人”的范圍。

12．下列情形中，訴訟時效期間為四年的是（　?。?。

A．拒付租金請求支付的

B．寄存財物被丟失要求賠償?shù)?/p>

C．產(chǎn)品質(zhì)量有瑕疵要求退貨的

D．請求支付國際貨物買賣合同貨款的

【答案】D

【解析】《民法通則》第一百三十五條規(guī)定，向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。ABC三項(xiàng)，我國《民法通則》第一百三十六條規(guī)定，下列的訴訟時效期間為一年：①身體受到傷害要求賠償?shù)模?span id="1f9i16w" class="CNNum">②出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；③延付或者拒付租金的；⑤寄存財物被丟失或者損毀的；D項(xiàng)《合同法》第一百二十九條規(guī)定，因國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為四年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起計算。因其他合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限，依照有關(guān)法律的規(guī)定。

13．甲、乙結(jié)婚時對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)的歸屬未作約定。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn)，依法屬于甲或乙個人財產(chǎn)的是（　?。?/p>

A．甲的年終獎金

B．乙轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得的收益

C．以甲的名義購買的汽車

D．乙的父母出全資購買并登記在乙名下的房屋

【答案】D

【解析】《最高人民法院關(guān)于適用（中華人民共和國婚姻法）若干問題的解釋（三）》第七條規(guī)定，婚后由一方父母出資為子女購買的不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在出資人子女名下的，可按照婚姻法第十八條第（三）項(xiàng)的規(guī)定，視為只對自己子女一方的贈與，該不動產(chǎn)應(yīng)認(rèn)定為夫妻一方的個人財產(chǎn)。

14．下列選項(xiàng)中，屬于鄰接權(quán)的是（　　）。

A．表演者權(quán)

B．信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)

C．廣播權(quán)

D．?dāng)z制權(quán)

【答案】A

【解析】鄰接權(quán)的種類：①出版者權(quán)，是指書刊出版者與著作權(quán)人通過合同的約定或者經(jīng)著作權(quán)人許可，在一定期限內(nèi)對其出版的作品所享有的專有使用權(quán)。②表演者權(quán)。③錄音錄像制作者權(quán)，是指錄音錄像制作者享有許可他人復(fù)制發(fā)行其錄音錄像制品并獲得報酬的權(quán)利。④廣播組織權(quán)。

15．根據(jù)婚姻法規(guī)定，可撤銷婚姻的事由是（　　）。

A．重大誤解

B．乘人之危

C．脅迫

D．欺詐

【答案】C

【解析】《婚姻法》第十一條規(guī)定，因脅迫結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當(dāng)事人請求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出。

16．無配偶的男性收養(yǎng)女性的，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間的年齡應(yīng)當(dāng)相差（　?。?。

A．30周歲以上

B．35周歲以上

C．40周歲以上

D．45周歲以上

【答案】C

【解析】《收養(yǎng)法》第九條規(guī)定，無配偶的男性收養(yǎng)女性的，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的年齡應(yīng)當(dāng)相差四十周歲以上。

17．下列選項(xiàng)中，屬于事實(shí)行為的是（　?。?。

A．立遺囑

B．承認(rèn)債務(wù)

C．撰寫回憶錄

D．簽訂合同

【答案】C

【解析】就民法而言，行為區(qū)分為民事行為和事實(shí)行為兩大類。民事行為是當(dāng)事人能夠以自己的意思變動民事法律關(guān)系的行為；事實(shí)行為是指行為人不具有設(shè)立、變更或消滅民事法律關(guān)系的意圖，但依照法律的規(guī)定能引起民事法律后果的行為。ABD三項(xiàng)，立遺囑、承認(rèn)債務(wù)、簽訂合同都屬于依據(jù)當(dāng)事人意思變動民事法律關(guān)系的民事行為；C項(xiàng)，撰寫回憶錄依據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定可產(chǎn)生著作權(quán)，屬于事實(shí)行為。

18．甲將自己的一套書賣給乙，但甲想再讀一遍，遂與乙達(dá)成協(xié)議，借閱讀書半個月。該套書的交付方式為（　?。?/p>

A．簡易交付

B．占有改定

C．指示交付

D．?dāng)M制交付

【答案】B

【解析】A項(xiàng)，簡易交付是指受讓人已經(jīng)占有動產(chǎn)，如受讓人已經(jīng)通過租賃、借用等方式實(shí)際占有了動產(chǎn)，則于物權(quán)變動的合意成立時，視為交付；B項(xiàng)，占有改定是指動產(chǎn)物權(quán)的讓與人與受讓人約定，標(biāo)的物仍然由出讓人繼續(xù)占有。題中書為標(biāo)的物，甲為讓與人，乙為受讓人，甲借閱已賣出的書，屬于標(biāo)的物由出讓人繼續(xù)占有；C項(xiàng)，指示交付是指動產(chǎn)由第三人占有時，出讓人將對第三人的返還請求權(quán)讓與受讓人以代替交付；D項(xiàng)，擬制交付是指出讓人將標(biāo)的物的權(quán)利憑證交付受讓人以代替物的現(xiàn)實(shí)交付。

19．甲從乙商場購買了一張丙公司生產(chǎn)的玻璃餐臺，使用幾天后，餐臺因質(zhì)量問題突然炸裂致甲受傷，甲（　?。?/p>

A．只能向乙商場請求賠償

B．只能向丙公司請求賠償

C．只能要求乙商場和丙公司各自承擔(dān)一半賠償責(zé)任

D．可以向乙商場請求賠償，也可以向丙公司請求賠償

【答案】D

【解析】《侵權(quán)責(zé)任法》第四十三條第一款規(guī)定，因產(chǎn)品存在缺陷造成損害的，被侵權(quán)人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者請求賠償。根據(jù)本條規(guī)定，甲可以向乙商場請求賠償，也可以向丙公司請求賠償。

20．下列選項(xiàng)中，屬于法人的是（　?。?。

A．某部委法規(guī)司

B．某銀行北京分行

C．某大學(xué)附屬臨床醫(yī)院

D．某公司上海分公司

【答案】C

【解析】《民法通則》第三十六條規(guī)定，法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。A項(xiàng)，行政機(jī)關(guān)法人包括國務(wù)院及其職能機(jī)構(gòu)和地方各級政府及其職能部門。但各職能機(jī)構(gòu)的所屬部門及其派出機(jī)構(gòu)，不為法人。某部委法規(guī)司為該部委的所屬部門，不為法人；BD兩項(xiàng)，《商業(yè)銀行法》第十七條第一款規(guī)定，商業(yè)銀行的組織形式、組織機(jī)構(gòu)適用《中華人民共和國公司法》的規(guī)定?！豆痉ā返谑臈l第一款規(guī)定，公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。故北京分行和上海分公司不為法人。

二、多項(xiàng)選擇題：第21～30小題，每小題2分，共20分。下列每題給出的四個選項(xiàng)中。至少有兩個選項(xiàng)是符合題目要求的。請在答題卡上將所選項(xiàng)的字母涂黑。錯選、多選、少選或者未選均不得分。

21．根據(jù)刑法規(guī)定，應(yīng)當(dāng)與刑罰的輕重相適應(yīng)的有（　?。?。

A．犯罪分子所犯罪行

B．犯罪分子所處社會地位

C．犯罪分子家庭背景

D．犯罪分子所承擔(dān)的刑事責(zé)任

【答案】AD

【解析】我國《刑法》的基本原則有：①罪刑法定原則。即法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰；②法律面前人人平等原則。即對任何人犯罪，在適用法律上一律平等，不允許任何人有超越法律的特權(quán)；③罪刑相適應(yīng)原則。即刑罰的輕重應(yīng)當(dāng)與犯罪的社會危害程度大小相適應(yīng)。BC兩項(xiàng)，兩項(xiàng)對刑罰輕重的定刑違反了《刑法》的基本原則，不是根據(jù)刑法的規(guī)定而來；AD兩項(xiàng)，《刑法》第五條規(guī)定，刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。

22．甲教唆乙（17周歲）搶奪行人的手機(jī)。一日乙搶得手機(jī)逃跑時，將緊追不舍的被害人打成輕傷。下列選項(xiàng)中正確的有（　?。?。

A．甲、乙構(gòu)成搶奪罪的共同犯罪

B．甲應(yīng)成立教唆犯，對其應(yīng)當(dāng)從重處罰

C．乙的行為構(gòu)成搶奪罪和故意傷害罪

D．乙的行為構(gòu)成搶劫罪，對其應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰

【答案】ABD

【解析】A項(xiàng)，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪，甲教唆乙搶奪行人手機(jī)，二人構(gòu)成搶奪罪的共同犯罪；B項(xiàng)，《刑法》第二十九條規(guī)定，教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿十八周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰；C項(xiàng)，《刑法》規(guī)定，犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的，依照搶劫罪定罪處罰；D項(xiàng)，《刑法》第十七條規(guī)定，已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。

23．下列選項(xiàng)中，可以構(gòu)成單位犯罪主體的有（　?。?。

A．單位的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)

B．個人為進(jìn)行違法犯罪活動而設(shè)立的公司

C．具有法人資格的獨(dú)資企業(yè)

D．符合我國法人資格條件的外國公司

【答案】ACD

【解析】《刑法》第三十條規(guī)定，公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的危害社會的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。A項(xiàng)，以單位的分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門的名義實(shí)施犯罪，違法所得亦歸分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門所有的，應(yīng)認(rèn)定為單位犯罪；B項(xiàng)，個人為進(jìn)行違法犯罪活動而設(shè)立的公司按照個人犯罪處罰；CD兩項(xiàng)，具有法人資格的獨(dú)資、私營等公司、企業(yè)、事業(yè)單位（包括符合我國法人資格條件的外國公司、企業(yè)、事業(yè)單位），可以構(gòu)成單位犯罪的主體。

24．甲因涉嫌收受章某15萬現(xiàn)金賄賂（經(jīng)查，受賄事實(shí)不存在）被司法機(jī)關(guān)詢問時，主動交代了下列犯罪事實(shí)，其中可以認(rèn)定為自首的有（　　）。

A．挪用公款進(jìn)行賭博

B．收受某公司賄賂

C．向他人索取賄賂

D．騙取所在單位財物

【答案】ABCD

【解析】犯罪以后自動投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。本案中甲雖涉嫌受賄，但是受賄的事實(shí)并不存在，后甲主動交代的罪行都屬于公安機(jī)關(guān)尚未掌握的犯罪事實(shí)，都構(gòu)成自首。

25．下列對黑社會性質(zhì)組織的相關(guān)理解中，符合我國刑法規(guī)定的有（　?。?。

A．黑社會性質(zhì)組織是犯罪集團(tuán)的一種類型

B．成立黑社會性質(zhì)組織必須有國家工作人員充當(dāng)“保護(hù)傘”

C．黑社會性質(zhì)組織的參加者，應(yīng)當(dāng)對該組織所犯的全部罪行負(fù)責(zé)

D．參加黑社會性質(zhì)組織，并有其他犯罪行為的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰

【答案】AD

【解析】A項(xiàng)，刑法第二十六條規(guī)定，三人以上為共同實(shí)施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，是犯罪集團(tuán)。黑社會性質(zhì)的組織為“組織結(jié)構(gòu)比較緊密，人數(shù)較多“、”在一定區(qū)域或者行業(yè)范圍內(nèi)，以暴力、威脅、滋擾等手段，大肆進(jìn)行敲詐勒索、欺行霸市、聚眾斗毆、尋釁滋事、故意傷害等違法犯罪活動”的犯罪組織。所以黑社會性質(zhì)的組織也屬于犯罪集團(tuán)類型的一種；B項(xiàng)，保護(hù)傘不是黑社會性質(zhì)組織的必要特征；C項(xiàng)，《刑法》第二十六條規(guī)定，對組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子，按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰；D項(xiàng)，《刑法》規(guī)定，組織、領(lǐng)導(dǎo)黑社會性質(zhì)的組織的；積極參加黑社會性質(zhì)的組織的；其他參加黑社會性質(zhì)的組織的，應(yīng)根據(jù)罪行的不同處以不同的刑罰。參加黑社會性質(zhì)組織又有其他犯罪行為的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。

26．下列事實(shí)中，能夠引起物權(quán)變動的有（　?。?/p>

A．拆除房屋

B．繼承遺產(chǎn)

C．長期占有他人財物

D．做出土地征收的決定

【答案】ABD

【解析】物權(quán)的變動包括物權(quán)的產(chǎn)生、變更與消滅。A項(xiàng)，房屋被拆除，物權(quán)消滅；B項(xiàng)，房屋繼承導(dǎo)致房屋所有權(quán)主體變更；C項(xiàng)，長期占有他人財物并不會引起物權(quán)的變動；D項(xiàng)，根據(jù)《物權(quán)法》第二十八條規(guī)定，因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的征收決定等，導(dǎo)致物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的，自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時發(fā)生效力。故做出土地征收的決定能夠引起物權(quán)變動。

27．對9周歲兒童所為下列行為效力的判斷，正確的有（　?。?/p>

A．為公交卡充值50元的行為有效

B．購買價值3000元電腦的行為無效

C．接受2000元壓歲錢的行為效力待定

D．將價值1000元的游戲機(jī)賣給同學(xué)的行為可撤銷

【答案】AB

【解析】A項(xiàng)，無民事行為能力人所為的符合其年齡與智力和精神健康狀況的民事法律行為，一般認(rèn)定為有效。為公交卡充值50元的行為符合9歲兒童的智力狀況，應(yīng)有效；BD兩項(xiàng)，購買價值3000元電腦的行為、將價值1000元的游戲機(jī)賣給同學(xué)的行為均為無民事行為能力人所為的不符合其年齡與智力和精神健康狀況的民事法律行為，故無效；C項(xiàng)，《民通意見》第七條規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效。

28．甲和乙離婚時約定，6周歲的兒子由甲直接撫養(yǎng)，乙可在周末探望兒子。下列情形中，可依法中止乙探望權(quán)的有（　?。?。

A．乙突患傳染性疾病

B．乙拒不贍養(yǎng)父母

C．乙對兒子實(shí)施暴力

D．乙拒付兒子撫養(yǎng)費(fèi)

【答案】AC

【解析】《婚姻法》將中止探望權(quán)行使的法定事由概括地規(guī)定為不利于子女身心健康，即探望給子女的身心造成損害。根據(jù)司法實(shí)踐，其情形主要有：①探望權(quán)人是無行為能力人或者限制行為能力人；②探望權(quán)人患有嚴(yán)重疾病，可能危及子女健康的；③探望權(quán)人在行使探望權(quán)時對子女有侵權(quán)行為或者犯罪行為，損害子女利益的；④探望權(quán)人與子女感情嚴(yán)重惡化，子女堅決拒絕探望的；⑤其他不利于子女身心健康的情形。

29．甲委托乙購買玉石，并給乙一份沒有期限的授權(quán)委托書。后甲通知乙取消委托，但乙未交回授權(quán)委托書，并以甲的名義與丙訂立了一份玉石買賣合同。下列選項(xiàng)中，正確的有（　　）。

A．乙的代理行為效力待定

B．若甲受到損失可以向乙追償

C．乙的代理行為有效

D．甲應(yīng)當(dāng)履行玉石買賣合同

【答案】BCD

【解析】表見代理，是指由于被代理人的過失或基于被代理人與無權(quán)代理人之間的特殊關(guān)系，使相對人有理由相信無權(quán)代理人享有代理權(quán)而與之為民事法律行為，因而代理行為的法律效果直接歸被代理人承受的一種特殊的無權(quán)代理。AC兩項(xiàng)，題中乙的行為構(gòu)成表見代理，其代理行為有效；BD兩項(xiàng)，表見代理發(fā)生后，依法產(chǎn)生以下法律效果：在外部關(guān)系上，當(dāng)?shù)谌酥鲝埓硇袨榈男ЯΓ粗鲝埓硇袨橛行Вr，表見代理發(fā)生與正常的代理同樣的法律效果，即代理人代理行為所設(shè)定的權(quán)利義務(wù)由被代理人承受。在內(nèi)部關(guān)系上，被代理人承受代理行為的效果后，如因此遭受損失，有權(quán)向表見代理人請求賠償。

30．根據(jù)《專利法》規(guī)定，申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個月內(nèi)有法定情形的，不喪失新穎性。這些法定情形有（　?。?/p>

A．在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議上首次發(fā)表

B．他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容

C．在中國政府承認(rèn)的國際展覽會上首次展出

D．在中國政府主辦的國際展覽會上首次展出

【答案】ABCD

【解析】《專利法》第二十四條規(guī)定，申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：①在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的；②在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的；③他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。

三、簡答題：第31～34小題，每小題10分。共40分。請將答案寫在答題卡指定位置的邊框區(qū)域內(nèi)。

31．簡述罪刑法定原則的基本內(nèi)容。

答：罪刑法定原則即：“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰”

罪刑法定原則的具體內(nèi)容包括：

（1）禁止溯及既往。犯罪及其懲罰必須在行為前預(yù)先規(guī)定，刑法不得對在其公布、施行前的行為進(jìn)行追溯適用。

（2）排斥習(xí)慣法。根據(jù)預(yù)測可能性原理，罪刑規(guī)范應(yīng)當(dāng)具有明確性、穩(wěn)定性。刑事司法應(yīng)當(dāng)以成文法為準(zhǔn)，排斥習(xí)慣法。

（3）禁止類推解釋。類推解釋，是指對于法律沒有明文規(guī)定的行為，適用有類似規(guī)定的其他條文予以處罰。刑罰是最嚴(yán)厲的制裁措施，因此，對刑法的適用應(yīng)嚴(yán)格適用，而不能類推適用；對刑法的解釋也應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格解釋，而不能類推解釋。

（4）刑罰法規(guī)的適當(dāng)。包含刑法明確性、禁止不確定刑和禁止處罰不當(dāng)罰的行為三項(xiàng)內(nèi)容。

32．簡述行賄罪的構(gòu)成要件。

答：行賄罪，是指為謀取不正當(dāng)利益，給國家工作人員以財物的行為。本罪侵犯的客體是國家機(jī)關(guān)的正常管理和公職人員的職務(wù)行為的不可收買性。

行賄罪的構(gòu)成要件：

（1）本罪侵犯的客體方面，是國家機(jī)關(guān)或者國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體的正常管理活動。

（2）本罪在犯罪客觀方面，表現(xiàn)為行為人給予國家工作人員以財物的行為。（含在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以財物，數(shù)額較大的，或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的行為。）

（3）本罪的犯罪主體是一般主體，即行為人是達(dá)到刑事責(zé)任年齡，具備刑事責(zé)任能力的自然人。

（4）本罪在犯罪主觀方面表現(xiàn)為故意，即行賄人對于自己行賄行為的目的、性質(zhì)都十分清楚，但為了謀取私利而仍然為之的故意行為。

33．簡述人格權(quán)與身份權(quán)的區(qū)別。

答：人格權(quán)是指以權(quán)利人自身的人身、人格利益為客體的民事權(quán)利，包括生命健康權(quán)、身體權(quán)、姓名權(quán)等。身份權(quán)是指基于權(quán)利人一定的身份而享有的民事權(quán)利，包括親權(quán)、親屬權(quán)等。

人格權(quán)和身份權(quán)的區(qū)別主要有五點(diǎn)：

（1）兩者體現(xiàn)的人的屬性不同。人格權(quán)表現(xiàn)人的自然屬性；而身份權(quán)表現(xiàn)了人的社會屬性。

（2）兩者權(quán)利取得方式不同。人格權(quán)是法律賦予每個公民、法人依法享有的一項(xiàng)不可侵犯的權(quán)利，該權(quán)利的取得無須任何其他的條件；身份權(quán)雖然是每個公民、法人都可以得到的權(quán)利，它卻不是每個公民和法人都能必然享有的一項(xiàng)民事權(quán)利，其只有通過自己的行為，取得一定的身份以后，才可享有。

（3）主體范圍不同。人格權(quán)是每個公民、法人都普遍享有的一項(xiàng)民事權(quán)利，而身份權(quán)則不同，其因民事主體的身份不同而體現(xiàn)出很大差別。

（4）兩者的權(quán)利對象不同。人格權(quán)的對象為自然人和法人的自然性權(quán)利，而身份權(quán)則是主體的特定身份。

（5）權(quán)利消滅的時間不同。人格權(quán)是因?yàn)楣竦乃劳觥⒎ㄈ说慕K止而消滅；身份權(quán)則根據(jù)主體身份的有無而決定，如果權(quán)利人的身份喪失，那么，基于身份喪失的事實(shí)，其也就不再享有身份權(quán)。

34．簡述所有權(quán)的權(quán)能。

答：所有權(quán)的權(quán)能是指所有人為利用所有物以實(shí)現(xiàn)其對所有物的獨(dú)占利益，而于法律規(guī)定的范圍內(nèi)可以采取的各種措施與手段。

所有權(quán)的權(quán)能包括占有、使用、收益和處分四種。

（1）占有權(quán)能：對所有物加以實(shí)際管領(lǐng)或控制的權(quán)利。

（2）使用權(quán)能：在不損毀所有物或改變其性質(zhì)的前提下，依照物的性能和用途加以利用的權(quán)利。

（3）收益權(quán)能：收取所有物所生利息（孳息）的權(quán)利。

（4）處分權(quán)能：對所有物依法予以處置的權(quán)利。處分包括事實(shí)上的處分和法律上的處分。處分權(quán)能是所有權(quán)內(nèi)容的核心和擁有所有權(quán)的根本標(biāo)志。其通常只能由所有人自己行使。

四、論述題：第35、36小題。每小題15分，共30分。要求觀點(diǎn)明確，說理充分。請將答案寫在答題卡指定位置的邊框區(qū)域內(nèi)。

35．試論一般緩刑的適用條件。

答：我國刑法所規(guī)定的緩刑，屬于刑罰暫緩執(zhí)行，即對原判刑罰附條件不執(zhí)行的一種刑罰制度。緩刑的適用條件：根據(jù)《刑法》第七十二條、第七十四條的規(guī)定，適用緩刑必須符合以下條件：

（1）犯罪情節(jié)較輕。判斷犯罪情節(jié)輕重，以犯罪人是否應(yīng)當(dāng)被判處拘役或者3年以下有期徒刑作為考察指標(biāo)。

①這里所說的被判處拘役或者3年以下有期徒刑，是就宣告刑而言，而不是指法定刑；即使法定最低刑高于3年有期徒刑，但因具有減輕處罰情節(jié)而判處3年以下有期徒刑的，也可能適用緩刑；基于同樣的理由，如果所判處的刑罰高于3年有期徒刑，就不能適用緩刑。

②對被判處管制或者單處附加刑的，不能適用緩刑。因?yàn)楣苤苹蛘邌翁幐郊有潭疾淮嬖趧儕Z人身自由的問題，適用緩刑沒有實(shí)際意義。

③如果一人犯數(shù)罪，實(shí)行數(shù)罪并罰后，決定執(zhí)行的刑罰為3年以下有期徒刑或者拘役的，也可以適用緩刑。

（2）有悔罪表現(xiàn)。即犯罪后有悔恨自己罪行的表現(xiàn)，如犯罪后積極退贓，在羈押期間遵守監(jiān)管法規(guī)、坦白交代罪行，在審判過程中深挖犯罪的思想根源等等。

（3）沒有再犯罪的危險。對被判處拘役或者3年以下有期徒刑的犯罪人，并不是都可以適用緩刑。適用緩刑的實(shí)質(zhì)條件是，暫不執(zhí)行所判刑罰，犯罪人也確實(shí)不致再危害社會。

（4）宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響，罪犯能夠很好地融入社會，重新開始社會生活。不滿18周歲的人、懷孕的婦女和已滿75周歲的人，符合上述緩刑條件的，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑。宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時禁止犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事特定活動，進(jìn)入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人。此外，對于累犯和犯罪集團(tuán)的首要分子，不適用緩刑。

36．試論民事責(zé)任的特征與承擔(dān)方式。

答：民事責(zé)任，是指民事主體違反民事義務(wù)而承擔(dān)的不利后果。民事責(zé)任包括締約過失責(zé)任、違約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任三種。

（1）民事責(zé)任的特征

①強(qiáng)制性。民事責(zé)任的強(qiáng)制性是其區(qū)別于道德責(zé)任和其他社會責(zé)任的基本標(biāo)志。民事責(zé)任強(qiáng)制性的表現(xiàn)主要有兩點(diǎn): a、在民事主體違反合同或者不履行其他義務(wù)，或者由于過錯侵害國家、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身時，法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。b、當(dāng)民事主體不主動承擔(dān)民事責(zé)任時，通過國家有關(guān)權(quán)力機(jī)構(gòu)強(qiáng)制其承擔(dān)責(zé)任，履行民事義務(wù)。

②財產(chǎn)性。民事責(zé)任以財產(chǎn)責(zé)任為主，非財產(chǎn)責(zé)任為輔。一方不履行民事義務(wù)的行為，給他方造成財產(chǎn)和精神上的損失，通常通過財產(chǎn)性賠償?shù)姆绞接枰曰謴?fù)。但是僅有財產(chǎn)責(zé)任不足以彌補(bǔ)受害人的損失，因此，《民法通則》也規(guī)定了一些輔助性的非財產(chǎn)責(zé)任。

③補(bǔ)償性。民事責(zé)任以彌補(bǔ)民事主體所受的損失為限。就違約責(zé)任而言，旨在使當(dāng)事人的利益達(dá)到合同獲得適當(dāng)履行的狀態(tài);侵權(quán)責(zé)任，旨在使當(dāng)事人的利益恢復(fù)到受損害以前的狀態(tài)。

（2）民事責(zé)任的承擔(dān)方式

①停止侵害。停止侵害，是指當(dāng)加害人正在對受害人實(shí)施侵害時，受害人得依法請求停止侵害。停止侵害適用于各種正在進(jìn)行的侵權(quán)行為。

②排除妨礙。排除妨礙，是指將妨害他人權(quán)利的障礙予以排除，加害人的妨礙既可能是針對受害人的財產(chǎn)權(quán)利，也可能是針對受害人的人身權(quán)利，受害人對他人的違法妨礙行為既有權(quán)請求加害人自行排除妨礙，也可以請求法院強(qiáng)制排除。

③消除危險。消除危險，是指因加害人的實(shí)施行為使加害人放置的構(gòu)件或施工作業(yè)有造成他人損害或再次造成他人損害的危險時，受害人有權(quán)請求行為人將危險來源排除或采取自助行為將危險來源排除。

④返還財產(chǎn)。返還財產(chǎn)，是指一方當(dāng)事人將非法占有的他人財產(chǎn)返還給對方當(dāng)事人。返還財產(chǎn)主要適用于以下幾種情形：a、因無效和撤銷引起的恢復(fù)原狀的返還。b、因不當(dāng)?shù)美颠€。c、因非法占有返還。d、合伙解散、公司終止的財產(chǎn)的返還。

⑤恢復(fù)原狀?；謴?fù)原狀，按其字面意思理解，是指將損壞的東西重新修復(fù)，如引申下去，可以指回復(fù)權(quán)利至未被侵害時的狀態(tài)?；謴?fù)原狀的適用，一般應(yīng)具備有恢復(fù)的可能和有修復(fù)的必要這樣兩個條件，如果背離這個條件，就會造成要么強(qiáng)人所難，要么造成資源配置不經(jīng)濟(jì)。所以，恢復(fù)原狀在不具有上述條件的情況下，可以用賠償損失來替代。

⑥修理、重作、更換。修理、重作、更換，適用于義務(wù)人交付標(biāo)的物不合格、提供的工作成果不合格，而權(quán)利人仍需要的場合。a、修理，指交付標(biāo)的物不合格，有修理的可能并為權(quán)利人所需要時，義務(wù)人應(yīng)對標(biāo)的物進(jìn)行修理；b、更換，指交付的標(biāo)的物不合格，沒有修理的可能或者修理所需費(fèi)用過大或所需的時間過長等，義務(wù)人應(yīng)重新交付同種質(zhì)量、數(shù)量的標(biāo)的物；c、重作，指在加工承攬、基本建設(shè)工程承包等合同中，債務(wù)人交付的工作成果不合格，不能修理或修理所需費(fèi)用過高，由債務(wù)人重新制作工作成果的補(bǔ)救措施。在民法理論上，更換和重作，稱做另行給付，修理稱為消除缺陷。

⑦賠償損失。賠償損失，是指行為人支付一定的金錢，賠償因其不法行為給他方造成的損失。賠償損失是適用最為廣泛的一種責(zé)任形式。

⑧支付違約金。違約金是指合同當(dāng)事人一旦違約，就應(yīng)按照合同約定或法律規(guī)定的數(shù)額支付金錢給對方當(dāng)事人。違約金適用于違反合同的民事責(zé)任。

⑨消除影響、恢復(fù)名譽(yù)。消除影響是指通過相應(yīng)途徑、方式消除因其行為對他人所造成的不良影響?；謴?fù)名譽(yù)是指公開或不公開、直接或間接地將他人遭貶毀、破壞的名譽(yù)予以平反、澄清。消除影響和恢復(fù)名譽(yù)，彼此間有著密切的聯(lián)系，前者是手段，后者是目的，消除了不利影響，也就意味恢復(fù)名譽(yù)，恢復(fù)名譽(yù)只有通過消除影響才能實(shí)現(xiàn)。

⑩賠禮道歉。賠禮道歉，指公開認(rèn)錯。責(zé)令不法行為人向受害人賠禮道歉，這一責(zé)任形式一方面反映了國家、法律對不法行為的譴責(zé)，另一方面也反映了國家、法律對受害人合法利益的確認(rèn)和保護(hù)。賠禮道歉主要適用于侵犯人身權(quán)的案件，它既可以單獨(dú)適用，也可以與其他責(zé)任形式合并適用。

五．案例分析題：第37～38小題。每小題20分，共40分。請將答案寫在答題卡指定位置的邊框區(qū)域內(nèi)。

37．甲準(zhǔn)備到劉某家行竊，讓乙為其望風(fēng)，乙答應(yīng)幫忙。第二天下午，乙因害怕受處罰，未按約定前去劉某家，并發(fā)短信給甲說：“我不來了?！彪S即關(guān)掉手機(jī)以免甲打電話催促。甲收到乙的短信后，決定自己單干，便撬門進(jìn)入到劉某家行竊。甲進(jìn)入到劉某家時，正巧被甲的朋友丙看見，丙怕甲出事，就在外面守著。不久，劉某從外邊回家，丙為拖延時間假裝向劉某問路，甲順利盜得財物離去。

閱讀上述材料后，試分析：

（1）甲與丙是否構(gòu)成共同犯罪？請說明理由。

（2）對乙應(yīng)按犯罪預(yù)備、犯罪未遂、犯罪中止還是犯罪既遂處理？請說明理由。

答：（1）甲與丙構(gòu)成共同犯罪。

原因：《刑法》規(guī)定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰。丙的行為與甲的盜竊結(jié)果之間具有物理的因果性，同時丙具備幫助的“故意”等責(zé)任要件，是片面的幫助犯，在這種情況下，成立共同犯罪。

（2）乙應(yīng)當(dāng)按照犯罪中止（預(yù)備階段）進(jìn)行處理。

原因：在犯罪理論的共犯關(guān)系脫離問題中，如果脫離者（乙）在正犯（甲）著手之前脫離，那么，就僅對預(yù)備行為負(fù)責(zé)，如自動脫離，則是預(yù)備階段的中止犯。乙在甲行竊前告訴對方自己將不實(shí)施望風(fēng)行為，就是共犯關(guān)系的脫離，甲仍然著手犯罪的，乙不承擔(dān)未遂與既遂的責(zé)任。

38．2014年9月28日，邢某從當(dāng)天的晚報上看到一則廣告，廣告稱9月29日某商場開業(yè)酬賓，X／Y／Z三款原價千元的手機(jī)，現(xiàn)特價98元，每款限供10部，并配有手機(jī)圖片。邢某看中了x款手機(jī)，于第二天一大早乘地鐵趕往商場。當(dāng)邢某第一個來到手機(jī)銷售柜臺前要求購買該款手機(jī)時，被營業(yè)員告知該款手機(jī)已售罄。邢某無奈離開，乘扶梯下樓時，扶梯因故障停止運(yùn)行，邢某摔倒致身體多處骨折，花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)3.1萬元。

根據(jù)上述案情，請回答：

（1）邢某與商場之間是否成立合同關(guān)系？為什么？

（2）邢某是否有權(quán)要求商場以廣告所稱的98元價格將手機(jī)賣給自己？為什么？

（3）商場是否應(yīng)該支付邢某的醫(yī)療費(fèi)？為什么？

答：（1）邢某與商場之間成立合同關(guān)系。

原因：合同的成立經(jīng)過要約與承諾兩個階段。某商場的宣傳廣告雖為商業(yè)廣告，但是商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，可以視為要約。商業(yè)廣告符合以下條件，屬于要約：①要約是特定的人作出的意思表示。②要約是向相對人所發(fā)出的。所謂相對人，是指要約人希望與之訂立合同的人。③要約必須包含締結(jié)合同的主觀目的。要約的有效成立，必須要在其中體現(xiàn)出要約人與被要約人訂立合同的真實(shí)意愿。④要約中需包含要約人表明一經(jīng)承諾將受要約約束的意思。即，在要約中，要約人表示，如果要約得到受要約人的承諾，合同即告成立。該商業(yè)廣告價格明確、標(biāo)的確定，屬于要約。邢某到商場按要求購買手機(jī)則構(gòu)成承諾，所以雙方成立合同關(guān)系。

（2）邢某有權(quán)要求商場以98元的價格將手機(jī)買給自己。

原因：①雙方已經(jīng)成立了合同關(guān)系，商場應(yīng)當(dāng)按照合同規(guī)定履行自己的責(zé)任；②雖然商場聲稱限購10部，但是邢某是第一個到達(dá)商場的，商場宣稱已經(jīng)售罄，有虛假宣傳的嫌疑。

（3）商場應(yīng)當(dāng)支付邢某醫(yī)療費(fèi)。

原因：《侵權(quán)責(zé)任法》第三十七條規(guī)定，賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務(wù)，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。商場扶梯出現(xiàn)故障，屬于管理者沒有履行自己的安全保障義務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。