第一部分　真題精選

2015年政法干警招錄考試專業綜合Ⅰ《民法學》（碩士類）試題及詳解

（含刑法學）

考生注意事項

1．答題前，考生須在答題卡和答題紙指定位置上填寫姓名和準考證號。同時在答題卡上涂寫考試科目和準考證號的信息點。

2．選擇題的答案必須涂寫在答題卡相應題號下，非選擇題的答案越須書寫在答題紙指定住置上，寫在其他地方無效。

3．填（書）寫部分必須使用黑色字跡鋼筆、簽字筆或圓珠筆，涂寫部分必須使用2]3鉛筆。

4．考試結束，將答題卡、答題紙和試題本一并交回。

一、單項選擇題：第1～20小題，每小題1分，共20分。下列每題給出的四個選項中只有一個選項是符合題目要求的。請在答題卡上將所選項的字母涂黑。

1．甲（華裔，F國人）因在國外販毒被通緝，逃到我國境內后被公安機關抓獲。我國對此案行使刑事管轄權的依據是（　?。?/p>

A．屬地原則

B．屬人原則

C．保護原則

D．普遍管轄原則

【答案】D

【解析】A項，《刑法》第六條第一款規定，凡在我國領域內犯罪的，除法律有特別規定的以外，都適用本法。這是刑法的屬地管轄原則；B項，《刑法》第七條規定，我國公民在我國領域外犯本法規定之罪的，適用本法，但是按本法規定的最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究。我國國家工作人員和軍人在我國領域外犯本法規定之罪的，適用本法。這是刑法的屬人管轄原則；C項，《刑法》第八條規定，外國人在我國領域外對我國國家或者公民犯罪，而按本法規定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。這是刑法的保護管轄原則；D項，《刑法》第九條規定，對于中華人民共和國締結或者參加的國際條約所規定的罪行，中華人民共和國在所承擔條約義務的范圍內行使刑事管轄權的，適用本法。這是刑法的普遍管轄。題中甲不是我國公民，且犯罪行為和犯罪結果都不在我國領域內，不適用屬地管轄、屬人管轄和保護管轄的原則，適用刑法的普遍管轄原則。

2．甲酒后駕車遇交警檢查，甲停車后，因擔心酒駕被發現，突然啟動車輛逃跑，交警趙某抓住車門不放，甲猛打方向盤甩倒趙某，致其重傷。甲對趙某重傷的心理態度是（　?。?。

A．直接故意

B．間接故意

C．過于自信的過失

D．疏忽大意的過失

【答案】B

【解析】“趙某抓住車門不放，甲猛打方向盤甩倒趙某”說明甲存在犯罪故意心理，而不屬于犯罪過失，即明知自己的行為會發生危害社會的結果，并且希望或者放任這種結果發生的一種心理態度。犯罪故意可以分為兩種類型：①直接故意。直接故意是指行為人明知自己的行為必然或者可能發生危害社會的結果，并且希望這種結果發生的心理態度。②間接故意。間接故意是指行為人明知自己的行為可能發生危害社會的結果，并且放任這種結果發生的心理態度。本題中，甲猛打方向盤甩倒趙某，致其重傷，說明甲已經意識到自己的行為會使趙某受到傷害而放任這種結果的發生，屬于間接故意。A項，甲猛打方向盤是為了甩掉趙某，而不是希望趙某受重傷，不屬于直接故意。

3．甲深夜翻墻進入一院落盜竊農用三輪車，將車推出院門發動后，被主人發現，甲棄車逃走。甲的行為屬于（　　）。

A．盜竊預備

B．盜竊中止

C．盜竊未遂

D．盜竊既遂

【答案】D

【解析】《刑法》規定，盜竊罪是指以非法占有為目的，秘密竊取公私財物數額較大或者多次盜竊、人戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊公私財物的行為。本題中，甲將院中的三輪車推出院門并發動，這時三輪車主人失去對三輪車的控制，符合盜竊罪的既遂標準（凡是盜竊行為使財物所有人或保管人實際喪失了對財物的控制的，即為盜竊既遂。），不論甲犯罪目的有無實現，其行為屬于盜竊既遂。

4．甲犯以故意傷害罪被判處有期徒刑10年，執行7年后被假釋，在假釋考驗滿1年時，甲又犯誣告陷害罪（應判處有期徒刑5年）。撤銷假釋后，對甲量刑的幅度是（　?。?。

A．10年以上15年以下

B．7年以上12年以下

C．5年以上8年以下

D．8年以上10年以下

【答案】C

【解析】《刑法》第八十六條第一款規定，被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內犯新罪，應當撤銷假釋，依照本法第七十一條的規定實行數罪并罰。第七十一條規定，判決宣告以后，刑罰執行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，應當對新犯的罪作出判決，把前罪沒有執行的刑罰和后罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規定，決定執行的刑罰。第六十九條規定，判決宣告以前一人犯數罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應當在總和刑期以下、數刑中最高刑期以上，酌情決定執行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過二十年，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過二十五年。題目中，甲的行為屬于在假釋考驗期間犯新罪，適用“先減后并”，甲犯誣告陷害罪應判處有期徒刑5年，則最低刑罰為5年以上，最高刑罰的計算為（10－7＋5＝8）年。對甲的量刑幅度為5年以上，8年以下。

5．甲（15周歲）綁架曲某后，向曲父索要10萬元贖金未果，便將曲某殺死。對甲可以判處的最重刑罰是（　　）。

A．15年有期徒刑

B．無期徒刑

C．死刑立即執行

D．死刑緩期二年執行

【答案】B

【解析】已滿14周歲不滿16周歲的人實施綁架行為，故意殺害被綁架人的，應當認定為故意殺人罪（不得認定為綁架罪），故甲的行為屬于故意殺人。《刑法》規定，故意殺人的，處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑；情節較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑?！薄缎谭ā返谒氖艞l規定，犯罪的時候不滿十八周歲的人和審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑。本題中，甲犯罪時是15周歲，不滿18周歲，不適用死刑，同樣也不適用死刑緩期執行。所以對甲判處最重的刑罰是無期徒刑。

6．甲偽造保險公司保險單，先后與230人簽訂保險合同，收取保費70余萬元。甲在保單上留有真實的聯系電話，當投保人發生保險事故時，甲便及時理賠。后案發，甲的行為應認定為（　　）。

A．合同詐騙罪

B．保險詐騙罪

C．非法經營罪

D．非法吸收公眾存款罪

【答案】C

【解析】非法經營罪，是指未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專賣物品或其他限制買賣的物品，買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規規定的經營許可證或者批準文件，未經國家有關主管部門批準非法經營證券、期貨、保險業務的，或者非法從事資金支付結算業務，以及其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。甲并沒有經營保險業務的許可證，但是卻偽造保險公司保險單進行保險業務，符合非法經營罪的定罪特點。A項，合同詐騙罪是指以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中，采取虛構事實或者隱瞞真相等欺騙手段，騙取對方當事人的財物，數額較大的行為。甲偽造保險公司保險單進行保險業務，不屬于單純的合同詐騙罪；B項，保險詐騙罪，是指以非法獲取保險金為目的，違反保險法規，采用虛構保險標的、保險事故或者制造保險事故等方法，向保險公司騙取保險金，數額較大的行為。甲偽造保險公司保險單，并不是以向保險公司騙取保險金為目的，不符合保險詐騙罪的特點；D項，非法吸收公眾存款罪是指違反國家金融管理法規非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為。甲的行為也不符合非法吸收公眾存款罪的特點。

7．甲因失戀對社會心生不滿，在街道上用刀片偷劃他人身體，一個月內劃傷20余人，其中二人被劃成輕傷。甲的行為應認定為（　?。?。

A．尋釁滋事罪

B．故意傷害罪

C．侮辱罪

D．以危險方法危害公共安全罪

【答案】B

【解析】故意傷害罪，是指故意非法傷害他人身體并達成一定的嚴重程度、應受刑法處罰的犯罪行為，本題中甲故意傷害他人的身體，屬于故意傷害罪。A項，尋釁滋事罪，是指肆意挑釁，隨意毆打、騷擾他人或任意損毀、占用公私財物，或者在公共場所起哄鬧事，嚴重破壞社會秩序的行為；C項，侮辱罪，是指使用暴力或者其他方法，公然貶低他人人格，破壞他人名譽，情節嚴重的行為；D項，以危險方法危害公共安全罪是指故意以放火、放水、爆炸以及投放危險物質以外的并與之相當的危險方法，足以危害公共安全的行為。甲偷劃他人身體的行為不足以危害不特定多數人的生命財產安全，故不構成該罪。

8．獄醫甲工作不負責任，為裝病的犯人王某出具就醫診斷書，導致王某在外出就醫期間脫逃，造成嚴重后果。甲的行為構成（　　）。

A．私放在押人員罪

B．脫逃罪（幫助）

C．玩忽職守罪

D．失職致使在押人員脫逃罪

【答案】C

【解析】A項，私放在押人員罪，是指國家司法工作人員，利用職務上的便利私自將在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯非法釋放的行為。本罪的主體是司法工作人員，主要是負有監管職責的司法工作人員。獄醫不符合這一主體要件；B項，脫逃罪，是指依法被關押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人，從羈押和改造場所逃走的行為。本罪的主體必須是被關押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人。獄醫不符合這一主體要件；C項，玩忽職守罪是指國家機關工作人員嚴重不負責任，不履行或不正確地履行自己的工作職責致使公共財產、國家和人民利益遭受重大損失的行為；D項，失職致使在押人員脫逃罪，是指由于負有監押在押人員的司法工作人員未盡職守或者未嚴格履行義務或者工作嚴重不負責任，導致在押人員脫逃造成嚴重后果的行為。不負監管職責的獄醫，不構成失職致使在押人員脫逃罪的主體。

9．銀行保安甲值班時發現客戶遺忘在ATM機內的信用卡，遂提取了卡中的1萬元現金。甲的行為構成（　　）。

A．盜竊罪

B．侵占罪

C．職務侵占罪

D．信用卡詐騙罪

【答案】A

【解析】A項，銀行保安提取了遺忘在ATM機內的信用卡內的現金的行為，是造成他人財產損失的原因，該行為是盜竊行為；BC兩項，侵占罪與職務侵占罪都要求行為人的前期占有是合法行為，但是保安拾到他人遺忘在ATM機內的信用卡屬于不當得利，沒有法律依據，前期占有不合法；D項，信用卡詐騙罪是指以非法占有為目的，違反信用卡管理法規，利用信用卡進行詐騙活動，騙取財物數額較大的行為。

10．甲開槍射殺洪某，子彈斜穿過洪某的左眼后射中路人黃某頭部，致洪某左眼失明，黃某死亡。對甲的行為（　?。?。

A．應以故意殺人罪（未遂）和過失致人死亡罪并罰

B．應以故意殺人罪（未遂）和故意殺人罪并罰

C．應以故意殺人罪（未遂）定罪處罰

D．應以故意殺人罪定罪處罰

【答案】D

【解析】按照法定符合說，甲成立對洪某的故意殺人罪未遂與對黃某的故意殺人罪既遂的想象競合犯，應擇一重罪處罰，即按照對黃某的故意殺人罪既遂處罰即可。

11．婚姻法解釋（一）第二條規定，婚姻法第三條、第三十二條、第四十六條規定的“有配偶者與他人同居”的情形，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續、穩定地共同居住。該條文采用的民法解釋方法是（　　）。

A．限縮解釋

B．當然解釋

C．擴張解釋

D．文義解釋

【答案】A

【解析】限縮解釋是指，在按照法律規定的文義進行解釋時其適用的范圍過于寬泛的情況下，限縮法律規定的文義的范圍，使其局限于核心含義部分，以此達到立法的本來意圖的解釋方法。本題中，“不以夫妻名義”需要與重婚罪（以夫妻名義）進行區分，故更為科學、規范的解釋為“有配偶者與他人同居”。這即是縮減了“他人”的范圍。

12．下列情形中，訴訟時效期間為四年的是（　　）。

A．拒付租金請求支付的

B．寄存財物被丟失要求賠償的

C．產品質量有瑕疵要求退貨的

D．請求支付國際貨物買賣合同貨款的

【答案】D

【解析】《民法通則》第一百三十五條規定，向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年，法律另有規定的除外。ABC三項，我國《民法通則》第一百三十六條規定，下列的訴訟時效期間為一年：①身體受到傷害要求賠償的；②出售質量不合格的商品未聲明的；③延付或者拒付租金的；⑤寄存財物被丟失或者損毀的；D項《合同法》第一百二十九條規定，因國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為四年，自當事人知道或者應當知道其權利受到侵害之日起計算。因其他合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限，依照有關法律的規定。

13．甲、乙結婚時對婚姻關系存續期間所得財產的歸屬未作約定。在婚姻關系存續期間所得的下列財產，依法屬于甲或乙個人財產的是（　?。?。

A．甲的年終獎金

B．乙轉讓股權所得的收益

C．以甲的名義購買的汽車

D．乙的父母出全資購買并登記在乙名下的房屋

【答案】D

【解析】《最高人民法院關于適用（中華人民共和國婚姻法）若干問題的解釋（三）》第七條規定，婚后由一方父母出資為子女購買的不動產，產權登記在出資人子女名下的，可按照婚姻法第十八條第（三）項的規定，視為只對自己子女一方的贈與，該不動產應認定為夫妻一方的個人財產。

14．下列選項中，屬于鄰接權的是（　　）。

A．表演者權

B．信息網絡傳播權

C．廣播權

D．攝制權

【答案】A

【解析】鄰接權的種類：①出版者權，是指書刊出版者與著作權人通過合同的約定或者經著作權人許可，在一定期限內對其出版的作品所享有的專有使用權。②表演者權。③錄音錄像制作者權，是指錄音錄像制作者享有許可他人復制發行其錄音錄像制品并獲得報酬的權利。④廣播組織權。

15．根據婚姻法規定，可撤銷婚姻的事由是（　?。?。

A．重大誤解

B．乘人之危

C．脅迫

D．欺詐

【答案】C

【解析】《婚姻法》第十一條規定，因脅迫結婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機關或人民法院請求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應當自結婚登記之日起一年內提出。被非法限制人身自由的當事人請求撤銷婚姻的，應當自恢復人身自由之日起一年內提出。

16．無配偶的男性收養女性的，收養人與被收養人之間的年齡應當相差（　　）。

A．30周歲以上

B．35周歲以上

C．40周歲以上

D．45周歲以上

【答案】C

【解析】《收養法》第九條規定，無配偶的男性收養女性的，收養人與被收養人的年齡應當相差四十周歲以上。

17．下列選項中，屬于事實行為的是（　?。?/p>

A．立遺囑

B．承認債務

C．撰寫回憶錄

D．簽訂合同

【答案】C

【解析】就民法而言，行為區分為民事行為和事實行為兩大類。民事行為是當事人能夠以自己的意思變動民事法律關系的行為；事實行為是指行為人不具有設立、變更或消滅民事法律關系的意圖，但依照法律的規定能引起民事法律后果的行為。ABD三項，立遺囑、承認債務、簽訂合同都屬于依據當事人意思變動民事法律關系的民事行為；C項，撰寫回憶錄依據著作權法的規定可產生著作權，屬于事實行為。

18．甲將自己的一套書賣給乙，但甲想再讀一遍，遂與乙達成協議，借閱讀書半個月。該套書的交付方式為（　?。?/p>

A．簡易交付

B．占有改定

C．指示交付

D．擬制交付

【答案】B

【解析】A項，簡易交付是指受讓人已經占有動產，如受讓人已經通過租賃、借用等方式實際占有了動產，則于物權變動的合意成立時，視為交付；B項，占有改定是指動產物權的讓與人與受讓人約定，標的物仍然由出讓人繼續占有。題中書為標的物，甲為讓與人，乙為受讓人，甲借閱已賣出的書，屬于標的物由出讓人繼續占有；C項，指示交付是指動產由第三人占有時，出讓人將對第三人的返還請求權讓與受讓人以代替交付；D項，擬制交付是指出讓人將標的物的權利憑證交付受讓人以代替物的現實交付。

19．甲從乙商場購買了一張丙公司生產的玻璃餐臺，使用幾天后，餐臺因質量問題突然炸裂致甲受傷，甲（　?。?。

A．只能向乙商場請求賠償

B．只能向丙公司請求賠償

C．只能要求乙商場和丙公司各自承擔一半賠償責任

D．可以向乙商場請求賠償，也可以向丙公司請求賠償

【答案】D

【解析】《侵權責任法》第四十三條第一款規定，因產品存在缺陷造成損害的，被侵權人可以向產品的生產者請求賠償，也可以向產品的銷售者請求賠償。根據本條規定，甲可以向乙商場請求賠償，也可以向丙公司請求賠償。

20．下列選項中，屬于法人的是（　　）。

A．某部委法規司

B．某銀行北京分行

C．某大學附屬臨床醫院

D．某公司上海分公司

【答案】C

【解析】《民法通則》第三十六條規定，法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。A項，行政機關法人包括國務院及其職能機構和地方各級政府及其職能部門。但各職能機構的所屬部門及其派出機構，不為法人。某部委法規司為該部委的所屬部門，不為法人；BD兩項，《商業銀行法》第十七條第一款規定，商業銀行的組織形式、組織機構適用《中華人民共和國公司法》的規定。《公司法》第十四條第一款規定，公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業執照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。故北京分行和上海分公司不為法人。

二、多項選擇題：第21～30小題，每小題2分，共20分。下列每題給出的四個選項中。至少有兩個選項是符合題目要求的。請在答題卡上將所選項的字母涂黑。錯選、多選、少選或者未選均不得分。

21．根據刑法規定，應當與刑罰的輕重相適應的有（　?。?。

A．犯罪分子所犯罪行

B．犯罪分子所處社會地位

C．犯罪分子家庭背景

D．犯罪分子所承擔的刑事責任

【答案】AD

【解析】我國《刑法》的基本原則有：①罪刑法定原則。即法無明文規定不為罪，法無明文規定不處罰；②法律面前人人平等原則。即對任何人犯罪，在適用法律上一律平等，不允許任何人有超越法律的特權；③罪刑相適應原則。即刑罰的輕重應當與犯罪的社會危害程度大小相適應。BC兩項，兩項對刑罰輕重的定刑違反了《刑法》的基本原則，不是根據刑法的規定而來；AD兩項，《刑法》第五條規定，刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應。

22．甲教唆乙（17周歲）搶奪行人的手機。一日乙搶得手機逃跑時，將緊追不舍的被害人打成輕傷。下列選項中正確的有（　?。?/p>

A．甲、乙構成搶奪罪的共同犯罪

B．甲應成立教唆犯，對其應當從重處罰

C．乙的行為構成搶奪罪和故意傷害罪

D．乙的行為構成搶劫罪，對其應當從輕或者減輕處罰

【答案】ABD

【解析】A項，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪，甲教唆乙搶奪行人手機，二人構成搶奪罪的共同犯罪；B項，《刑法》第二十九條規定，教唆他人犯罪的，應當按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿十八周歲的人犯罪的，應當從重處罰；C項，《刑法》規定，犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的，依照搶劫罪定罪處罰；D項，《刑法》第十七條規定，已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應當從輕或者減輕處罰。

23．下列選項中，可以構成單位犯罪主體的有（　　）。

A．單位的內設機構

B．個人為進行違法犯罪活動而設立的公司

C．具有法人資格的獨資企業

D．符合我國法人資格條件的外國公司

【答案】ACD

【解析】《刑法》第三十條規定，公司、企業、事業單位、機關、團體實施的危害社會的行為，法律規定為單位犯罪的，應當負刑事責任。A項，以單位的分支機構或者內設機構、部門的名義實施犯罪，違法所得亦歸分支機構或者內設機構、部門所有的，應認定為單位犯罪；B項，個人為進行違法犯罪活動而設立的公司按照個人犯罪處罰；CD兩項，具有法人資格的獨資、私營等公司、企業、事業單位（包括符合我國法人資格條件的外國公司、企業、事業單位），可以構成單位犯罪的主體。

24．甲因涉嫌收受章某15萬現金賄賂（經查，受賄事實不存在）被司法機關詢問時，主動交代了下列犯罪事實，其中可以認定為自首的有（　　）。

A．挪用公款進行賭博

B．收受某公司賄賂

C．向他人索取賄賂

D．騙取所在單位財物

【答案】ABCD

【解析】犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。本案中甲雖涉嫌受賄，但是受賄的事實并不存在，后甲主動交代的罪行都屬于公安機關尚未掌握的犯罪事實，都構成自首。

25．下列對黑社會性質組織的相關理解中，符合我國刑法規定的有（　　）。

A．黑社會性質組織是犯罪集團的一種類型

B．成立黑社會性質組織必須有國家工作人員充當“保護傘”

C．黑社會性質組織的參加者，應當對該組織所犯的全部罪行負責

D．參加黑社會性質組織，并有其他犯罪行為的，依照數罪并罰的規定處罰

【答案】AD

【解析】A項，刑法第二十六條規定，三人以上為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，是犯罪集團。黑社會性質的組織為“組織結構比較緊密，人數較多“、”在一定區域或者行業范圍內，以暴力、威脅、滋擾等手段，大肆進行敲詐勒索、欺行霸市、聚眾斗毆、尋釁滋事、故意傷害等違法犯罪活動”的犯罪組織。所以黑社會性質的組織也屬于犯罪集團類型的一種；B項，保護傘不是黑社會性質組織的必要特征；C項，《刑法》第二十六條規定，對組織、領導犯罪集團的首要分子，按照集團所犯的全部罪行處罰；D項，《刑法》規定，組織、領導黑社會性質的組織的；積極參加黑社會性質的組織的；其他參加黑社會性質的組織的，應根據罪行的不同處以不同的刑罰。參加黑社會性質組織又有其他犯罪行為的，依照數罪并罰的規定處罰。

26．下列事實中，能夠引起物權變動的有（　?。?。

A．拆除房屋

B．繼承遺產

C．長期占有他人財物

D．做出土地征收的決定

【答案】ABD

【解析】物權的變動包括物權的產生、變更與消滅。A項，房屋被拆除，物權消滅；B項，房屋繼承導致房屋所有權主體變更；C項，長期占有他人財物并不會引起物權的變動；D項，根據《物權法》第二十八條規定，因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的征收決定等，導致物權設立、變更、轉讓或者消滅的，自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時發生效力。故做出土地征收的決定能夠引起物權變動。

27．對9周歲兒童所為下列行為效力的判斷，正確的有（　?。?。

A．為公交卡充值50元的行為有效

B．購買價值3000元電腦的行為無效

C．接受2000元壓歲錢的行為效力待定

D．將價值1000元的游戲機賣給同學的行為可撤銷

【答案】AB

【解析】A項，無民事行為能力人所為的符合其年齡與智力和精神健康狀況的民事法律行為，一般認定為有效。為公交卡充值50元的行為符合9歲兒童的智力狀況，應有效；BD兩項，購買價值3000元電腦的行為、將價值1000元的游戲機賣給同學的行為均為無民事行為能力人所為的不符合其年齡與智力和精神健康狀況的民事法律行為，故無效；C項，《民通意見》第七條規定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效。

28．甲和乙離婚時約定，6周歲的兒子由甲直接撫養，乙可在周末探望兒子。下列情形中，可依法中止乙探望權的有（　?。?/p>

A．乙突患傳染性疾病

B．乙拒不贍養父母

C．乙對兒子實施暴力

D．乙拒付兒子撫養費

【答案】AC

【解析】《婚姻法》將中止探望權行使的法定事由概括地規定為不利于子女身心健康，即探望給子女的身心造成損害。根據司法實踐，其情形主要有：①探望權人是無行為能力人或者限制行為能力人；②探望權人患有嚴重疾病，可能危及子女健康的；③探望權人在行使探望權時對子女有侵權行為或者犯罪行為，損害子女利益的；④探望權人與子女感情嚴重惡化，子女堅決拒絕探望的；⑤其他不利于子女身心健康的情形。

29．甲委托乙購買玉石，并給乙一份沒有期限的授權委托書。后甲通知乙取消委托，但乙未交回授權委托書，并以甲的名義與丙訂立了一份玉石買賣合同。下列選項中，正確的有（　　）。

A．乙的代理行為效力待定

B．若甲受到損失可以向乙追償

C．乙的代理行為有效

D．甲應當履行玉石買賣合同

【答案】BCD

【解析】表見代理，是指由于被代理人的過失或基于被代理人與無權代理人之間的特殊關系，使相對人有理由相信無權代理人享有代理權而與之為民事法律行為，因而代理行為的法律效果直接歸被代理人承受的一種特殊的無權代理。AC兩項，題中乙的行為構成表見代理，其代理行為有效；BD兩項，表見代理發生后，依法產生以下法律效果：在外部關系上，當第三人主張代理行為的效力（即主張代理行為有效）時，表見代理發生與正常的代理同樣的法律效果，即代理人代理行為所設定的權利義務由被代理人承受。在內部關系上，被代理人承受代理行為的效果后，如因此遭受損失，有權向表見代理人請求賠償。

30．根據《專利法》規定，申請專利的發明創造在申請日以前6個月內有法定情形的，不喪失新穎性。這些法定情形有（　　）。

A．在規定的學術會議上首次發表

B．他人未經申請人同意而泄露其內容

C．在中國政府承認的國際展覽會上首次展出

D．在中國政府主辦的國際展覽會上首次展出

【答案】ABCD

【解析】《專利法》第二十四條規定，申請專利的發明創造在申請日以前六個月內，有下列情形之一的，不喪失新穎性：①在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；②在規定的學術會議或者技術會議上首次發表的；③他人未經申請人同意而泄露其內容的。

三、簡答題：第31～34小題，每小題10分。共40分。請將答案寫在答題卡指定位置的邊框區域內。

31．簡述罪刑法定原則的基本內容。

答：罪刑法定原則即：“法無明文規定不為罪，法無明文規定不處罰”

罪刑法定原則的具體內容包括：

（1）禁止溯及既往。犯罪及其懲罰必須在行為前預先規定，刑法不得對在其公布、施行前的行為進行追溯適用。

（2）排斥習慣法。根據預測可能性原理，罪刑規范應當具有明確性、穩定性。刑事司法應當以成文法為準，排斥習慣法。

（3）禁止類推解釋。類推解釋，是指對于法律沒有明文規定的行為，適用有類似規定的其他條文予以處罰。刑罰是最嚴厲的制裁措施，因此，對刑法的適用應嚴格適用，而不能類推適用；對刑法的解釋也應當嚴格解釋，而不能類推解釋。

（4）刑罰法規的適當。包含刑法明確性、禁止不確定刑和禁止處罰不當罰的行為三項內容。

32．簡述行賄罪的構成要件。

答：行賄罪，是指為謀取不正當利益，給國家工作人員以財物的行為。本罪侵犯的客體是國家機關的正常管理和公職人員的職務行為的不可收買性。

行賄罪的構成要件：

（1）本罪侵犯的客體方面，是國家機關或者國有公司、企業、事業單位、人民團體的正常管理活動。

（2）本罪在犯罪客觀方面，表現為行為人給予國家工作人員以財物的行為。（含在經濟往來中，違反國家規定，給予國家工作人員以財物，數額較大的，或者違反國家規定，給予國家工作人員以各種名義的回扣、手續費的行為。）

（3）本罪的犯罪主體是一般主體，即行為人是達到刑事責任年齡，具備刑事責任能力的自然人。

（4）本罪在犯罪主觀方面表現為故意，即行賄人對于自己行賄行為的目的、性質都十分清楚，但為了謀取私利而仍然為之的故意行為。

33．簡述人格權與身份權的區別。

答：人格權是指以權利人自身的人身、人格利益為客體的民事權利，包括生命健康權、身體權、姓名權等。身份權是指基于權利人一定的身份而享有的民事權利，包括親權、親屬權等。

人格權和身份權的區別主要有五點：

（1）兩者體現的人的屬性不同。人格權表現人的自然屬性；而身份權表現了人的社會屬性。

（2）兩者權利取得方式不同。人格權是法律賦予每個公民、法人依法享有的一項不可侵犯的權利，該權利的取得無須任何其他的條件；身份權雖然是每個公民、法人都可以得到的權利，它卻不是每個公民和法人都能必然享有的一項民事權利，其只有通過自己的行為，取得一定的身份以后，才可享有。

（3）主體范圍不同。人格權是每個公民、法人都普遍享有的一項民事權利，而身份權則不同，其因民事主體的身份不同而體現出很大差別。

（4）兩者的權利對象不同。人格權的對象為自然人和法人的自然性權利，而身份權則是主體的特定身份。

（5）權利消滅的時間不同。人格權是因為公民的死亡、法人的終止而消滅；身份權則根據主體身份的有無而決定，如果權利人的身份喪失，那么，基于身份喪失的事實，其也就不再享有身份權。

34．簡述所有權的權能。

答：所有權的權能是指所有人為利用所有物以實現其對所有物的獨占利益，而于法律規定的范圍內可以采取的各種措施與手段。

所有權的權能包括占有、使用、收益和處分四種。

（1）占有權能：對所有物加以實際管領或控制的權利。

（2）使用權能：在不損毀所有物或改變其性質的前提下，依照物的性能和用途加以利用的權利。

（3）收益權能：收取所有物所生利息（孳息）的權利。

（4）處分權能：對所有物依法予以處置的權利。處分包括事實上的處分和法律上的處分。處分權能是所有權內容的核心和擁有所有權的根本標志。其通常只能由所有人自己行使。

四、論述題：第35、36小題。每小題15分，共30分。要求觀點明確，說理充分。請將答案寫在答題卡指定位置的邊框區域內。

35．試論一般緩刑的適用條件。

答：我國刑法所規定的緩刑，屬于刑罰暫緩執行，即對原判刑罰附條件不執行的一種刑罰制度。緩刑的適用條件：根據《刑法》第七十二條、第七十四條的規定，適用緩刑必須符合以下條件：

（1）犯罪情節較輕。判斷犯罪情節輕重，以犯罪人是否應當被判處拘役或者3年以下有期徒刑作為考察指標。

①這里所說的被判處拘役或者3年以下有期徒刑，是就宣告刑而言，而不是指法定刑；即使法定最低刑高于3年有期徒刑，但因具有減輕處罰情節而判處3年以下有期徒刑的，也可能適用緩刑；基于同樣的理由，如果所判處的刑罰高于3年有期徒刑，就不能適用緩刑。

②對被判處管制或者單處附加刑的，不能適用緩刑。因為管制或者單處附加刑都不存在剝奪人身自由的問題，適用緩刑沒有實際意義。

③如果一人犯數罪，實行數罪并罰后，決定執行的刑罰為3年以下有期徒刑或者拘役的，也可以適用緩刑。

（2）有悔罪表現。即犯罪后有悔恨自己罪行的表現，如犯罪后積極退贓，在羈押期間遵守監管法規、坦白交代罪行，在審判過程中深挖犯罪的思想根源等等。

（3）沒有再犯罪的危險。對被判處拘役或者3年以下有期徒刑的犯罪人，并不是都可以適用緩刑。適用緩刑的實質條件是，暫不執行所判刑罰，犯罪人也確實不致再危害社會。

（4）宣告緩刑對所居住社區沒有重大不良影響，罪犯能夠很好地融入社會，重新開始社會生活。不滿18周歲的人、懷孕的婦女和已滿75周歲的人，符合上述緩刑條件的，應當宣告緩刑。宣告緩刑，可以根據犯罪情況，同時禁止犯罪分子在緩刑考驗期限內從事特定活動，進入特定區域、場所，接觸特定的人。此外，對于累犯和犯罪集團的首要分子，不適用緩刑。

36．試論民事責任的特征與承擔方式。

答：民事責任，是指民事主體違反民事義務而承擔的不利后果。民事責任包括締約過失責任、違約責任、侵權責任三種。

（1）民事責任的特征

①強制性。民事責任的強制性是其區別于道德責任和其他社會責任的基本標志。民事責任強制性的表現主要有兩點: a、在民事主體違反合同或者不履行其他義務，或者由于過錯侵害國家、集體的財產，侵害他人財產、人身時，法律規定應當承擔民事責任。b、當民事主體不主動承擔民事責任時，通過國家有關權力機構強制其承擔責任，履行民事義務。

②財產性。民事責任以財產責任為主，非財產責任為輔。一方不履行民事義務的行為，給他方造成財產和精神上的損失，通常通過財產性賠償的方式予以恢復。但是僅有財產責任不足以彌補受害人的損失，因此，《民法通則》也規定了一些輔助性的非財產責任。

③補償性。民事責任以彌補民事主體所受的損失為限。就違約責任而言，旨在使當事人的利益達到合同獲得適當履行的狀態;侵權責任，旨在使當事人的利益恢復到受損害以前的狀態。

（2）民事責任的承擔方式

①停止侵害。停止侵害，是指當加害人正在對受害人實施侵害時，受害人得依法請求停止侵害。停止侵害適用于各種正在進行的侵權行為。

②排除妨礙。排除妨礙，是指將妨害他人權利的障礙予以排除，加害人的妨礙既可能是針對受害人的財產權利，也可能是針對受害人的人身權利，受害人對他人的違法妨礙行為既有權請求加害人自行排除妨礙，也可以請求法院強制排除。

③消除危險。消除危險，是指因加害人的實施行為使加害人放置的構件或施工作業有造成他人損害或再次造成他人損害的危險時，受害人有權請求行為人將危險來源排除或采取自助行為將危險來源排除。

④返還財產。返還財產，是指一方當事人將非法占有的他人財產返還給對方當事人。返還財產主要適用于以下幾種情形：a、因無效和撤銷引起的恢復原狀的返還。b、因不當得利返還。c、因非法占有返還。d、合伙解散、公司終止的財產的返還。

⑤恢復原狀?；謴驮瓲?，按其字面意思理解，是指將損壞的東西重新修復，如引申下去，可以指回復權利至未被侵害時的狀態。恢復原狀的適用，一般應具備有恢復的可能和有修復的必要這樣兩個條件，如果背離這個條件，就會造成要么強人所難，要么造成資源配置不經濟。所以，恢復原狀在不具有上述條件的情況下，可以用賠償損失來替代。

⑥修理、重作、更換。修理、重作、更換，適用于義務人交付標的物不合格、提供的工作成果不合格，而權利人仍需要的場合。a、修理，指交付標的物不合格，有修理的可能并為權利人所需要時，義務人應對標的物進行修理；b、更換，指交付的標的物不合格，沒有修理的可能或者修理所需費用過大或所需的時間過長等，義務人應重新交付同種質量、數量的標的物；c、重作，指在加工承攬、基本建設工程承包等合同中，債務人交付的工作成果不合格，不能修理或修理所需費用過高，由債務人重新制作工作成果的補救措施。在民法理論上，更換和重作，稱做另行給付，修理稱為消除缺陷。

⑦賠償損失。賠償損失，是指行為人支付一定的金錢，賠償因其不法行為給他方造成的損失。賠償損失是適用最為廣泛的一種責任形式。

⑧支付違約金。違約金是指合同當事人一旦違約，就應按照合同約定或法律規定的數額支付金錢給對方當事人。違約金適用于違反合同的民事責任。

⑨消除影響、恢復名譽。消除影響是指通過相應途徑、方式消除因其行為對他人所造成的不良影響?；謴兔u是指公開或不公開、直接或間接地將他人遭貶毀、破壞的名譽予以平反、澄清。消除影響和恢復名譽，彼此間有著密切的聯系，前者是手段，后者是目的，消除了不利影響，也就意味恢復名譽，恢復名譽只有通過消除影響才能實現。

⑩賠禮道歉。賠禮道歉，指公開認錯。責令不法行為人向受害人賠禮道歉，這一責任形式一方面反映了國家、法律對不法行為的譴責，另一方面也反映了國家、法律對受害人合法利益的確認和保護。賠禮道歉主要適用于侵犯人身權的案件，它既可以單獨適用，也可以與其他責任形式合并適用。

五．案例分析題：第37～38小題。每小題20分，共40分。請將答案寫在答題卡指定位置的邊框區域內。

37．甲準備到劉某家行竊，讓乙為其望風，乙答應幫忙。第二天下午，乙因害怕受處罰，未按約定前去劉某家，并發短信給甲說：“我不來了?！彪S即關掉手機以免甲打電話催促。甲收到乙的短信后，決定自己單干，便撬門進入到劉某家行竊。甲進入到劉某家時，正巧被甲的朋友丙看見，丙怕甲出事，就在外面守著。不久，劉某從外邊回家，丙為拖延時間假裝向劉某問路，甲順利盜得財物離去。

閱讀上述材料后，試分析：

（1）甲與丙是否構成共同犯罪？請說明理由。

（2）對乙應按犯罪預備、犯罪未遂、犯罪中止還是犯罪既遂處理？請說明理由。

答：（1）甲與丙構成共同犯罪。

原因：《刑法》規定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。應當負刑事責任的，按照他們所犯的罪分別處罰。丙的行為與甲的盜竊結果之間具有物理的因果性，同時丙具備幫助的“故意”等責任要件，是片面的幫助犯，在這種情況下，成立共同犯罪。

（2）乙應當按照犯罪中止（預備階段）進行處理。

原因：在犯罪理論的共犯關系脫離問題中，如果脫離者（乙）在正犯（甲）著手之前脫離，那么，就僅對預備行為負責，如自動脫離，則是預備階段的中止犯。乙在甲行竊前告訴對方自己將不實施望風行為，就是共犯關系的脫離，甲仍然著手犯罪的，乙不承擔未遂與既遂的責任。

38．2014年9月28日，邢某從當天的晚報上看到一則廣告，廣告稱9月29日某商場開業酬賓，X／Y／Z三款原價千元的手機，現特價98元，每款限供10部，并配有手機圖片。邢某看中了x款手機，于第二天一大早乘地鐵趕往商場。當邢某第一個來到手機銷售柜臺前要求購買該款手機時，被營業員告知該款手機已售罄。邢某無奈離開，乘扶梯下樓時，扶梯因故障停止運行，邢某摔倒致身體多處骨折，花費醫療費3.1萬元。

根據上述案情，請回答：

（1）邢某與商場之間是否成立合同關系？為什么？

（2）邢某是否有權要求商場以廣告所稱的98元價格將手機賣給自己？為什么？

（3）商場是否應該支付邢某的醫療費？為什么？

答：（1）邢某與商場之間成立合同關系。

原因：合同的成立經過要約與承諾兩個階段。某商場的宣傳廣告雖為商業廣告，但是商業廣告的內容符合要約規定的，可以視為要約。商業廣告符合以下條件，屬于要約：①要約是特定的人作出的意思表示。②要約是向相對人所發出的。所謂相對人，是指要約人希望與之訂立合同的人。③要約必須包含締結合同的主觀目的。要約的有效成立，必須要在其中體現出要約人與被要約人訂立合同的真實意愿。④要約中需包含要約人表明一經承諾將受要約約束的意思。即，在要約中，要約人表示，如果要約得到受要約人的承諾，合同即告成立。該商業廣告價格明確、標的確定，屬于要約。邢某到商場按要求購買手機則構成承諾，所以雙方成立合同關系。

（2）邢某有權要求商場以98元的價格將手機買給自己。

原因：①雙方已經成立了合同關系，商場應當按照合同規定履行自己的責任；②雖然商場聲稱限購10部，但是邢某是第一個到達商場的，商場宣稱已經售罄，有虛假宣傳的嫌疑。

（3）商場應當支付邢某醫療費。

原因：《侵權責任法》第三十七條規定，賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務，造成他人損害的，應當承擔侵權責任。商場扶梯出現故障，屬于管理者沒有履行自己的安全保障義務，應當承擔侵權責任。