五、合伙

（一）合伙的概念

1．合伙的含義與種類

合伙，是指二個以上的人互約出資，經營共同事業的組織。從我國現有的法律看，合伙有兩種：一是普通合伙，二是有限合伙。其中普通合伙又有特殊的普通合伙。在實踐中還有隱名合伙。

2．合伙的法律地位

合伙屬于非法人組織，具有民事主體的資格，這主要表現為：

（1）合伙人格的相對獨立性。合伙擁有自己的字號，獨立于各個合伙人。對外，由合伙的代表人從事民事活動。

（2）合伙財產的相對獨立性。即合伙財產為合伙人共同共有，合伙財產與合伙人個人的財產是分離的。

（3）合伙民事責任的相對獨立性。即合伙的債務首先用合伙的財產清償，合伙財產不足清償時，才由合伙人承擔無限連帶責任。

（二）普通合伙

1．普通合伙的概念與特征

（1）普通合伙的概念

普通合伙是指由兩個以上的人根據協議，互約出資，經營共同事業，并對合伙債務承擔無限連帶責任的社會組織。普通合伙企業屬于營利性普通合伙。

（2）普通合伙的特征

普通合伙法律特征有：

①由兩個以上的人組成的組織；

②合伙協議是合伙形成的基礎條件；

③合伙人共同出資、共同經營、共享收益、共擔風險，并對合伙的債務承擔無限連帶責任。

2．普通合伙設立的條件

普通合伙設立的條件有：

（1）有兩個以上合伙人，合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力；

（2）有書面合伙協議；

（3）有合伙人認繳或者實際繳付的出資。合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資，也可以用勞務出資；

（4）有合伙企業的名稱和生產經營場所。合伙企業的名稱應當標明“普通合伙”字樣。

3．普通合伙的財產

（1）合伙財產的構成

合伙財產由合伙人的出資、合伙從事經營活動取得的財產以及依法從其他渠道取得的財產構成。

（2）合伙財產的性質

合伙企業的財產屬于合伙人共同共有，包括準共同共有。

（3）合伙財產的保全

合伙財產屬于合伙人共同共有，不屬于合伙人單獨所有，需要對合伙人的財產權適當限制，保全合伙財產，以維護合伙事業。主要表現在：

①分割合伙財產的限制

合伙人在合伙企業清算前，不得請求分割合伙企業的財產（不包括退伙的情況在內），合伙人在合伙企業清算前私自轉移或者處分合伙企業財產的，合伙企業不得以此對抗善意的第三人。

②財產份額轉讓與財產出質的限制

除合伙協議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意。合伙人以其在合伙企業中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意。

③合伙債權抵銷與合伙人的債權人代位權的限制

合伙人發生與合伙企業無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業的債務；合伙人的債權人也不得代位行使合伙人在合伙企業中的權利。

4．普通合伙事務的執行

（1）合伙事務執行權與執行人

①合伙事務執行權。合伙人對執行合伙事務享有同等的權利，即每個合伙人都有合伙事務的執行權；合伙人之間互為代理。

②合伙事務的執行人。合伙事務的執行人可以是全體合伙人、部分合伙人或者全體合伙人推選的合伙負責人。

（2）合伙事務執行人的權利與義務

①合伙事務執行人享有的權利包括：報酬請求權、提出異議權。

②合伙事務執行人的義務包括：忠實處理合伙事務的義務；報告義務；遵守競業禁止義務與交易禁止義務。

（3）合伙決議的表決權

合伙人對合伙企業有關事項的決議，按照合伙協議約定的表決辦法辦理。合伙協議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經全體合伙人過半數通過的表決方法。

（4）對合伙事務執行的監督

不執行合伙事務的合伙人有參與對合伙重大事務決定的權利和其他權利。受委托執行合伙事務的合伙人不按照合伙協議或者全體合伙人的決定執行事務的，其他合伙人可以撤銷委托。

（5）合伙人增加或者減少出資

增加或者減少對合伙企業的出資，需要合伙人按照合伙協議的約定或者經全體合伙人決定。

5．普通合伙損益的分配與合伙債務的承擔

（1）合伙損益的分配

合伙損益的分配有約定按約定，沒有約定或是約定不明又協商不成的，根據法律規定來處理。

（2）合伙債務的承擔與清償

①合伙債務的承擔

合伙企業對其債務，應先以其全部財產進行清償。合伙企業不能清償到期債務的，合伙人承擔無限連帶責任。合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數額超過其應當承擔的比例的，有權向其他合伙人追償。

②合伙人個人債務的清償

a．合伙人的自有財產不足清償其與合伙企業無關的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業中分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執行該合伙人在合伙企業中的財產份額用于清償。

b．如果同時存在合伙債務與合伙人個人債務，當合伙與合伙人都處于資不抵債的情況時，通說認為采取雙重優先原則，合伙的財產優先清償合伙的債務，合伙人個人的財產優先清償個人的債務。

6．普通合伙人的入伙、退伙

（1）入伙

入伙，是指非合伙人加入已成立的合伙，而取得合伙人資格的行為。

①入伙的程序

合伙企業接納新合伙人，除合伙協議另有約定外，應當經全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協議。

②入伙的效力

a．入伙人與原合伙人依法簽訂入伙協議書后即取得合伙人的資格；

b．入伙的新合伙人與原合伙人享有同等的權利，承擔同樣的責任。入伙協議另有約定的，從其約定；

c．新入伙人對入伙前的合伙債務承擔無限連帶責任。

（2）退伙

退伙，是指合伙人在合伙存續期間退出合伙組織、消滅合伙人資格的行為。

①退伙的形式

根據退伙的原因不同，可將退伙分為自愿退伙、除名退伙和法定退伙。

②退伙的效力

a．退伙人的合伙人資格喪失；

b．退伙人財產份額的退還辦法。合伙協議約定或者由全體合伙人決定，可以退還貨幣，也可以退還實物；

c．退伙人對合伙虧損的分擔。退伙人應當依照其應分擔的比例分擔虧損。退伙人應對基于退伙前的原因發生的合伙企業債務，承擔無限連帶責任。

7．特殊普通合伙的概念與特征

（1）特殊普通合伙的概念

特殊的普通合伙，是指在特定情況下，不由全體合伙人對合伙債務承擔無限連帶責任的普通合伙。

（2）特殊的普通合伙的特征

①特殊的普通合伙是普通合伙的一種特殊形式

特殊的普通合伙特殊性在于，在特定情況下各合伙人對合伙債務承擔的責任不同。

②在特定情況下不由全體合伙人對合伙債務承擔無限連帶責任

一個合伙人或者數個合伙人在執業活動中因故意或者重大過失造成的合伙債務，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙中的財產份額為限承擔責任。

（三）有限合伙

1．有限合伙的概念與特征

（1）有限合伙的概念

有限合伙，是指由對合伙債務承擔有限責任的有限合伙人和對合伙債務承擔無限責任的普通合伙人共同組成的合伙。

（2）有限合伙的特征

有限合伙作為合伙企業的特殊形式，具有以下特征：

①有限責任與無限責任相結合；

②由普通合伙人執行合伙事務。

2．有限合伙設立的條件

有限合伙的設立，除需要具備普通合伙具備的條件外，還需要具備法律規定的與普通合伙不同的條件：

（1）有2個以上50個以下的合伙人組成，其中至少有一個普通合伙人；

（2）有與普通合伙協議內容不同的合伙協議；

（3）有限合伙名稱中應當標明“有限合伙”字樣；

（4）有限合伙人的出資。

3．有限合伙人的入伙、退伙

（1）入伙

新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙的債務，以其認繳的出資額為限承擔責任。

（2）退伙

有限合伙人退伙的條件有與普通合伙人退伙的條件主要不同之處在于：

①作為有限合伙人的自然人在有限合伙存續期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙，如果合伙協議有約定的從其約定。

②作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙的法人及其他組織終止時，其繼承人或者權利承受人可以依法取得該有限合伙人在合伙企業中的資格。

③有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發生的有限合伙債務，以其退伙時從有限合伙中取回的財產承擔責任。