七、代理

（一）代理的概念與特征

1．代理的概念

代理是指代理人依據代理權，以被代理人的名義與第三人實施民事行為，直接對被代理人發生效力。代理有廣義與狹義之分：

（1）狹義的代理，指直接代理，又稱顯名代理，即以被代理人的名義進行的民事行為，后果直接歸屬于被代理人。《民法通則》采取的即是狹義的代理。

（2）廣義的代理，包括直接代理和間接代理。間接代理是指代理人以自己的名義進行民事行為，而使其后果間接地歸屬于被代理人。

2．代理的特征

代理是常見的民事行為，具有以下特征：

（1）代理人在代理權限之內實施代理行為；

（2）代理人以被代理人的名義實施代理行為；

（3）代理行為是具有法律意義的行為；

（4）代理行為直接對被代理人發生效力。

（二）代理的類型

1．委托代理、法定代理與指定代理

以代理權產生根據的不同為標準，可將代理劃分為委托代理、法定代理與指定代理。

（1）委托代理

委托代理，又稱授權代理，是指代理人根據被代理人的委托而進行的代理。

（2）法定代理

法定代理是指根據法律直接規定而發生的代理關系。法定代理主要是為無民事行為能力人和限制民事行為能力人設立代理人的方式。

（3）指定代理

指定代理是指代理人根據人民法院或者指定機關的指定而進行的代理。有權指定代理人的是人民法院、未成年人的父母所在單位或者精神病人的所在單位以及未成年人或者精神病人住所地的居民委員會或者村民委員會。

2．本代理與復代理

以代理權是由被代理人授予，還是由代理人轉托為標準，可以把代理劃分為本代理和復代理。

（1）本代理

本代理，又稱原代理，基于被代理人選任代理人或者依法律規定而產生的代理。

（2）復代理

復代理，又稱再代理、轉代理，指代理人為被代理人的利益將其所享有的代理權轉托他人而產生的代理。

（三）代理權的行使

1．代理權行使的原則

代理權的行使是指代理人在代理權限范圍內，以被代理人的名義獨立、依法有效地實施民事行為，以達到被代理人所希望的或者客觀上符合被代理人利益的法律效果。代理權行使的原則為：

（1）代理人應在代理權限范圍內行使代理權，不得無權代理；

（2）代理人應親自行使代理權，不得任意轉托他人代理；

（3）代理人應積極行使代理權，盡勤勉和謹慎的義務。具體包括以下幾個方面：

①代理人應認真工作，盡相應的注意義務；

②在委托代理中，代理人應根據被代理人的指示進行代理活動；

③代理人應盡報告與保密的義務。

2．濫用代理權的禁止

濫用代理權，是指代理人行使代理權時，違背代理權的設定宗旨和代理行為的基本準則，有損被代理人利益的行為。

（1）構成要件

濫用代理權其要件：

①代理人有代理權；

②代理人行使代理權的行為違背了誠實信用原則，違背了代理權的設定宗旨和基本準則；

③代理人的代理行為有損被代理人的利益。

（2）主要類型

①自己代理，指代理人以被代理人名義與自己進行民事行為。

②雙方代理，又稱同時代理，是指一人同時擔任雙方的代理人為民事行為。

③代理人和第三人惡意串通，進行損害被代理人利益的行為，是無效民事行為，其代理行為的后果被代理人不予承受。

（四）代理權的消滅

代理權的消滅，又稱代理權的終止，指代理人與被代理人之間的代理關系消滅，代理人不再具有以被代理人名義進行民事活動的資格。

1．委托代理權消滅的原因

（1）代理期間屆滿或者代理事務完成；

（2）被代理人取消委托或者代理人辭去委托；

（3）代理人死亡；

（4）被代理人死亡；

（5）代理人喪失民事行為能力；

（6）作為被代理人或者代理人的法人終止；

2．法定代理權、指定代理權的消滅原因

（1）被代理人取得或者恢復民事行為能力；

（2）被代理人死亡或者代理人死亡或者代理人喪失民事行為能力；

（3）指定代理的人民法院或者指定機關取消指定；

（4）其他原因。

（五）無權代理

1．無權代理的概念與特征

（1）無權代理的概念

無權代理是指行為人既沒有代理權，也沒有令相對人相信其有代理權的事實或理由，而以被代理人的名義所為的代理。這里所稱的無權代理僅指狹義的無權代理，廣義的無權代理包括表見代理。

（2）無權代理的特征

無權代理具有以下特征：

①行為人所實施的民事行為，符合代理行為的表面特征；

②行為人實施代理行為不具有代理權；

③無權代理行為并非絕對不能產生代理的法律效果，它屬于效力待定的民事行為，經被代理人追認后變成有權代理，能產生代理的法律效果。

2．狹義無權代理

（1）狹義無權代理的情形

狹義上的無權代理包含三種情形：

①行為人自始沒有代理權；

②行為人超越代理權；

③代理權終止后的代理。

（2）狹義無權代理的法律后果

無權代理行為只有經過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。未經追認的行為，由行為人承擔民事責任。

①代理人不履行職責而給被代理人造成損害的，應當承擔民事責任；

②代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連帶責任；

③第三人知道行為人沒有代理權還與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負連帶責任。

3．表見代理

（1）表見代理的概念

表見代理，是指行為人沒有代理權，但使相對人有理由相信其有代理權，法律規定被代理人應負授權責任的無權代理。

（2）表見代理的構成要件

表見代理是廣義上的無權代理，其構成要件：

①須行為人無代理權；

②須有使相對人相信行為人具有代理權的事實或者理由；

③須相對人為善意；

④須行為人與相對人之間的民事行為具備民事行為的有效要件。

（3）表見代理的法律后果

表見代理的法律后果主要有以下三種情形：

①表見代理對被代理人產生有權代理的效力；

②表見代理對相對人來說，既可以主張狹義無權代理，也可以主張成立表見代理。在相對人不主張表見代理的情況下，被代理人或者無權代理人不得主張表見代理；

③表見代理成立后，被代理人因承受表見代理的后果而遭受損害的，有權利向表見代理人主張損害賠償。