1.2　重點難點導學

一、著作權概念及其特征

1．著作權的定義

（1）概念

著作權，是指自然人、法人或者其他組織對文學、藝術和科學作品依法享有的財產權利和精神權利的總稱。在我國，著作權即版權。

（2）著作權與版權、作者權的關系

從邏輯學的角度看，著作權、版權與作者權之內涵是基本相同的。但是，其外延卻有較大的差異：

①版權是英美法系的概念，是復制權的演進結果，它著重于財產性權利，基本不考慮精神性權利。

②作者權是以人為本哲學理念的體現，它著重于精神性權利，同時兼顧財產性權利。

③著作權則是“版權”與“作者權”折中的結果，它將財產權利與精神權利同等對待，偏向性不明顯。

在著作權制度的演進過程中，版權體系的適應性強于作者權體系。這兩個平行的制度演繹至今，特別是在著作權國際公約的框架中，彼此之間的差異已逐漸縮小，有相互融合的趨勢。

【例】著作權與版權（武漢理工2005年研）

答：（1）概念

著作權，是指自然人、法人或者其他組織對文學、藝術和科學作品依法享有的財產權利和精神權利的總稱。版權是英美法系的概念，是復制權的演進結果，它著重于財產性權利，基本不考慮精神性權利。

（2）二者的聯系

著作權是“版權”與“作者權”折中的結果，它將財產權利與精神權利同等對待，偏向性不明顯。在某種程度上，著作權即版權。

（3）二者的區別

①主體不同。版權的主體是出版者，自然人不能成為版權的主體；而著作權的主體是作品的作者，客觀上只有自然人才是作品的唯一事實作者。

②客體不同。版權的客體是書刊及音像出版物；而著作權的客體是作品，其保護的是作品而非作品的載體。

③形成機制不同。版權是一種從屬于著作權的派生權利，出版者版權只能由著作權人授予而產生；而著作權是基于文學、藝術和科學作品依法產生的權利。

④內容不同。版權的內容包括專有出版權、版本權、出版作品的形式和內容的修改權、刪除權；而著作權的內容包括著作人身權和著作財產權。

⑤期限不同。在我國，版權的期限由出版人與著作權人協商確定，而著作人身權的保護一般不受限制，著作財產權的保護期則由法律專門規定。

2．著作權的外延

不同國家或地區著作權的外延存在較大差距，大體有三種：

（1）僅指著作財產權。采用這種體制的代表是《日本著作權法》。它使用的“著作權”、“人格權”和“鄰接權”三個概念，相互平行，互不包含。

（2）同時包含著作財產權和著作人身權。采用這種體制的國家非常多，如法國、德國和俄羅斯等。它們使用的著作權與鄰接權是平行的。

（3）既包含著作財產權，又包含著作人身權，還包含鄰接權的內容。采用這種體制的國家不多。

3．著作權的特征

（1）內容的雙重性

著作權內容的雙重性，是指由文學、藝術或者科學作品能依法同時產生財產權和人身權兩個方面的權利。

（2）具體化的專有性

物權的專有性是針對具體對象的，知識產權的專有性是針對抽象對象的，但是，著作權的專有性與物權的專有性類似，也只能針對具體對象，不能針對抽象對象。

（3）著作人身權保護期的無限性

著作人身權保護期的無限性，是指法律規定著作人身權的保護期不受限制。這一特征也不是絕對的，例外包括：

①在我國，著作人身權中的發表權與財產權的保護期相同，具有時間限制。

②英美法系國家版權法規定的人身權也具有時間限制，有的權利保護期與財產權保護期相同，有的甚至比財產權的保護期短。

③《伯爾尼公約》規定著作人身權的最短保護期與財產權利相同。

4．著作權的取得

著作權的取得，是指著作權法規定的由作品產生著作權的制度。一般意義上，著作權的取得可分為原始取得和繼受取得。此處所指的“著作權取得”主要是原始取得。

（1）著作權取得的原則

我國《著作權法》規定著作權自作品創作完成之日起產生，沒有規定必須辦理的手續。該原則與《伯爾尼公約》和《知識產權協定》的規定相一致。

著作權自動取得原則，并不是著作權的無條件取得原則。適用著作權自動取得原則，應當符合以下條件：

①作品要求。能夠依我國《著作權法》取得著作權的作品，首先須屬于我國《著作權法》第3條規定的作品范圍，并且不屬于其第5條規定的不適用著作權法的對象。

②作者國籍。我國《著作權法》規定，能夠在我國獲得著作權的人有：中國公民、法人或者其他組織；《伯爾尼公約》成員國國民或者世界貿易組織成員之國民，無國籍人以其經常居住地國作為標準。

③作品國籍。我國《著作權法》第2條第3、4款規定，其他的外國人或者無國籍人，以其作品的首次出版地國與中國的關系為標準，即其首次出版地國為《伯爾尼公約》成員國或者世界貿易組織成員的，其作品可以在中國自動取得著作權。

（2）著作權自動取得與作品登記的關系

作品自創作完成之時起自動產生著作權，不必進行登記。但是，作者或者其他著作權人如果愿意進行作品登記，則可以進行登記。作品進行登記，既不是作品產生著作權的條件，也不影響著作權本身的保護期限。但是，實行作品登記也有許多好處：

①作品登記證可作為確權的初步證據。

②對計算機軟件而言，軟件登記證所具有的作用更大。

③作品登記證還是作者或者著作權人進行著作權海關保護登記的必要文件。

④對某些作品來說，如攝影作品、電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品等，作品登記證還可以作為證明其保護期起算點的證據。

（3）著作權自動取得與作品固定的關系

①我國《著作權法》并未以“固定”作為作品創作完成的條件。因此，我國著作權法所保護的對象，可以是已固定在某種有形物質載體上的作品，也可以是未固定下來的口述作品、即席表演等。

②美、英等國的版權法將作品固定作為作品已創作完成的條件。按照它們的規定，固定作品的時間即是作品創作完成的時間，但這并不影響版權的自動取得原則。

【例】比較著作權與物權的異同？（上交1999年研）

答：著作權，是指自然人、法人或者其他組織對文學、藝術和科學作品依法享有的財產權利和精神權利的總稱。物權作為一個法律范疇，是由法律確認的主體對物依法所享有的支配權利，是指權利人在法定的范圍內直接支配一定的物，并排斥他人干涉的權利。物權是特定社會的所有制關系和階級關系在法律上的表現。

（1）相同點

著作權和物權都是民事財產權利，著作權從其屬性來講仍是一項民事權利。我國《民法通則》第94條規定：“公民、法人享有著作權（版權），依法有署名、發表、出版、獲得報酬等權利?！边@條規定從國家基本法的角度確認了著作權的民事權利屬性。

從包括我國在內的世界各國的著作權法看，著作權同民法中的物權有相同之處。各國都將著作權規定為一種對世的、排他的、獨占的權利，因此，著作權，特別是著作財產權，應屬于物權的一種。英國版權法將著作權視為動產，亦說明該權利的性質。

（2）不同點

著作權與民法中的物權又不完全相同，主要表現為民法中的物權通常都和權利指向的有形物緊密相關，有形物轉移或者消滅，權利也隨之轉移或者消滅。而著作權指向的是作者對某種思想的表達，即文學、藝術和科學作品，而不是記錄該作品的物理載體，即使該載體轉移或者消滅，權利并不發生轉移或者消滅，作品也依然存在。文學、藝術和科學作品可以脫離于記錄作品的物質載體存在，是一種抽象的財產。通常將著作權稱為“無形財產權”，即源于此。

另外，著作權既具有民法中的人身權性質，也具有民法中的財產權性質，而民法中的物權一般不包含人身權內容。民法中的人身權不帶有財產內容，而著作權中的人身權則不然，有些著作人身權兼備人身權和財產權性質。我國著作權法第十條規定：“著作權包括下列人身權和財產權”，即說明這一點。

物權與著作權有以下一些不同之處：

①物權的標的通常只能由物權人占有，物權人排除其他人同時占有的可能，物權指向的標的物既受到法律保護，實際上也容易受到物權人的保護，因此物權受到他人侵犯的危險性很??；而作品一旦發表，全社會都可以通過合法或者非法渠道獲得，對于他人未經許可使用其作品的行為，作者只能依靠法律去制止，但是實際上卻很難做到。可見，著作權的排他性大大弱于物權。

②著作權可以同時許可兩人以上行使，不受記錄作品的載體的限制；而物權的行使通常都離不開對標的的占有，很難想象脫離標的物對物權的行使。

③傳統的物權受法律保護不受時間、地域的限制，理論上只要物體存在，權利就存在。而著作權保護的文學、藝術和科學作品因關系到社會公眾在文化、教育、科學方面的利益，法律保護的期間通常都有限度，超過保護期，作品就進入公有領域。因此，有理論將著作權稱為“準物權”。

二、我國著作權法及其演進

1．著作權法

著作權法，是指國家制定或者認可的調整由文學、藝術和科學作品所產生之社會關系的法律規范的總和。

我國現行《著作權法》于1990年9月7日通過，2001年10月27日由第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十四次會議第一次修改，2010年2月26日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第十三次會議第二次修改。該法共6章61條，符合《知識產權協定》關于版權保護的規定。

2．我國著作權法律制度的發展歷程

（1）清朝末年（1910年），我國的第一部著作權法《大清著作權律》誕生。

（2）1915年，北洋政府以《大清著作權律》為基礎制定了我國的第二部《著作權法》。

（3）1928年，國民黨政府制定了中國歷史上第三部《著作權法》

（4）中華人民共和國成立后，雖然并未立即制定《著作權法》，但《憲法》和其他一些法規、規章、條例等對公民的版權也有保護性規定。1986年4月12日，第六屆全國人民代表大會第四次會議通過的《民法通則》，首次以法律形式規定“公民、法人享有著作權”。

（5）1990年9月7日，第七屆全國人民代表大會常務委員會第十五次會議通過了《中華人民共和國著作權法》，并于1991年6月1日實施。除了《著作權法》外，我國著作權法律體系中還有《著作權法實施條例》、《計算機軟件保護條例》、《計算機軟件登記辦法》、《信息網絡傳播權保護條例》等。