- 郭明瑞《民法》(第3版)筆記和課后習(xí)題(含考研真題)詳解
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- 5字
- 2021-05-28 21:20:58
第五章 法 人
5.1 復(fù)習(xí)筆記
一、法人概述
1法人的概念和特點(diǎn)
(1)法人的概念
法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人相對于自然人而言。
(2)法人的特點(diǎn)
①法人為社會組織,這是其與自然人的根本區(qū)別。
②法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的社會組織,具有民事權(quán)利能力和民事行為能力。
③法人是依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的社會組織。具體表現(xiàn)在三個(gè)方面:
a.組織上的獨(dú)立性;
b.財(cái)產(chǎn)上的獨(dú)立性;
c.責(zé)任的獨(dú)立性。
2.法人的條件
(1)依法成立
依法成立,是指法人須依照法律規(guī)定的條件和程序成立。
《公司法》對不同的法人實(shí)行不同的設(shè)立原則,主要包括:
①特許主義。設(shè)立須經(jīng)法律特別許可。如機(jī)關(guān)法人即依法律的直接規(guī)定或命令設(shè)立。
②許可主義。設(shè)立須經(jīng)行政許可。如學(xué)校、社會團(tuán)體即采許可主義。
③準(zhǔn)則主義。由法律規(guī)定設(shè)立的條件,只要符合該條件,即可設(shè)立。如企業(yè)的設(shè)立即采準(zhǔn)則主義。
④強(qiáng)制主義。即依規(guī)定必須設(shè)立法人。如應(yīng)當(dāng)設(shè)立工會的,必須設(shè)立。
法人設(shè)立不等于法人的成立,法人設(shè)立后,一般還須登記才能成立。若法律規(guī)定應(yīng)登記而雖設(shè)立卻未登記的社會組織,不能成為法人。
(2)有必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)
①有獨(dú)立自主支配的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi),該財(cái)產(chǎn)與他人包括投資人的財(cái)產(chǎn)是分開的;
②該財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)的數(shù)額要與法人的設(shè)立宗旨、所需進(jìn)行的民事活動(dòng)的范圍相適應(yīng),符合法律規(guī)定的其設(shè)立所需的最低財(cái)產(chǎn)限額。
(3)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所
(4)能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任
3.法人的本質(zhì)
法人的本質(zhì),有不同的學(xué)說,主要包括法人擬制說、法人否認(rèn)說與法人實(shí)在說。
(1)法人擬制說,源于歐洲中世紀(jì)的注釋法學(xué)派,認(rèn)為民事權(quán)利義務(wù)主體僅以有自由意思的自然人為限,團(tuán)體不能成為權(quán)利義務(wù)主體,法人成為民事主體全因法律擬制。
(2)法人否認(rèn)說,不承認(rèn)法人為民事權(quán)利義務(wù)主體,認(rèn)為不存在團(tuán)體性的人格。
(3)法人實(shí)在說,認(rèn)為法人是客觀存在的民事主體。法人實(shí)在說又分為有機(jī)體說與組織體說。有機(jī)體說認(rèn)為,法人是社會有機(jī)體,法律賦予該有機(jī)體獨(dú)立的法律人格,使之成為法人,法人有其團(tuán)體意思。組織體說認(rèn)為,法人并非社會有機(jī)體,而是具有區(qū)別于其成員的個(gè)體意思和利益的組織體。
二、法人的種類
1學(xué)理上的法人分類
(1)公法人與私法人
根據(jù)法人設(shè)立的法律依據(jù),法人可分為公法人與私法人。
通說認(rèn)為,依據(jù)公法設(shè)立的法人為公法人,如國家機(jī)關(guān)。
依據(jù)私法設(shè)立的法人為私法人,如公司。
(2)社團(tuán)法人與財(cái)團(tuán)法人
根據(jù)法人設(shè)立的基礎(chǔ),法人可分為社團(tuán)法人與財(cái)團(tuán)法人。
①社團(tuán)法人是以社員權(quán)為基礎(chǔ)的人的集合體,其以有一定的社員(成員)為成立條件,又稱為人的組合。
②財(cái)團(tuán)法人是為一定目的的財(cái)產(chǎn)的集合體,以捐助的一定財(cái)產(chǎn)為基礎(chǔ),又稱為財(cái)產(chǎn)組合。
財(cái)團(tuán)法人須有專人管理財(cái)產(chǎn),但其沒有社員(成員)?;饡?、慈善組織等法人就屬于財(cái)團(tuán)法人。財(cái)團(tuán)法人只能從事公益事業(yè)。
(3)營利法人與公益法人
根據(jù)法人的設(shè)立目的,社團(tuán)法人又可分為營利法人與公益法人。
①營利法人是指以營利為目的,并將其所得利益分配給社員的法人。設(shè)立營利法人以取得投資回報(bào)為目的。
②公益法人是指以從事公益事業(yè)為目的而不以營利為目的的法人。如學(xué)校、醫(yī)院等。
有的社團(tuán)法人既不是以營利為目的也不是以公益為目的的,如校友會,學(xué)者稱之為中間法人。
(4)本國法人與外國法人
根據(jù)法人的國籍,法人可分為本國法人與外國法人。
①本國法人是指根據(jù)本國法律設(shè)立,具有本國國籍的法人。
②外國法人是指依據(jù)外國法設(shè)立的,不具有本國國籍的法人。
在我國凡依照中國法律設(shè)立的法人,都為中國法人。在國外,依據(jù)外國法設(shè)立的法人則為外國法人。外國法人可以依法在我國設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。
2.立法上的法人分類
(1)企業(yè)法人
①企業(yè)法人的概念
企業(yè)法人是指以營利為目的、獨(dú)立從事商品生產(chǎn)和經(jīng)營活動(dòng)的法人。企業(yè)法人屬于學(xué)理上所說的營利法人。
②企業(yè)法人的特點(diǎn)
a.企業(yè)法人以營利為目的;
b.企業(yè)法人須有自己的獨(dú)立財(cái)產(chǎn);
c.企業(yè)法人須經(jīng)登記成立;
d.企業(yè)法人的名稱可以隨企業(yè)或者企業(yè)的一部分一并轉(zhuǎn)讓。
③企業(yè)法人的分類
企業(yè)法人根據(jù)其組織形式,可分為公司法人和非公司法人。
(2)機(jī)關(guān)法人
①機(jī)關(guān)法人的概念
機(jī)關(guān)法人是指依法從事國家管理活動(dòng),并因行使職權(quán)需要而享有民事權(quán)利能力和民事行為能力的國家機(jī)關(guān)。
②機(jī)關(guān)法人的特點(diǎn)
a.機(jī)關(guān)法人只有在從事民事活動(dòng)時(shí)才為法人;
b.機(jī)關(guān)法人所能從事的民事活動(dòng)僅限于為完成管理職能所必需的范圍內(nèi),而不能從事營利性活動(dòng);
c.機(jī)關(guān)法人進(jìn)行民事活動(dòng)用以承擔(dān)債務(wù)的財(cái)產(chǎn)來自國家各級財(cái)政的撥款,其行使管理職能收取的費(fèi)用也須上交財(cái)政;
d.機(jī)關(guān)法人依國家法律的直接規(guī)定或者命令設(shè)立機(jī)關(guān)而成立,不須經(jīng)核準(zhǔn)登記程序。
(3)事業(yè)單位法人
①事業(yè)單位法人的概念
事業(yè)單位法人是指從事非營利性的社會各項(xiàng)公益事業(yè)的具有法人資格的事業(yè)單位。
②事業(yè)單位法人的特點(diǎn)
a.以從事社會公益事業(yè)為目的;
b.事業(yè)單位法人的必要財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)既有國家財(cái)政撥款,也有由投資人的投資形成的;
c.依國家法律和命令設(shè)立的,無須經(jīng)核準(zhǔn)登記即取得法人資格;依行政許可設(shè)立的,只有經(jīng)依法辦理法人登記,方能取得法人資格。
(4)社會團(tuán)體法人
①社會團(tuán)體法人的概念
社會團(tuán)體法人包括社會團(tuán)體法人與基金會法人兩類。
②社會團(tuán)體法人的特點(diǎn)
a.社會團(tuán)體為自愿設(shè)立,經(jīng)法定程序成立;
b.社會團(tuán)體的成立須具備法定條件;
c.社會團(tuán)體法人不得從事營利性經(jīng)營活動(dòng)。
三、法人的民事能力
1法人的民事權(quán)利能力
(1)法人民事權(quán)力能力的概念
法人的民事權(quán)利能力,是法人能以自己的名義享有民事權(quán)利和負(fù)擔(dān)民事義務(wù)的資格或能力。
(2)法人民事權(quán)力能力的特點(diǎn)
①法人的民事權(quán)利能力始于法人成立,終于法人終止;
②法人的民事權(quán)利能力受法人自然屬性的限制;
③法人的民事權(quán)利能力受法人宗旨的限制。
2.法人的民事行為能力
(1)法人民事行為能力的概念
法人的民事行為能力,是指法人通過自己的行為取得民事權(quán)利和負(fù)擔(dān)民事義務(wù)的資格。
(2)法人的民事行為能力與法人的民事權(quán)利能力
①法人的民事行為能力與法人的民事權(quán)利能力的聯(lián)系
法人民事權(quán)利能力是法人成為民事主體的必要條件,而法人民事行為能力是法人獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)的資格。權(quán)利能力是行為能力的前提,行為能力是權(quán)力能力的實(shí)現(xiàn)條件。
②法人的民事行為能力與法人的民事權(quán)利能力的特點(diǎn)
a.法人的民事行為能力與法人的民事權(quán)利能力同時(shí)產(chǎn)生,同時(shí)終止;
b.法人的民事行為能力與法人的民事權(quán)利能力在范圍上具有一致性;
c.法人的民事行為能力是通過法定代表人或其他人員來實(shí)現(xiàn)的。
3.法人的民事責(zé)任能力
(1)法人民事責(zé)任能力的概念
法人的民事責(zé)任能力又稱法人的不法行為能力,是指法人以自己的名義對其不法行為承擔(dān)民事責(zé)任的能力或資格。
(2)法人民事責(zé)任能力的特點(diǎn)
①法人的民事責(zé)任能力與其民事權(quán)利能力、民事行為能力同時(shí)產(chǎn)生,同時(shí)消滅。
法人自成立時(shí)起即具有民事權(quán)利能力與民事行為能力,同時(shí)也具有民事責(zé)任能力;自法人終止時(shí),法人的民事權(quán)利能力、民事行為能力消滅,民事責(zé)任能力也消滅。
②法人的民事責(zé)任能力是法人對其自己的不法行為承擔(dān)民事責(zé)任的能力。
③法人的民事責(zé)任能力是法人以其財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任的能力,法人財(cái)產(chǎn)上的獨(dú)立性是法人責(zé)任獨(dú)立性的基礎(chǔ)。
四、法人的機(jī)關(guān)
1法人機(jī)關(guān)的概念和特點(diǎn)
(1)法人機(jī)關(guān)的概念
法人機(jī)關(guān)是指根據(jù)法律、章程或條例的規(guī)定,于法人成立時(shí)就產(chǎn)生的不需特別授權(quán)就能夠以法人的名義對內(nèi)管理法人的事務(wù),對外代表法人進(jìn)行民事活動(dòng)的集體或者個(gè)人。
(2)法人機(jī)關(guān)的特點(diǎn)
①法人機(jī)關(guān)是形成、表示和實(shí)現(xiàn)法人意志的法人機(jī)構(gòu);
②法人機(jī)關(guān)是法人的有機(jī)組成部分;
③法人機(jī)關(guān)是根據(jù)法律、章程或條例的規(guī)定而成立的法人的領(lǐng)導(dǎo)或代表機(jī)關(guān);
④法人機(jī)關(guān)由自然人個(gè)人或集體組成。
2.法人的法定代表人
(1)法人的法定代表人的概念
《民法通則》第38條規(guī)定:“依照法律或者法人組織章程規(guī)定,代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人,是法人的法定代表人?!狈ǘù砣藶榉ㄈ说某TO(shè)機(jī)關(guān)。
(2)法人的法定代表人的特點(diǎn)
①法定代表人是依照法律或者章程確定的;
②法定代表人是代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人;
③法定代表人是代表法人進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)的自然人。
3.法人機(jī)關(guān)和法人的關(guān)系
在法人機(jī)關(guān)與法人的關(guān)系上,主要有代理說與代表說兩種不同的觀點(diǎn)。
(1)代理說
代理說以法人擬制說為根據(jù),認(rèn)為法人本身并無意思能力,法人的民事活動(dòng)只能由自然人代理,法人機(jī)關(guān)為法人的代理人,法人的法定代表人為法人的法定代理人,法人機(jī)關(guān)與法人之間的關(guān)系為代理關(guān)系,應(yīng)適用代理的規(guī)定。
(2)代表說
代表說以法人實(shí)在說為根據(jù),認(rèn)為法人具有意思能力,法人機(jī)關(guān)是法人意思的形成者和執(zhí)行者,法人機(jī)關(guān)是法人的有機(jī)組成部分,是法人的代表。法人機(jī)關(guān)與法人之間的關(guān)系是代表關(guān)系,法人機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)以法人名義進(jìn)行的活動(dòng)是法人的活動(dòng)。
法人實(shí)在說是法人本質(zhì)的通說,因而法人機(jī)關(guān)與法人的關(guān)系代表說為通說。
五、法人的變更和終止
1、法人的變更
(1)法人組織體的變更
法人組織體的變更,包括分立和合并兩種情形。
①法人的分立,是指由一個(gè)法人分為兩個(gè)以上的法人。法人分立包括新設(shè)分立與派生分立。
②法人合并,是指兩個(gè)以上的法人合并為一個(gè)新法人。法人合并包括吸收合并與新設(shè)合并。
(2)法人組織形式的變更
法人組織形式的變更即組織形式的改變,是在原法人主體的基礎(chǔ)上創(chuàng)設(shè)新法人。
(3)法人其他重要事項(xiàng)的變更。
法人其他的重要事項(xiàng),是指有關(guān)法人的活動(dòng)宗旨和業(yè)務(wù)范圍在法人登記中應(yīng)予以登記的其他事項(xiàng)。企業(yè)法人改變法定登記事項(xiàng),應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。法人其他重要事項(xiàng)的變更,不影響變更前法人參與的法律關(guān)系的效力。
2.法人的終止
(1)法人終止的概念和原因
①法人終止的概念
法人的終止又稱法人的消滅,是指法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力終止,民事主體資格消滅。法人是社會組織,法人的終止即作為法人的社會組織體解散。
②法人終止的原因
a.依法被撤銷;b.解散;c.依法被宣告破產(chǎn);d.其他原因。
(2)法人的清算
①法人清算的概念
法人的清算是指法人終止時(shí)清理法人的財(cái)產(chǎn),了結(jié)其參與的法律關(guān)系。
②法人清算的特點(diǎn)
a.法人的清算,是法人終止的程序。依法人終止的原因不同可分為破產(chǎn)清算與非破產(chǎn)清算。破產(chǎn)清算是指依破產(chǎn)法規(guī)定的清算程序進(jìn)行的清算;非破產(chǎn)程序的清算是指非依破產(chǎn)法規(guī)定的程序進(jìn)行的清算。
b.法人的清算由清算組織負(fù)責(zé)組織進(jìn)行。清算組織又稱為清算人,是依法成立的對終止的法人進(jìn)行清算的組織或者個(gè)人。
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