參考答案

一、單項選擇題

1. 答案: B。根據《刑法》第5條規定的罪刑相適應原則:“刑罰的輕重, 應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應?！?span id="egy9eb2" class="kt_101">按照《刑法》第67條關于自首的特殊規定, 依法可“從輕或減輕”處罰, 符合罪刑相適應原則。

2. 答案: D。罪刑法定原則的具體要求為: ( 1) 溯及既往的禁止, 即事前的罪刑法定。犯罪及其刑罰必須在行為前預先規定, 刑法不得對在其公布、施行前的行為進行追溯適用。 ( 2) 排斥習慣法,即成文的罪刑法定。犯罪與刑罰必須由立法者通過特定程序以文字的形式記載下來, 刑事司法應以成文法為準, 而不能適用習慣法。 ( 3) 合理解釋刑法, 禁止類推, 即嚴格的罪刑法定。類推解釋是對事先在法律上沒有規定要予以處罰的行為進行處罰, 屬于司法恣意對國民的行為進行壓制,這是不允許的。 (4) 刑罰法規的適當, 即確定的罪刑法定。同時, 刑罰法規的適當還包括刑法的明確性、禁止處罰不當處罰的行為、禁止不確定刑三方面內容。

3. 答案: D。罪刑相適應原則, 又稱罪行相當原則,是指根據行為人犯罪的事實、性質、情節以及社會危害性的大小, 決定所處刑罰的輕重, 即罪輕刑輕, 罪重刑重, 罪刑相當, 罰當其罪。刑罰個別化原則, 是指在制刑、量刑和行刑的過程中,國家根據犯罪人人身危險性的大小, 在報應觀念所允許的對已然之罪適用的相當刑罰區間內, 設定、宣告和執行相應的刑罰的一項原則。針對預備犯造成的社會危害相對較小的情況, 對其比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰, 應當是刑罰個別化原則, 故本題正確答案為 D。刑罰個別化主要是從社會的預防觀念角度對犯罪人的行為進行刑罰價值評價, 指的是基于對犯罪人再犯的可能性的考慮而采取的刑罰措施, 以達到刑罰預防的目的。

4. 答案: C。罪刑法定原則既是立法原則也是司法原則, 罪刑法定原則對于其他國家機關也是具有拘束力的,A選項正確。罪刑相適應原則是罪刑法定原則的補充和發展, 罪刑相適應原則不得與罪刑法定原則相違背或者說必須以罪刑法定原則為基礎, 故B選項正確。刑法解釋也必須符合罪刑法定原則, 但不能認為所有的刑法解釋都一定符合這一原則。比如將故意殺人罪中的人限制解釋為“成人”, 就明顯違反了罪刑法定原則, 故 C選項錯誤。雖然信用卡的主要功能是能夠透支,但是其他具有消費支付、信用貸款、結賬結算、存取現金等全部功能的電子支付卡和狹義上的信用卡在大多數功能上具有一致性, 所以將借記卡解釋為信用卡屬擴大解釋, 由于并沒有超出預測可能性, 故不違背罪刑法定原則, 故D選項正確。本題為選非題, 故正確答案為C。

5. 答案: C。罪刑相當原則又稱罪刑相適應原則, 是指刑罰的輕重應當與犯罪的輕重相適應。古代刑法早期, 實行“以牙還牙, 以眼還眼, 以血還血”的同態復仇原則, 侵害行為與懲罰之間具有一種對等性, 同態復仇原則反映出罪刑等價、相當和均衡的思想。現代意義上的罪刑相當原則產生于西方資本主義國家, 后來被世界各國刑法所接受。故A選項錯誤。我國《刑法》第5條明確規定了“罪刑相當原則”, 即“刑罰的輕重, 應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應”。故B選項錯誤。對任何人來說, 無罪不罰, 輕罪輕罰,重罪重罰, 一罪一罰, 罰當其罪, 故而罪刑相當原則集中體現刑法的公正性和正義性,C選項正確。我國《刑法》第5條不僅直接規定罪刑相當原則, 而且間接規定刑罰個別化原則和罪刑相當原則的關系, 二者既有聯系又有區別, 故D選項錯誤。綜上, 本題正確答案為C。

6. 答案: D。罪刑法定原則具體是指法律明文規定為犯罪行為的, 依照法律定罪處刑。法律沒有規定為犯罪行為的, 不得定罪處刑。法律面前人人平等原則是指犯罪人在適用法律上一律平等。

罪刑相適應原則又稱為罪刑均衡原則、罪刑相當原則, 刑罰的輕重, 應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應。罪刑相適應原則的經典表述是: 重罪重罰、輕罪輕罰、無罪不罰、一罪一罰、數罪并罰、罰當其罪。刑罰個別化原則是調整刑罰和犯罪人關系的基本原則, 要求刑罰應當根據犯罪人的具體特點有針對性地加以規定、裁量和適用, 從而構成對罪刑相適應原則的制約和校正。 “對于自首的犯罪分子 (即特殊群體), 可以從輕或者減輕處罰”的規定恰恰體現的是刑罰個別化原則,D選項符合題意。故本題正確答案為D。

7. 答案: C。罪刑法定原則要求刑法應以制定法為依據, 排斥習慣法。A項錯誤。根據《立法法》第8條, 關于犯罪和刑罰的事項只能制定法律。B項錯誤。刑法只禁止犯罪化, 強化懲罰或對行為人不利的法律追溯既往, 對非犯罪化, 弱化懲罰或有利于行為人的法律則允許有溯及既往的效力。C項正確。刑法分則中部分條文沒有具體描述犯罪的特征, 只是表述該罪的罪名, 之所以采取這種簡單罪狀的方式, 往往是因為這些犯罪的特征為眾人所知, 無須具體描述, 所以并不違反罪刑法定原則。D項錯誤。

8. 答案: C。

9. 答案: D。

10. 答案: D。本題結合依法治國的理念考查考生對罪刑法定原則的理解和掌握程度。 《刑法》第3條規定了罪刑法定原則, 其經典表述是“法無明文規定不為罪, 法無明文規定不處罰”。該原則的思想基礎是民主主義與尊重人權主義, 民主主義具體表現為由人民群眾選舉產生的立法機關決定什么是犯罪。尊重人權主義是指保障公民對犯罪的可預測性, 即必須在事前明文規定什么是犯罪及對犯罪如何處罰。堅持黨的領導、人民當家作主和依法治國的統一, 是社會主義法治理念的本質屬性。由此可見罪刑法定原則與該本質屬性是一致的。因此, ①是正確的。罪刑法定原則是限制國家權力, 保障人權的價值選擇, 因此與執法為民的理念是相一致的。因此, ③是正確的。根據罪刑法定原則的要求, 犯罪和刑罰必須事先由法律作出明文規定, 不允許法官自由擅斷, 是立法者和司法者都必須嚴格遵守的, 同時也體現了依法治國的理念。因此, ②、④是正確的。綜上所述, 本題的正確答案為D。罪刑法定原則是刑法的基石, 也是出題者偏愛的考點, 考生必須熟練掌握罪刑法定原則的內容。

11. 答案: C。罪刑相適應原則是刑法基本原則之一。其具體要求是, 刑罰既要與犯罪性質相適應, 又要與犯罪情節相適應, 還要與犯罪人的人身危險性相適應。罪刑相適應原則是公平正義理念在刑法領域的具體體現, 公平正義需要兼顧法理與情理, 罪刑相適應原則同樣需要兼顧罪刑均衡與刑罰個別化, 二者相互吻合、并不矛盾。故 ABD正確。 《刑法》第63條第2款規定, 犯罪分子雖然不具有《刑法》規定的減輕處罰情節, 但是根據案件的特殊情況, 經最高人民法院核準, 也可以在法定刑以下判處刑罰。由此可見, 如果沒有減輕處罰情節, 也可報經最高人民法院核準, 在法定刑以下判處刑罰。但報最高人民法院核準并不等于由最高人民法院授權下級人民法院。故C錯誤。本題應選C。

二、多項選擇題

1. 答案: C、 D。 “消極的罪刑法定”從消極的方面限制刑罰權的適用, 防止國家濫用刑罰權侵犯人權。一般而言,“消極的罪刑法定”主要包括以下派生原則: (1) 禁止類推, 禁止不利于被告人的類推解釋和類推適用, 但是允許有利于被告人的類推解釋和類推適用, A選項錯誤。 ( 2) 禁止事后法, 刑法原則上沒有溯及力, 但是我國采取從舊兼從輕原則。不利于被告人的法律不具有溯及力, 有利于被告人的法律具有溯及力,B選項錯誤。 (3) 禁止習慣法, 刑法的適用應當嚴格依據制定法, 習慣和判例不是刑法的淵源,C選項正確。 (4) 禁止不定期刑, 嚴格按照法律定罪量刑,禁止適用絕對不定刑和絕對不定期刑,D選項正確。故本題正確答案為CD。

2. 答案: A、 B、 C、 D。根據《刑法》第5條, 關于罪刑相適應原則的規定, 刑罰的輕重, 應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應。上述選項都體現出刑罰的輕重與刑事責任相適應方面的內容。

3. 答案: A、 B、 C、 D。罪刑法定原則的派生原則包括: 排斥習慣法、排斥絕對不定期刑、禁止有罪類推、禁止重法溯及既往。

4. 答案: C、 D。刑法的基本原則參見《刑法》第3條、第4條、第5條。第三條 法律明文規定為犯罪行為的, 依照法律定罪處刑; 法律沒有明文規定為犯罪行為的, 不得定罪處刑。第四條 對任何人犯罪, 在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權。第五條 刑罰的輕重, 應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應。

5. 答案: A、 C、 D。罪刑法定原則的經典表述是:“法無明文規定不為罪”, “法無明文規定不處罰”。我國《刑法》第3條明文規定了這一原則。罪刑法定原則的具體要求是: (1) 禁止溯及既往;(2) 排斥習慣法; (3) 禁止類推解釋; (4) 刑罰法規的適當, 包括刑罰明確性、禁止不確定刑和禁止處罰不當罰的行為。在刑事司法中貫徹罪刑法定原則, 最為關鍵的問題是對《刑法》的解釋要合理。不利于被告人的類推解釋在方法上就與罪刑法定原則相抵觸, 故屬禁止之列。采取其他解釋方法時, 其解釋結論也必須符合罪刑法定主義, 符合刑法目的。A選項中,“明知是癡呆女而與之發生性關系導致被害人懷孕”的情形, 與強奸致使被害人重傷、死亡后果的嚴重性相當, 可以認定為強奸“造成其他嚴重后果”。 A不違背罪刑法定原則。B選項中, 根據《關于辦理侵犯知識產權刑事案件適用法律若干問題的意見》第12條的規定, “發行”, 包括總發行、批發、零售、通過信息網絡傳播以及出租、展銷等活動。未經著作權人許可在卡拉OK廳大量播放其音像制品的行為并不能包含在“發行”之內。B違背了罪刑法定原則。C選項中, “重度醉酒后在高速公路超速駕駛機動車”的行為, 同時包含“重度醉酒”、 “高速公路”和“超速駕駛”三個危險要素, 其嚴重性與放火、爆炸、投放危險物質等行為相當, 已經對不特定多數人的生命財產安全造成現實威脅, 應當認定為以危險方法危害公共安全罪。C不違背罪刑法定原則。D選項中, 武裝部隊屬于國家軍事機關, 是國家機關的組成部分。所以將毀滅武裝部隊印章的行為認定為毀滅“國家機關”印章并無不妥, 未超出“國家機關”的字面含義。 D項不違背罪刑法定原則。應選ACD。

三、簡答題

1. 答案: 罪刑法定原則的確立對我國刑事法制建設具有十分重要的意義, 具體而言, 主要表現在以下三個方面: (1) 有利于同犯罪做斗爭; (2) 有利于切實保障公民的合法權益; (3) 有利于推進國家法治化進程。它把犯罪與刑罰的一系列問題都予以規定, 并明確規定必須依法辦事, 使司法工作人員定罪判刑都有統一的標準和依據可循,便于維護法制的統一; 同時, 也可以防止任何人,特別是執法人員濫用職權, 任意出入定罪, 使公民的合法權益得到切實保障, 使有罪的人依法被懲處, 定罪判刑。使“有法可依, 有法必依, 執法必嚴, 違法必究”, 依法辦案真真正正落到實處。可以說刑法規定罪刑法定原則是維護法制統一, 切實有效保障人權的需要, 將它明文規定在刑法典之中, 其意義是不言而喻的。但是, 罪刑法定原則又是一條殘缺的原則, 有其局限性, 它是以一種現實的社會代價去換取理想中的法律真正的、完全的公正, 這是因為刑法作為一種規范將永遠要滯后于犯罪, 意味著有相當部分的犯罪分子不能被繩之以法, 也就是要放縱一些犯罪。由于否定類推, 便會導致: 假如法律未將某種行為規定為犯罪, 即使該行為嚴重危害社會, 也不能對其定罪處刑。解決的方法是健全社會主義法制和立法制度, 及時更新和不斷完善我國的法律制度。使其適應新形勢、新情況的需求。

2. 答案: 適用刑法人人平等原則, 具體體現在定罪、量刑、行刑三個方面:

第一個方面: 定罪上一律平等。任何人犯罪無論其身份地位如何, 一律平等對待, 適用相同的定罪標準。

第二個方面: 量刑上一律平等。犯相同的罪且有相同的犯罪情節的應做到同罪同罰。

第三個方面: 行刑上一律平等。在執行刑罰時, 對于所有的受刑人平等對待, 凡罪行相同,主觀惡性相同的, 刑罰的執行也應相同。

四、論述題

1. 答案: 《刑法》第3條: “法律明文規定為犯罪行為的, 依照法律定罪處刑; 法律沒有明文規定為犯罪行為的, 不得定罪處刑?！?span id="3lv2tjc" class="kt_101">第4條: “對任何人犯罪, 在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權?！?span id="do92k8o" class="kt_101">第5條: “刑罰的輕重, 應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應?！?/p>

罪刑法定原則: 法無明文規定不為罪, 法無明文規定不處罰。

基本要求: ( 1) 法定化。即犯罪和刑罰必須事先由法律作出明文規定, 不允許法官自由擅斷。(2) 實體化。即對于何種行為是犯罪和犯罪所產生的具體法律后果, 都必須作出實體性的規定。(3) 明確化。即刑法條文必須文字清晰, 意思確切, 不得含糊其辭或模棱兩可。

刑法面前人人平等原則, 具體體現在定罪、量刑、行刑三個方面:

第一個方面: 定罪上一律平等。任何人犯罪無論其身份地位如何, 一律平等對待, 適用相同的定罪標準。第二個方面: 量刑上一律平等。犯相同的罪且有相同的犯罪情節的應做到同罪同罰。第三個方面: 行刑上一律平等。在執行刑罰時,對于所有的受刑人平等對待, 凡罪行相同, 主觀惡性相同的, 刑罰也應相同。

罪刑相適應原則: 犯多大的罪, 便應承擔多大的刑事責任, 法院也應判處其輕重相當的處罰,做到重罪重罰, 輕罪輕罰, 罪刑相稱, 罰當其罪。

2. 答案: 罪刑法定原則的含義是: 犯罪成立的條件、成立何種類型的犯罪、判處何種程度的刑罰都由法律明文規定。概括地說, 就是“法無明文規定不為罪” “法無明文規定不處罰”。罪刑法定原則的主旨在于, 限制國家刑罰權的發動, 保障公民自由。

罪刑法定原則的基本內容可以分為形式側面和實質側面:

(一) 罪刑法定原則的形式側面

1. 成文法主義, 又稱法律主義, 規定犯罪與刑罰的法律必須是成文的, 法官只能根據成文法律來定罪量刑。習慣法、判例不能成為刑法的淵源。

2. 禁止類推解釋, 把刑法的明文規定作為定罪的唯一根據, 對于法律沒有明文規定的行為,不能通過類推或者類推解釋以犯罪論處, 禁止一切類推解釋。

3. 禁止溯及既往, 又稱禁止事后法。對于行為的定罪量刑, 只能以行為當時有效的法律為依據, 行為后頒行的新法沒有溯及既往的效力。

4. 禁止絕對不定 (期) 刑, 刑罰的名稱、種類和幅度, 都必須由法律加以確定, 不允許存在絕對的不定期刑。

罪刑法定原則形式側面的松動:

1. 在定罪的根據上, 允許有條件地適用類推, 從禁止一切類推解釋到禁止不利于被告人的類推, 以有利于被告人為原則, 允許有利于被告人的類推。

2. 在刑法的淵源上, 允許習慣法成為刑法的間接淵源, 但必須以確有必要或不得已而用之為前提。

3. 在刑法的溯及力上, 允許采用從舊兼從輕的原則, 作為禁止刑法溯及既往的例外。

4. 在刑罰的種類上, 允許采用相對確定的法定刑, 法官有權根據案件的具體情況, 在法定的量刑幅度內選擇確定適當的刑種和刑度。

(二) 罪刑法定的實質側面

1. 明確性原則是指規定犯罪的法律條文必須清楚明確, 使人能準確了解違法行為的內容, 準確地確定犯罪行為與非犯罪行為的界限, 以保障該規范沒有明文規定的行為不會成為該規范適用的對象。

2. 禁止處罰不當罰的行為是指刑法法規只能將值得科處刑法的行為規定為犯罪。

3. 禁止不均衡的、殘虐的刑罰。殘虐的刑罰是指以不必要的精神、肉體痛苦為內容, 在人道上被認為是殘酷的刑罰。