26.反傾銷應(yīng)訴的律師事務(wù)與策略

王靚華[1]

在WTO及其GATT的框架下，國際貿(mào)易與投資的自由所導(dǎo)致的不僅是全球經(jīng)濟一體化的形成與國際貿(mào)易、國際投資的頻繁、遞增，也同樣引起了有關(guān)國家采用反傾銷這一非關(guān)稅的有效措施，占領(lǐng)國際市場，保護本國的民族工商業(yè)。

因此，無論我國的有關(guān)企業(yè)還是律師，必須做好相應(yīng)的準備。傾銷與反傾銷，反傾銷訴訟與應(yīng)訴，在未來一個時期，必將是長期存在的。本文僅就反傾銷應(yīng)訴過程中，我國律師的主要事務(wù)與相關(guān)策略，作一探討。

一、國際貿(mào)易與反傾銷

（一）WTO與GATT法律框架下的國際貿(mào)易與國際投資

在WTO和GATT的規(guī)則下，國際貿(mào)易與國際投資的基本特征，就是全球經(jīng)濟一體化、市場統(tǒng)一化與國際貿(mào)易的自由化，對于WTO和GATT的會員國尤其如此。各個國家及其企業(yè)，為發(fā)展本國民族產(chǎn)業(yè)，為企業(yè)創(chuàng)造最大利潤，占領(lǐng)國際市場，賺取外匯，從而大力發(fā)展相關(guān)產(chǎn)業(yè)，全力增加出口，也就理所必然。

國際貿(mào)易與投資的日益頻繁與經(jīng)常化，對有關(guān)國家的相關(guān)產(chǎn)業(yè)造成沖擊甚至損害，在一定情況下就在所難免。然而，無論WTO還是GATT，其規(guī)則與原則所倡導(dǎo)的是國際貿(mào)易的自由與公平，各國關(guān)稅的大幅降低，進口配額、許可證的嚴格限制。在此條件下，有關(guān)國家采用反傾銷這一非關(guān)稅措施，便是一種最佳選擇。

（二）反傾銷、反傾銷訴訟與應(yīng)訴

傾銷，就是在國際貿(mào)易活動中，一國出口產(chǎn)品的價格低于其正常價值，從而給進口國的相關(guān)產(chǎn)業(yè)造成了實質(zhì)性損害或威脅。其構(gòu)成需要三個基本的實質(zhì)條件：一是傾銷事實，二是實質(zhì)損害、實質(zhì)損害威脅或?qū)嵸|(zhì)阻礙，三是傾銷與損害之間有因果關(guān)系。顯然，反傾銷（Anti-Dumping）是針對傾銷而言的，是世界貿(mào)易組織和關(guān)貿(mào)總協(xié)定認定和許可的非關(guān)稅貿(mào)易保護措施，反傾銷措施的適當運用，可以有效地抵御外國產(chǎn)品在本國的傾銷，有力地保護相關(guān)民族產(chǎn)業(yè)，維護國際貿(mào)易的公平，保護國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的安全。

在目前，我國業(yè)已成為美國和歐盟等相關(guān)國家采取反傾銷措施的最大受害國。反傾銷訴訟就是認為出口國的出口行為構(gòu)成傾銷，而由進口國相關(guān)行業(yè)和企業(yè)提出申請，由政府組織反傾銷調(diào)查，最后裁決是否對出口國征收反傾銷稅的一系列活動。而反傾銷應(yīng)訴正好與此相反，是被提起反傾銷調(diào)查的相對國的有關(guān)企業(yè)或行業(yè)，聘請專業(yè)律師，應(yīng)對反傾銷調(diào)查，進行相關(guān)抗辯，出席聽證會，參與復(fù)審和司法審查等的一系列活動。

二、反傾銷應(yīng)訴的律師事務(wù)

（一）收案

在取得反傾銷調(diào)查的訊息或被相關(guān)企業(yè)咨詢時，律師應(yīng)采取積極動作，從WTO和GATT規(guī)則與原則的角度，鼓勵、說服有關(guān)企業(yè)積極參加應(yīng)訴，做好充分的準備工作，以爭取勝訴。

（二）受聘后的準備工作

進一步熟悉和了解與WTO、GATT有關(guān)的反傾銷規(guī)則，了解和掌握提起反傾銷調(diào)查國的有關(guān)情況，尤其是其反傾銷方面的法律和相關(guān)產(chǎn)品、產(chǎn)業(yè)及其市場情況。在許多情況下，與提起反傾銷訴訟國的律師取得聯(lián)系，共同商討如何進行反傾銷訴訟。并且，應(yīng)協(xié)助企業(yè)組織專門的應(yīng)訴小組，吸收市場、財會等方面的專業(yè)人員參加。要充分做好應(yīng)訴調(diào)查與有關(guān)抗辯的準備。

（三）應(yīng)訴調(diào)查與抗辯

應(yīng)訴調(diào)查主要是應(yīng)主動和認真地填寫反傾銷訴訟國有關(guān)部門出具的調(diào)查問卷，律師要與應(yīng)訴企業(yè)有關(guān)專門人員充分協(xié)調(diào)，從提出有效抗辯的角度出發(fā)，策略性地填寫調(diào)查問卷。再者就是與反傾銷訴訟提出國的調(diào)查部門或機關(guān)及其人員積極配合，認真但要有原則地接受其對應(yīng)訴企業(yè)的現(xiàn)場核查。律師的工作主要是應(yīng)協(xié)調(diào)、組織應(yīng)訴企業(yè)的相關(guān)部門和人員，積極主動地接受核查。

抗辯的準備與提出，最主要的集中在被調(diào)查產(chǎn)品的范圍、單獨稅率和市場經(jīng)濟地位的抗辯三個方面。其中，尤其是單獨稅率和市場經(jīng)濟地位的抗辯。這突出地表現(xiàn)在兩個方面：一是企業(yè)在法律上是否存在被政府控制，二是企業(yè)在事實上是否存在被政府控制。這就要求律師應(yīng)全面收集事實和法律上的有關(guān)證據(jù)，證明應(yīng)訴企業(yè)的獨立性、市場化，企業(yè)的管理和運作完全是由市場調(diào)節(jié)而不是由政府控制的。尤其是，企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品、數(shù)量、成本和價格，是企業(yè)依據(jù)市場本身的規(guī)律決定的，與政府的控制無關(guān)。

（四）要求舉行并出席聽證會

圍繞企業(yè)應(yīng)訴時填寫調(diào)查問卷、提出的抗辯等情況，從應(yīng)訴企業(yè)產(chǎn)品的出口行為沒有構(gòu)成傾銷這一中心出發(fā)，適時提出召開聽證會，組織有關(guān)方面人員參加，以進一步闡明支持企業(yè)應(yīng)訴的觀點和主張，著重補充和強調(diào)調(diào)查與抗辯的不足。

（五）初裁后價格承諾的談判

反傾銷訴訟提出國作出初裁后，在一些情況下，需要與對方進行價格承諾的談判，這種談判往往是以初裁較為合理為前提的。其目的在于確保應(yīng)訴企業(yè)必要的市場份額。

（六）最終裁決后復(fù)審申請的提出

最終裁決作出后，應(yīng)訴企業(yè)的產(chǎn)品被征收反傾銷稅后，應(yīng)訴企業(yè)可依據(jù)WTO反傾銷協(xié)議等有關(guān)規(guī)則和反傾銷稅征收國的有關(guān)法律規(guī)定，申請行政復(fù)審，但這必須基于正當理由，以便爭取修改反傾銷稅率或取消反傾銷稅。

（七）司法審查與尋求WTO爭端解決機制

如果有正當理由和充分的證據(jù)證明，最終裁決和行政復(fù)審決定是不公正的，那么，就要代理應(yīng)訴企業(yè)向反傾銷訴訟提出國的司法機關(guān)提起訴訟，請求修改或撤銷原裁決或行政復(fù)審決定。而且，在必要的情況下，作為WTO成員方的中國企業(yè)，也可以向世貿(mào)組織有關(guān)爭端解決機構(gòu)提出申訴。

三、反傾銷應(yīng)訴的律師策略

（一）律師的基本素質(zhì)

主要是：1.了解和掌握我國與相對國有關(guān)反傾銷的法律法規(guī)、WTO和GATT有關(guān)反傾銷的規(guī)則；2.了解有關(guān)國際貿(mào)易、財會、產(chǎn)業(yè)、產(chǎn)品、價格等方面的基本知識和原理；3.熟練掌握和運用英語或其他一門外語。

（二）充分準備

律師在日常的工作和學(xué)習(xí)中，要注意反傾銷方面的知識學(xué)習(xí)和積累，主要是有關(guān)法律、貿(mào)易、產(chǎn)業(yè)等知識，應(yīng)熟練掌握和運用一門外語，做到有備無患、胸有成竹。

在收案后，律師要進行充分而全面的法律、文獻、證據(jù)等方面的調(diào)查、資料收集與研究，圍繞應(yīng)訴企業(yè)、產(chǎn)品與反傾銷訴訟提出國具體情況，有針對性地收集證據(jù)資料，做好必要的準備工作。

（三）與有關(guān)方面的協(xié)調(diào)

重要的是應(yīng)取得相關(guān)商會或行業(yè)協(xié)會的大力支持和配合，充分調(diào)動反傾銷訴訟提出國進口商和廣大用戶的積極性，并取得他們的配合，充分協(xié)調(diào)和利用這種有效的利益一致性。

（四）充分運用WTO和GATT有關(guān)反傾銷的規(guī)則

這一點不僅重要，而且是制勝的根本所在。除去應(yīng)訴企業(yè)生產(chǎn)和出口產(chǎn)品的基本事實之外，更重要的是有關(guān)反傾銷法律規(guī)則的運用。在許多情況下，世貿(mào)和關(guān)貿(mào)有關(guān)反傾銷的基本規(guī)則，是決定反傾銷訴訟與應(yīng)訴成敗的關(guān)鍵。

（五）給出應(yīng)訴企業(yè)的法律意見

在絕大多數(shù)情況下，被訴企業(yè)要積極準備，盡一切可能去應(yīng)訴，以便在最大程度上爭取勝訴，占領(lǐng)應(yīng)有的市場份額。否則，將不得不退出市場。

應(yīng)訴企業(yè)在日常的生產(chǎn)經(jīng)營過程中，應(yīng)有市場的規(guī)劃與預(yù)期，加強管理，不盲目追求單純的出口數(shù)量，而要盡可能從利潤本身做文章，以免被進口國所訴。

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[1]王靚華，廣東華勛律師事務(wù)所。