五、辯護思路

1.犯罪主體是否系16周歲以上？如果犯罪嫌疑人系14周歲尚未到16周歲的，因不滿足犯罪主體之要件，不構(gòu)成非法持有毒品罪。

2.主觀上是否“明知”？如雖然在犯罪嫌疑人身上攜帶的包里搜查出毒品，但犯罪嫌疑人可以解釋該包中毒品可能屬于他人所有的，此時屬于存疑情況，律師可以對此進行有效辯護。

3.客觀上是否持有毒品？如出于愛好珍藏仿制的“塑料毒品”，或行為人出于好奇，向人吹噓、炫耀，明知是假毒品而持有，不構(gòu)成非法持有毒品罪。

需要注意的是，行為人明知是假毒品而持有，并準備將假毒品當作真毒品出售的，行為人實際上是企圖通過出售假毒品來騙取他人財物。此種情況應以詐騙罪論處，亦不構(gòu)成非法持有毒品罪。

4.從持有數(shù)量上考慮？非法持有毒品罪有法定的數(shù)量標準，達不到法定標準的只能按違法處理，而且數(shù)量直接影響到量刑。

5.對曾經(jīng)持有毒品且數(shù)量較大的，因毒品已滅失而不具有現(xiàn)實危險性，故不為刑法追究的對象，不構(gòu)成本罪。

6.行為人不以牟利為目的，為吸毒者代購并運輸毒品，沒有證據(jù)證明托購者、代購者是為了實施販賣毒品等其他犯罪，毒品數(shù)量未達到較大以上的，對托購者、代購者不定罪處罰；只有毒品數(shù)量達到較大以上的，在代購過程中被查獲的，對托購者、代購者以非法持有毒品罪的共犯論處。

7.吸毒者在購買、運輸、存儲毒品過程中被查獲，沒有證據(jù)證明其是為了實施販賣毒品等其他犯罪，毒品未達到數(shù)量較大標準的，不作為犯罪處理；毒品數(shù)量達到較大以上的，根據(jù)其具體的行為狀態(tài)定罪，處于購買、存儲狀態(tài)的認定為非法持有毒品罪，處于運輸狀態(tài)的認定為運輸毒品罪。

8.在有特情介入的案件中，對于行為人因購入的毒品被偵查人員更換而持有假毒品，若沒有充分證據(jù)證明行為人有實施其他毒品犯罪的故意，毒品數(shù)量達到較大以上的，可以認定為非法持有毒品犯罪未遂。

9.對于因被抓獲而未能實際持有購入的毒品，沒有證據(jù)證明其是為了實施走私、販賣毒品等其他犯罪的，毒品數(shù)量達到較大以上的，辯護律師可以考慮該情況不作為犯罪處理，即使視為犯罪，亦應該認定為非法持有毒品未遂。

10.行為人實施走私、販賣、運輸、制造、窩藏毒品的行為都是以非法持有為前提的。在司法實踐中，有證據(jù)能夠證實已構(gòu)成走私、販賣、運輸、制造、窩藏毒品罪中的任何一種罪，即以該罪論處，而不應再定非法持有毒品罪，即此時不存在數(shù)罪并罰。

在無證據(jù)認定構(gòu)成走私、販賣、運輸、制造、窩藏毒品罪中任何一種罪的情況下，可能認定構(gòu)成非法持有毒品罪，但此時不構(gòu)成走私、販賣、運輸、制造、窩藏毒品罪。