第二篇 中國信托熱點案例與實務

第一章 公益（慈善）信托與公益法人的比較

第一節 概述

公益法人與公益信托各有其優劣。2016年通過的《慈善法》，專門辟了一章規定慈善信托，意在將公益信托納入慈善法的軌道，促進公益事業的發展。但公益法人和公益信托運作機制不同，客觀上存在相互競爭的態勢。

本章擬從公益的組織形式出發，比較公益法人與公益信托模式的相同點與不同點，以期能充分認識兩種組織形式的利弊，更好地、多層次地發展公益事業。

一、公益法人：起步早，問題多

公益是指社會一般利益，即不特定多數人的利益，且一般是非經濟的利益。公益法人是指以公益為目的的法人。相對營利法人而言，公益法人并非不能營利，若能將營利利益分配給公益事業，依然是公益法人。如公立學校雖然收取學費或也從事其他營利活動，但所得利益用于補充教育經費，有利于教育事業，仍屬于公益法人^[1]。在國內，公益法人包括了公益性事業單位法人、公益型社會團體法人、基金會，還有部分公益性法人型民辦非企業單位。1981年7月26日，中國成立了第一個公益基金會——中國兒童少年基金會，后來出現了越來越多耳熟能詳的基金會，如中國紅十字基金會、宋慶齡基金會等。

在國內，公益法人的主要表現形式為基金會。根據中民慈善捐助信息中心《2016年度中國慈善捐助報告》，2016年我國社會捐贈主要流向了基金會，款物捐贈各為625.50億元，占比44.9%，基金會是最大的募款主體。

根據基金會中心網的數據，截至2018年8月26日，全國共有6700家基金會，2016年年末凈資產1380億元^[2]。因此下文討論公益法人主要以基金會為例，不再特別討論公益事業單位法人、公益社會團體法人、公益法人型民辦非企業單位。基金會在發展中遇到了諸多問題：如基金會工作效率低下，人員分工不明確，權責不分明，缺少必要的激勵機制，組織管理官僚化嚴重，基金會人才匱乏，募捐效果不好，基金會的管理缺乏透明度，社會監督無力^[3]。

而《慈善法》就是在這一大背景下出臺的。按照慈善法規定，慈善組織是指依法成立、符合本法規定，以面向社會開展慈善活動為宗旨的非營利性組織。慈善組織可以采取基金會、社會團體、社會服務機構等組織形式。公益法人是慈善組織的主要形式。公益法人可以接受捐贈，也可以擔任公益信托的受托人，承諾信托。

二、公益信托：發展慢，被寄予厚望

在基金會有諸多缺陷的情形下，社會開始慢慢關注公益信托，一些專家學者也開始關注甚至呼吁發展公益信托，江平教授就在多個公共場合呼吁關注公益信托。^[4]

國內目前的關于公益組織形式的討論與關注同樣曾出現在日本。日本第五屆私法學會民法部門委員會會議，曾就公益法人展開了討論。當時，發言人谷口知平博士說，就國民感情而言，有財團法人的制度雖已足夠（財團法人是以財產的集合為基礎的法人，是財產的集合體。財團法人的說法主要來源于大陸法系國家。我國《民法通則》將法人分為機關法人、事業單位法人、社會團體法人和企業法人四種類型，并未規定財團法人，但按照大陸法系劃分各種基金會就屬于財團法人），但還是希望普及公益信托。對此，我妻榮博士主張，當然，財團法人是有缺陷，需要修正，但是要是以英美法系的公益信托制度取而代之的話，也不見得能經營得很好，相反很可能帶來混亂。即在采用國外制度上需要再進一步做些謹慎的研究。作為折中意見，石本博士說，全部一次性轉換是不適當的，而令兩者同時并存，在其運用上發現優劣，實施矯正，與國民感情相合者存。而最近，以田中教授、森泉教授等為主的學者卻在力推公益信托的實用化。^[5]事實上今日中國公益組織形式發展之現狀正如當時的日本。

公益信托是指出于公共利益的目的，為使社會公眾或者一定范圍內的社會公眾受益而設立的信托。公益信托通常由委托人提供一定的財產設立，由受托人管理信托財產，并將信托財產用于信托文件指定的公益目的。

自從《信托法》實施后，國內首個將社會公益事業與信托結合在一起具有公益性質的信托項目，應當是云南信托2004年推出的“愛心成就未來——穩健收益型”集合資金信托計劃，該計劃預期收益為2.178%，投資收益超過2.178%部分將捐贈給云南省青少年基金會，用于修建信托希望小學，救助云南省內失學兒童，支持公益事業發展。

按照《信托法》第六十三條規定：公益信托的信托財產及其收益，不得用于非公益目的。同時《中國銀監會辦公廳關于鼓勵信托公司開展公益信托業務支持災后重建工作的通知》也規定信托公司管理的公益信托財產及其收益，應當全部用于公益事業。因此“愛心成就未來——穩健收益型”集合資金信托計劃只將超收益捐贈給公益事業，不屬于嚴格的公益信托，只能屬于類公益信托。

2008年汶川地震后長安信托推出的“西安信托5·12抗震救災公益信托計劃”則將全部資金用于陜西地震災區受損中小學校舍重建或援建新的希望小學等公益項目，西安信托5·12抗震救災公益信托計劃被稱為中國首個公益信托，之后百瑞信托、重慶信托、中信信托等多個信托公司發行多個公益信托計劃或者類公益信托。

又如中信信托成立“中信開行·愛心信托集合資金信托計劃”，委托人的信托受益超過預期受益960萬元全部捐贈給宋慶齡基金會用于四川災區重建。2013年成立“百瑞仁愛·天使基金1號集合資金信托計劃”，該信托的本金可以返還給委托人，投資收益則捐助公益事業。

問題是“中信開行愛心信托計劃”只是部分收益用于捐贈公益事業，不能算之公益信托，但“百瑞仁愛·天使基金1號集合資金信托計劃”則收益全部用于捐贈公益事業，能否稱之公益信托？若按照《信托法》嚴格解釋，“百瑞仁愛·天使基金1號集合資金信托計劃”也不能稱為公益信托。

由于公益信托的稅收優惠政策不明朗、公益信托管理機構沒有明確界定等問題^[6]，公益信托在中國的發展也是小步慢行。但《慈善法》則在多處對于公益信托有更加完善之處：《慈善法》解決了《信托法》一直沒有解決的公益事業主管機構的問題?！缎磐蟹ā返诹l規定“公益信托的設立和確立其信托人，應當經有關公益事業的管理機構批準”。但這個管理機構并沒有法律明確規定，依據公益信托的目的，有可能涉及教育、環保、衛生、體育等多部門，這就帶來了實際上審批的難題，導致公益慈善信托因無法找到主管機關而無法設立?！洞壬品ā访鞔_了民政部門的監管部門地位，避免了相互推諉或者爭奪監管權的可能，是慈善信托的一大亮點。另根據《信托法》，公益信托的設立必須經過批準，這為公益信托的設立增加了很大難度，而《慈善法》確立了慈善信托設立只需備案即可。

根據《慈善法》第四十五條之規定，經向民政部門備案，慈善信托可享有稅收優惠。當然，按照《慈善法》之規定，此類信托的受托人僅限于慈善組織和信托公司。涉及稅收的優惠政策及操作口徑，還需要更進一步的細則出臺。否則，操作上會有困難，只能個案處理。