第三節(jié) 計算機軟件的法律保護

為了保護計算機軟件著作權(quán)人的利益，調(diào)整計算機軟件在開發(fā)、傳播和使用中發(fā)生的利益關(guān)系，鼓勵計算機軟件的開發(fā)與應(yīng)用，我國《著作權(quán)法》將計算機軟件列入著作權(quán)法保護的作品范圍。1991年6月4日，國務(wù)院發(fā)布了《計算機軟件保護條例》;1992年4月6日，原機械電子工業(yè)部作為計算機軟件作品的登記機關(guān)，又發(fā)布了《計算機軟件著作權(quán)登記辦法》;2001年12月20日，國務(wù)院發(fā)布了新的《計算機軟件保護條例》，廢止了原來的條例；2002年2月20日，國家版權(quán)局發(fā)布了《計算機軟件登記辦法》。

一、計算機軟件的概念和保護條件

計算機軟件是指計算機程序及有關(guān)文檔。計算機程序，是指為了得到某種結(jié)果而可以由計算機等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列，或者可以被自動轉(zhuǎn)換成代碼化指令序列的符號化指令序列或符號化語句序列。同一程序的源程序和目標(biāo)程序為同一作品。文檔，是指用來描述程序的內(nèi)容、組成、設(shè)計、功能規(guī)格、開發(fā)情況、測試結(jié)果及使用方法的文字資料和圖表等，如程序設(shè)計說明書、流程圖、用戶手冊等。

對于計算機軟件，不論是計算機程序還是文檔，也不論是源程序還是目標(biāo)程序，都是計算機軟件著作權(quán)的保護對象。計算機軟件作為一種智力成果，必須具備以下條件，才能獲得法律保護：

1．獨創(chuàng)性。受保護的計算機軟件必須由開發(fā)者獨立開發(fā)，即軟件應(yīng)該是開發(fā)者獨立設(shè)計、獨立編制的編碼組合，而不是抄襲、復(fù)制他人的軟件。

2．固定性。即受保護的軟件須固定在有形物體上。存在于軟件開發(fā)者頭腦中的軟件設(shè)計思想并不受法律保護，只有當(dāng)這種程序設(shè)計轉(zhuǎn)載到有形物上才能受到法律保護。

對軟件著作權(quán)的保護不延及開發(fā)軟件所用的思想、處理過程、操作方法或者數(shù)學(xué)概念等。

二、計算機軟件著作權(quán)的歸屬

確定計算機軟件著作權(quán)歸屬的一般原則是“誰開發(fā)誰享有”，即計算機軟件著作權(quán)屬于軟件開發(fā)者。《計算機軟件保護條例》第5條規(guī)定：“中國公民、法人或者其他組織對其所開發(fā)的軟件，不論是否發(fā)表，依照本條例享有著作權(quán)。”軟件開發(fā)者是指實際組織開發(fā)、直接進行開發(fā)，并對開發(fā)完成的軟件承擔(dān)責(zé)任的法人或者其他組織，或者依靠自己具有的條件獨立完成軟件開發(fā)，并對軟件承擔(dān)責(zé)任的公民。如無相反證明，在軟件上署名的自然人、法人或其他組織為開發(fā)者。

我國法律除了規(guī)定上述一般原則外，還規(guī)定了軟件著作權(quán)歸屬的幾種特殊情況：

（一）合作開發(fā)

合作開發(fā)是指兩個以上單位、公民共同進行的軟件開發(fā)。由兩個以上的自然人、法人或者其他組織合作開發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬由合作開發(fā)者簽訂書面合同約定。若無書面合同或者合同未作明確約定，合作開發(fā)的軟件可以分割使用的，開發(fā)者對各自開發(fā)的部分可以單獨享有著作權(quán)；但在行使著作權(quán)時，不得擴展到合作開發(fā)的軟件整體的著作權(quán)。合作開發(fā)的軟件不能分割使用的，其著作權(quán)由各合作開發(fā)者共同享有，通過協(xié)商一致行使；不能協(xié)商一致，又無正當(dāng)理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓權(quán)以外的其他權(quán)利，但是所得收益應(yīng)當(dāng)合理分配給所有合作開發(fā)者。

（二）委托開發(fā)

委托開發(fā)是指委托人委托受托人進行的軟件開發(fā)。受他人委托開發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬由委托人與受委托人簽訂書面合同約定；如無書面合同或者在合同中未作明確約定的，其著作權(quán)由受托人享有。

（三）指令開發(fā)

指令開發(fā)是指由國家機關(guān)下達任務(wù)進行的軟件開發(fā)。其著作權(quán)的歸屬與行使由項目任務(wù)書或者合同規(guī)定；項目任務(wù)書或者合同中未作明確規(guī)定的，軟件著作權(quán)由接受任務(wù)的法人或者其他組織享有。

（四）職務(wù)開發(fā)

職務(wù)開發(fā)是指公民在單位任職期間所進行的軟件開發(fā)。自然人在法人或者其他組織中任職期間所開發(fā)的軟件有下列情形之一的，軟件著作權(quán)由該法人或者其他組織享有，該法人或者其他組織可以對開發(fā)軟件的自然人給予獎勵：

1．針對本職工作中明確指定的開發(fā)目標(biāo)所開發(fā)的軟件；

2．開發(fā)的軟件是從事本職工作活動所預(yù)見的結(jié)果或者自然的結(jié)果；

3．主要使用了法人或者其他組織的資金、專用設(shè)備、未公開的專門信息等物質(zhì)技術(shù)條件所開發(fā)，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的軟件。

（五）非職務(wù)開發(fā)

非職務(wù)開發(fā)是指公民自由進行的軟件開發(fā)。即若軟件的開發(fā)不是執(zhí)行本職工作的結(jié)果，并與開發(fā)者在單位中從事的工作內(nèi)容無直接聯(lián)系，且又未使用單位的物質(zhì)技術(shù)條件，則該軟件的著作權(quán)屬于開發(fā)者自己。

外國人、無國籍人的軟件首先在中國境內(nèi)發(fā)行的，依照《計算機軟件保護條例》享有著作權(quán)。

外國人、無國籍人的軟件，依照其開發(fā)者所屬國或者經(jīng)常居住地國同中國簽訂的協(xié)議或者依照中國參加的國際條約享有的著作權(quán)，受《計算機軟件保護條例》保護。

三、計算機軟件著作權(quán)的內(nèi)容、取得和期限

（一）計算機軟件著作權(quán)的內(nèi)容

《計算機軟件保護條例》第8條規(guī)定，軟件著作權(quán)人享有下列各項權(quán)利：

1．發(fā)表權(quán)，即決定軟件是否公之于眾的權(quán)利。依此權(quán)利，著作權(quán)人有權(quán)決定何時、何地、以何種方式將其尚未發(fā)表的軟件作品向不特定的公眾公開。

2．署名權(quán)，即表明開發(fā)者身份，在軟件上署名的權(quán)利。軟件著作權(quán)人可以表明其開發(fā)者的身份，也可以不表明其身份；可以在軟件上署名，也可以不在軟件上署名。

3．修改權(quán)，即對軟件進行增補、刪節(jié)，或者改變指令、語句順序的權(quán)利。

4．復(fù)制權(quán)，即將軟件制作一份或者多份的權(quán)利。

5．發(fā)行權(quán)，即以出售或者贈與方式向公眾提供軟件的原件或者復(fù)制件的權(quán)利。

6．出租權(quán)，即有償許可他人臨時使用軟件的權(quán)利，但是軟件不是出租的主要標(biāo)的的除外。

7．信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或者無線方式向公眾提供軟件，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得軟件的權(quán)利。

8．翻譯權(quán)，即將原軟件從一種自然語言文字轉(zhuǎn)換成另一種自然語言文字的權(quán)利。

9．應(yīng)當(dāng)由軟件著作權(quán)人享有的其他權(quán)利。

軟件著作權(quán)人可以許可他人行使其軟件著作權(quán)，并有權(quán)獲得報酬。軟件著作權(quán)人許可他人行使軟件著作權(quán)的，應(yīng)當(dāng)訂立許可使用合同。許可他人專有行使軟件著作權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。

軟件著作權(quán)許可合同應(yīng)包括許可使用的軟件名稱，許可的權(quán)利性質(zhì)、種類、期間、地域范圍，許可費用及支付方法，違約責(zé)任等內(nèi)容。許可使用合同中軟件著作權(quán)人未明確許可的權(quán)利，被許可人不得行使。沒有訂立書面合同或者合同中未明確約定為專有許可的，被許可行使的權(quán)利應(yīng)當(dāng)視為非專有權(quán)利。

軟件著作權(quán)人可以全部或者部分轉(zhuǎn)讓其軟件著作財產(chǎn)權(quán)利，并有權(quán)獲得報酬。軟件著作權(quán)人轉(zhuǎn)讓軟件著作權(quán)的，應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。合同中應(yīng)當(dāng)寫明轉(zhuǎn)讓的軟件名稱、權(quán)利種類、轉(zhuǎn)讓地域、轉(zhuǎn)讓價金及支付方法、違約責(zé)任等條款。

訂立許可他人專有行使軟件著作權(quán)的許可合同、轉(zhuǎn)讓軟件著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓合同，可以向國務(wù)院著作權(quán)行政管理部門認定的中國版權(quán)保護中心登記。

中國公民、法人或者其他組織向外國人許可或者轉(zhuǎn)讓軟件著作權(quán)，應(yīng)當(dāng)遵守《技術(shù)進出口管理條例》的規(guī)定。

軟件著作權(quán)屬于自然人的，該自然人死亡后，在軟件著作權(quán)的保護期內(nèi)，其繼承人可以依照《繼承法》的有關(guān)規(guī)定，繼承軟件著作權(quán)人上述權(quán)利中除署名權(quán)以外的其他權(quán)利。

軟件著作權(quán)屬于法人或者其他組織的，法人或者其他組織變更、終止后，其著作權(quán)在規(guī)定的保護期內(nèi)由承受其權(quán)利義務(wù)的法人或者其他組織享有；沒有承受其權(quán)利義務(wù)的法人或者其他組織的，由國家享有。

（二）計算機軟件著作權(quán)的產(chǎn)生和期限

軟件著作權(quán)的產(chǎn)生，與其他作品的著作權(quán)一樣，實行的是自動保護，無須履行任何手續(xù)。《計算機軟件保護條例》第14條規(guī)定，軟件著作權(quán)自軟件開發(fā)完成之日起產(chǎn)生。根據(jù)《計算機軟件著作權(quán)登記辦法》規(guī)定，軟件著作權(quán)、軟件著作權(quán)專有許可合同和軟件轉(zhuǎn)讓合同可以到中國版權(quán)保護中心進行登記。這是為了促進我國軟件產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，增強我國信息產(chǎn)業(yè)的創(chuàng)新能力和競爭能力所采取的特別措施。盡管登記不是軟件著作權(quán)產(chǎn)生的條件，但登記能為著作權(quán)人提供證明其著作權(quán)的初步證據(jù)，而且國家鼓勵軟件登記，并對登記的軟件予以重點保護。因此，軟件著作權(quán)人還是應(yīng)當(dāng)按照《計算機軟件著作權(quán)登記辦法》的規(guī)定，進行著作權(quán)登記。

自然人的軟件著作權(quán)保護期，為自然人終生及其死亡后50年，截止于自然人死亡后第50年的12月31日；軟件是合作開發(fā)的，截止于最后死亡的自然人死亡后第50年的12月31日。

法人或者其他組織的軟件著作權(quán)保護期為50年，截止于軟件首次發(fā)表后第50年的12月31日；但軟件自開發(fā)完成之日起50年內(nèi)未發(fā)表的，不再予以保護。

四、計算機軟件著作權(quán)的限制

計算機軟件的著作權(quán)與其他著作權(quán)一樣，也受到法律的限制。我國對計算機軟件著作權(quán)的限制主要有兩個方面：

（一）軟件的合法復(fù)制品所有人的權(quán)利

軟件的合法復(fù)制品所有人享有下列權(quán)利：

1．使用，即根據(jù)使用的需要把該軟件裝入計算機等具有信息處理能力的裝置內(nèi)。

2．制作備份，即為了防止復(fù)制品損壞而制作備份復(fù)制品。這些備份復(fù)制品不得通過任何方式提供給他人使用，并在所有人喪失該合法復(fù)制品的所有權(quán)時，負責(zé)將備份復(fù)制品銷毀。

3．修改，即為了把該軟件用于實際的計算機應(yīng)用環(huán)境或者改進其功能、性能而進行必要的修改。但是，除合同另有約定外，未經(jīng)該軟件著作權(quán)人許可，不得向任何第三方提供修改后的軟件。

（二）合理使用

為了學(xué)習(xí)和研究軟件內(nèi)含的設(shè)計思想和原理，通過安裝、顯示、傳輸或者存儲軟件等方式使用軟件的，可以不經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，且不向其支付報酬。

五、計算機軟件著作權(quán)的登記

（一）申請人

軟件著作權(quán)登記申請人應(yīng)當(dāng)是該軟件的著作權(quán)人以及通過繼承、受讓或者承受軟件著作權(quán)的自然人、法人或者其他組織。軟件著作權(quán)合同登記的申請人，應(yīng)當(dāng)是軟件著作權(quán)專有許可合同或者轉(zhuǎn)讓合同的當(dāng)事人。

（二）登記機構(gòu)

國家版權(quán)局主管全國軟件著作權(quán)登記管理工作。國家版權(quán)局認定中國版權(quán)保護中心為軟件登記機構(gòu)。經(jīng)國家版權(quán)局批準(zhǔn)，中國版權(quán)保護中心可以在地方設(shè)立軟件登記辦事機構(gòu)。

（三）申請文件

申請軟件著作權(quán)登記的，應(yīng)當(dāng)向中國版權(quán)保護中心提交以下材料：（1）按要求填寫的軟件著作權(quán)登記申請表；（2）軟件的鑒別材料，包括程序和文檔的鑒別材料；（3）相關(guān)的證明文件。

軟件著作權(quán)登記時，申請人可以申請將源程序、文檔或者樣品進行封存。除申請人或者司法機關(guān)外，任何人不得啟封。

軟件著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或者專有許可合同當(dāng)事人，可以向中國版權(quán)保護中心申請合同登記。申請合同登記時，應(yīng)當(dāng)提交以下材料：（1）按要求填寫的合同登記表；（2）合同復(fù)印件；（3）申請人身份證明。包括自然人、法人或者其他組織的身份證明；有著作權(quán)歸屬書面合同或者項目任務(wù)書的，應(yīng)當(dāng)提交合同或者項目任務(wù)書；經(jīng)原軟件著作權(quán)人許可，在原有軟件上開發(fā)的軟件，應(yīng)當(dāng)提交原著作權(quán)人的許可證明；權(quán)利繼承人、受讓人或者承受人應(yīng)提交權(quán)利繼承、受讓或者承受的證明。

（四）登記

中國版權(quán)保護中心應(yīng)當(dāng)自受理日起60日內(nèi)審查完所受理的申請，對符合《計算機軟件保護條例》和登記辦法規(guī)定的申請予以登記，發(fā)給相應(yīng)的登記證書，并予以公告。

有下列情況之一的，不予登記并書面通知申請人：

（1）表格內(nèi)容填寫不完整、不規(guī)范，且未在指定期限內(nèi)補正的；

（2）提交的鑒別材料不是《計算機軟件保護條例》規(guī)定的軟件程序和文檔的；

（3）申請文件中出現(xiàn)的軟件名稱、權(quán)利人署名不一致，且未提交證明文件的；

（4）申請登記的軟件存在權(quán)屬爭議的。

六、計算機軟件著作權(quán)的侵權(quán)行為及法律責(zé)任

（一）承擔(dān)民事責(zé)任的侵權(quán)行為

除《著作權(quán)法》或者《計算機軟件保護條例》另有規(guī)定外，有下列侵權(quán)行為的，行為人應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任：

（1）未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，發(fā)表或者登記其軟件的；

（2）將他人軟件作為自己的軟件發(fā)表或者登記的；

（3）未經(jīng)合作者許可，將與他人合作開發(fā)的軟件作為自己單獨完成的軟件發(fā)表或者登記的；

（4）在他人軟件上署名或者更改他人軟件上的署名的；

（5）未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，修改、翻譯其軟件的；

（6）其他侵犯軟件著作權(quán)的行為。

（二）承擔(dān)綜合法律責(zé)任的侵權(quán)行為

除《著作權(quán)法》、《計算機軟件保護條例》或者其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，有下列侵權(quán)行為的，行為人應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任；同時損害社會公共利益的，由著作權(quán)行政管理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品，可以并處罰款；情節(jié)嚴重的，著作權(quán)行政管理部門并可以沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等；觸犯刑律的，依照《刑法》關(guān)于侵犯著作權(quán)罪、銷售侵權(quán)復(fù)制品罪的規(guī)定，依法追究刑事責(zé)任：

（1）復(fù)制或者部分復(fù)制著作權(quán)人的軟件的；

（2）向公眾發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播著作權(quán)人的軟件的；

（3）故意避開或者破壞著作權(quán)人為保護其軟件著作權(quán)而采取的技術(shù)措施的；

（4）故意刪除或者改變軟件權(quán)利管理電子信息的；

（5）轉(zhuǎn)讓或者許可他人行使著作權(quán)人的軟件著作權(quán)的。

有前款第1項或者第2項行為的，可以并處每件100元或者貨值金額5倍以下的罰款；有前款第3項、第4項或者第5項行為的，可以并處5萬元以下的罰款。

軟件復(fù)制品的出版者、制作者不能證明其出版、制作有合法授權(quán)的，或者軟件復(fù)制品的發(fā)行者、出租者不能證明其發(fā)行、出租的復(fù)制品有合法來源的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。

軟件的復(fù)制品持有人不知道也沒有合理理由應(yīng)當(dāng)知道該軟件是侵權(quán)復(fù)制品的，不承擔(dān)賠償責(zé)任；但是，應(yīng)當(dāng)停止使用、銷毀該侵權(quán)復(fù)制品。如果停止使用并銷毀該侵權(quán)復(fù)制品將給復(fù)制品使用人造成重大損失的，復(fù)制品使用人可以在向軟件著作權(quán)人支付合理費用后繼續(xù)使用。