第一篇 緒論

第一章 刑法性質(zhì)和犯罪分類

第一節(jié) 刑法性質(zhì)

刑法就是規(guī)定什么行為構(gòu)成犯罪和給予何種刑罰以保護(hù)社會免受侵害的法律。它包括具體犯罪的定義和刑事責(zé)任的一般原則。

依據(jù)西方關(guān)于社會二分法的傳統(tǒng)觀念，社會由兩部分構(gòu)成，即以權(quán)利為基礎(chǔ)的市民社會（不受國家直接干預(yù)的市民自治領(lǐng)域）和以權(quán)力為基礎(chǔ)的政治國家。調(diào)整市民社會關(guān)系的法律為私法，如民法；規(guī)定國家權(quán)力行使的法律屬公法，如行政法和刑法。刑罰權(quán)的主要使命是維護(hù)法律秩序，保護(hù)整體社會利益。刑罰權(quán)不是無限的，必須有度，超度行使便會侵犯市民權(quán)利。權(quán)力受權(quán)利制約才能做到適度。權(quán)力與權(quán)利相互依存，又彼此制衡，社會才能正常發(fā)展。否則，如果權(quán)力吞沒權(quán)利，便成專制主義；如果權(quán)利吞沒權(quán)力，便成無政府主義。“權(quán)利與權(quán)力加和守恒”，此消彼長，價值目標(biāo)通過制約達(dá)到平衡。這就奠定了近現(xiàn)代刑法必然同時具有維護(hù)秩序和保障人權(quán)兩種功能。刑法的兩種功能是美國刑法兼存階級性和社會性的實際表現(xiàn)。

刑事法律和民事法律的基本目的是相同的，即維護(hù)法律秩序。但犯罪和民事過錯是有原則區(qū)別的，主要在于制裁的嚴(yán)厲性不同：處理民事過錯以“付錢”為主；處理犯罪行為以“監(jiān)禁”為主。刑罰是專門用來對付犯罪的。犯罪和刑罰，互為因果。犯罪是刑罰的根據(jù)，從另一方面看，“沒有刑罰不為罪”（nullum crimen sine poena）。規(guī)定犯罪的法律條款由兩部分組成：被禁止的行為和科處的刑罰。不受刑罰制裁（沒有刑罰）的行為不是犯罪。刑罰是區(qū)分刑事法律和其他法律的最主要特征。根據(jù)這個理由，1924年美國華盛頓州的一個判決認(rèn)為，該州當(dāng)時的刑法關(guān)于盜竊罪的刑罰只規(guī)定“監(jiān)禁”一種刑罰，某法人團(tuán)體被控犯有盜竊行為，因為法人無法被判處監(jiān)禁刑罰，意味著“沒有刑罰”，所以該法人不能被判定犯盜竊罪，也就是“沒有盜竊罪”。

刑法和道德均為行為規(guī)范，在這個基本點上二者是一致的。道德是刑法的基礎(chǔ)，刑法是道德的底限。一般說來，犯罪是不道德的行為。刑事司法中的一些難題，如有關(guān)刑法“錯誤”方面疑難案件的解決，最后需要訴諸道德評價。但是二者也有不一致的情況，所謂有罪但并非不道德。例如，丈夫在身患不治之癥、痛苦萬分的妻子的再三懇求下，用藥毒死了妻子（安樂死亡）；哥哥殺死了奸淫胞妹并且作惡多端的弟弟（義憤殺人）；盜竊富商的錢財用來幫助窮人（劫富濟(jì)貧）；等等。有些地方法規(guī)出于狹隘集團(tuán)利益考慮把有些同道德毫不相干的行為規(guī)定為犯罪。例如，有的城市法規(guī)把星期日出售汽車規(guī)定為犯罪。另外，某些本來屬于道德范疇的東西，后來演變?yōu)榉煞懂牐蚨チ嗽缦鹊暮x。例如，“罪過”這個概念來源于道德觀念，一旦進(jìn)入刑法領(lǐng)域，就有了專門內(nèi)容——實施危害行為時的心理狀態(tài)。

刑法與政治的關(guān)系，一方面表現(xiàn)在刑事立法和刑事司法以刑事政策為導(dǎo)向；另一方面表現(xiàn)為刑事政策在刑事立法的框架內(nèi)發(fā)生作用。刑法與政治的更深層關(guān)系還在于國家權(quán)力結(jié)構(gòu)對刑法的影響。權(quán)力結(jié)構(gòu)指國家權(quán)力的組織形式。三權(quán)分立的權(quán)力結(jié)構(gòu)由美國憲法奠定。立法、司法、行政三種國家權(quán)力由于分立才能做到相互制約，防止權(quán)力濫用，以達(dá)權(quán)力適度行使的平衡態(tài)。這種權(quán)力結(jié)構(gòu)是罪刑法定原則和刑事司法獨立得以實現(xiàn)的根本保障。

經(jīng)濟(jì)是刑法的基礎(chǔ)。經(jīng)濟(jì)是刑法服務(wù)的對象，這是二者關(guān)系的一個方面。另一方面是，由于經(jīng)濟(jì)是整個社會生存和發(fā)展的物質(zhì)基礎(chǔ)，所以經(jīng)濟(jì)（生產(chǎn)力水平和經(jīng)濟(jì)形態(tài)）直接地和間接地影響犯罪態(tài)勢，經(jīng)濟(jì)決定各歷史時期的犯罪觀和刑罰觀，甚至最終影響刑罰種類的產(chǎn)生和消亡。例如，市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展導(dǎo)致死刑的逐漸減少和廢除。作為獨立刑罰方法的監(jiān)禁刑的產(chǎn)生也是經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定水平的結(jié)果。由于商品經(jīng)濟(jì)進(jìn)一步發(fā)展，封建制度下勞動者人身依附關(guān)系日益削弱，相應(yīng)地個人自由增多，因而個人自由與勞動時間的結(jié)合構(gòu)成個人財富。自由具有社會價值，剝奪自由便具有懲罰性。從根本上說，經(jīng)濟(jì)發(fā)展使人有了自由，因而自由才有失去的可能，經(jīng)濟(jì)發(fā)展產(chǎn)生了剝奪自由這種刑罰方法。

刑法的基本目的是保護(hù)社會免受犯罪侵害。在有些情況下，侵害是有形的，例如死了人，丟失了財產(chǎn)。有些情況下，侵害是無形的，例如名譽受到損害。在有些情況下，侵害僅僅表現(xiàn)為危險性，例如不少的未遂犯罪，被告人犯罪行為終了之后，沒有人受到具體損害，但仍然侵害了社會。

刑法的基本規(guī)則有五條：（1）根據(jù)公正比賽應(yīng)當(dāng)光明磊落（fair play）的觀念，要求事先公布刑法，使公民了解什么行為是刑法禁止的。刑法沒有溯及既往的效力，這個基本原則也可以表述為“法無明文不為罪”，“法無明文不處罰”。（2）沒有社會危害就不是犯罪。（3）僅僅是壞思想不是犯罪。（4）只有行為而沒有壞思想不負(fù)刑事責(zé)任。（5）有罪行為和有罪心態(tài)必須同時發(fā)生。