- 法律文明史(第12卷):近代亞非拉地區法(上卷):亞洲法分冊
- 楊翠柏 夏秀淵 金勛 柴松霞 李耀躍
- 31136字
- 2019-05-06 16:53:32
緒論
一、“亞洲法”與“近代法”概念辨析
世界上并不存在統一的亞洲法。法產生于社會,沒有共同的社會基礎,沒有統一的亞洲社會,也就不可能產生統一的亞洲法。學者為了研究的便利,也為了與歐美法相區別,于是按照地域特點,把存在于亞洲各國的法律制度、法律文化等概括稱為“亞洲法”。
在歷史長河中,亞洲內部也形成了特色鮮明的中華法系、伊斯蘭法系與印度法系。按照法國學者勒內·達維德教授的劃分方法,在世界五大法系中,亞洲占了三個。單從數量來看,亞洲對世界法律文明做出了重大貢獻。不過,從另外的角度看,這也說明,亞洲內部的國家、民族、宗教、傳統文化的復雜性。中華法系、伊斯蘭法系與印度法系雖然都生長發育、昌盛于亞洲,卻又能夠自成體系,彼此之間的差異明顯。
隨著亞洲各國工業化,經濟社會不斷發展,政治法律制度發生了深刻變革。傳統的中華法系、印度法系已然成為歷史,其影響也僅存于一些習慣法中。與此相反,伊斯蘭法仍在亞洲一些國家中沿襲,伊斯蘭法系仍是“活的法系”。伊斯蘭教在亞洲許多國家作為國教而存在,伊斯蘭法對穆斯林社會仍具有不同程度的約束力。不過,隨著穆斯林國家的資本主義發展與社會變革,伊斯蘭法在歷史中的特殊地位已經不復存在;在大多數穆斯林國家,世俗法取代了伊斯蘭法。
這些深刻的變化既是亞洲法發展變化的表現,同時也為未來亞洲法的發展打下了堅實的基礎。
隨著具有共通性的現代科學技術的廣泛使用,公民社會的逐漸形成,亞洲國家的社會基礎正在發生相同或者相似的變化,各亞洲國家的法律開始出現趨同現象。亞洲國家現在最缺乏的是政治家的智慧。政治家可以組織、引導、削減,乃至消除亞洲國家間的分歧,以建立亞洲版的“亞盟”。“亞盟”的建立將為具有超國家性質的亞洲法奠定現實的基礎。
由于本叢書在以后講現代法變革時很少涉及這些亞洲國家,所以書名是“近代亞非拉地區法”;書中實際內容一直寫到現代,更準確地說應是“近現代亞非拉地區法”。書名雖為“近代亞非拉地區法”,實為“近代亞非拉地區國家法”。之所以叫“近代亞非拉地區法”其主要理由是這三大地域在法律傳承與法律移植中有許多區域共性;第二個理由是本叢書已出版的書中使用了“近代亞非拉地區法”這一名稱。特此予以說明,希望讀者予以理解。
二、亞洲十三國法在亞洲法中的地位
《近代亞非拉地區法》亞洲分冊選錄了東北亞的韓國,東南亞的新加坡、馬來西亞、泰國、印度尼西亞、越南、菲律賓,南亞的印度、巴基斯坦,西亞的以色列、土耳其、伊朗、伊拉克,共計十三個國家,占到亞洲四十多個國家總數的30%左右。在這十三國中,既有科學技術與經濟社會高度發達、法制健全的新加坡、以色列、韓國等,也有現代與傳統交相輝映的土耳其、伊朗、印度、巴基斯坦、泰國、馬來西亞等,還有社會主義國家越南和剛剛經歷過激烈轉型的伊拉克等。這十三國基本能代表亞洲國家法的概貌。
中國、日本等國家在“法律文明史”叢書中專門列出,本書不再涉及。其余的亞洲國家,如蒙古、朝鮮、老撾、柬埔寨、緬甸、文萊、東帝汶、孟加拉國、斯里蘭卡、尼泊爾、不丹、馬爾代夫、阿富汗、沙特阿拉伯、也門、阿聯酋、科威特、阿曼、卡塔爾、敘利亞、約旦、黎巴嫩、格魯吉亞、亞美尼亞、阿塞拜疆、塞浦路斯、哈薩克斯坦、烏茲別克斯坦、塔吉克斯坦、吉爾吉斯斯坦、土庫曼斯坦,由于本書的篇幅所限,以及研究力量不足等多方面原因,暫未被納入本書,待以后時機成熟再進行增補。
三、亞洲傳統法律文化
近代亞洲法是在既有的亞洲傳統法律文化和西方法律移植的基礎上成長起來的。盡管印度法系、中華法系已然成為歷史,但是在西方法律移植到亞洲國家的時候,傳統法律文化還是存在的。所以,要探討近代亞洲法的成長,還需要回顧亞洲的傳統法律文化。
亞洲有著悠久的法律文明史。亞洲法律文明,先于西方法律文明千年之久。從原始社會脫胎的亞洲古國產生了世界上最早的法律制度—公元前3000至公元前2500年間兩河流域的楔形文字法、公元前2100年中國古代奴隸制法和公元前2000年的印度法等。在世界法律文明生長之初,最為后世稱道的,首推兩河流域的奴隸制法。因為這里擁有許多世界法律文明之“最”:兩河流域出現了最早的成文法—楔形文字法;兩河流域擁有迄今發現的世界最早的成文法典《烏爾納姆法典》(公元前21世紀);兩河流域制定了世界最早的、保留最完整的奴隸制法典—《漢謨拉比法典》。公元前2世紀至公元2世紀以《摩奴法典》為代表,印度形成了自己的法律體系。
從成文法編纂來看,其他亞洲國家受到中國、印度等奴隸法制、封建法制比較發達國家的影響。例如,越南15世紀的《洪德法典》曾受到中國秦律、漢律的影響,19世紀初的《嘉隆法典》則是以《大清律》為藍本;緬甸18世紀先后制定的《摩奴鎖律》和《摩奴基律例》,泰國19世紀初的《拉瑪一世法典》(又稱《三印法典》)等則明顯仿照印度的《摩奴法典》。
在亞洲法律發展歷程中,專制主義特色明顯。兩河流域早在烏爾王朝時期就確立了這一制度,古巴比倫王國實行的是君權與神權相結合的君主專制制度,古巴比倫國王是國家的最高統治者,集行政、立法、司法、軍事和祭祀大權于一身;穆斯林先知穆罕默德及其之后的哈里發把控立法、行政、司法和宗教大權;印度的國王把握著國家行政、軍事和司法的最高權力。東亞各國皇帝擁有統治人民的絕對權力,不受任何制約,皇帝的“言”與“行”就是國家的“法律”。
“權利”一詞來源于歐洲的法律文化。亞洲法律大都實行義務本位。伊斯蘭教本質上是法律的宗教,印度法的情形也頗相似。著名的《摩奴法典》首先是一部宗教典籍。由于這個緣故,傳統的伊斯蘭法和印度法既非世俗也非獨立的體系,與之相應的則是其義務本位的思想。這些正是它們與西方法制的根本區別所在。
受中華法系影響的東亞國家的習慣法也實行義務本位。
西方自古以來就從法律上規定了嚴格的一夫一妻制。從古希臘、古羅馬到中世紀歐洲,再到近現代,莫不如此。而在亞洲地區普遍盛行一夫多妻制。穆斯林男子依伊斯蘭教的教義可以娶四個妻子,古代印度三個種姓的男子都可以娶一個以上的妻子,婆羅門可娶四個,剎帝利可娶三個,吠舍可娶兩個,只有最卑賤的首陀羅才實行一夫一妻制。中華法系雖然規定實行一夫一妻制,但男子可以納妾,實際上也是一夫多妻制。
在亞洲,法律的宗教色彩和神權主義色彩比較濃厚,法律與道德規范及宗教相重合。佛教是世界三大宗教之一,創立于南亞地區,在以后的發展中相繼傳入亞洲其他各國。伊斯蘭教創立于阿拉伯半島,爾后流傳到亞洲、非洲和歐洲的許多國家;《古蘭經》作為伊斯蘭教的經典,不僅影響到穆斯林居住地區的文化發展,更成為伊斯蘭教國家的法律準則。此外,猶太教、印度教、錫克教等也在亞洲乃至世界其他地區產生深遠影響。
不僅印度法和希伯來法是法律與宗教合一的體系,就是巴比倫等世俗國家,也都宣稱法是神所授予,是神意的體現。古代亞洲各國法一般宣布為“神”所授予,披著“神意”的外衣,神的意志就是法律,其立法指導思想是神權主義。西亞國家信奉伊斯蘭教,實行伊斯蘭法,以《古蘭經》為主要淵源,教法(沙里亞)在它們的法律中是核心部分;還有一些亞洲國家的法律接受了印度婆羅門教法和佛教法,以《摩奴法典》為主要淵源。其他沒有受伊斯蘭法和印度法影響的一些國家,其法律也不同程度具有宗教色彩。除中華法系外,亞洲的另外兩大法系皆屬宗教法。
四、西方法律在亞洲的移植
到了近代,隨著歐洲資本主義的興起以及隨之而來的對外侵略擴張,仍然停滯于落后的封建社會的亞洲(東南亞個別地方還是奴隸制,甚至處于原始社會末期)和世界其他地區一樣,成為歐洲列強侵略和奴役的對象。
在近代之前,西方殖民者就開始了對亞洲的侵略。最早在亞洲進行殖民活動的是葡萄牙。1498年,達·迦馬繞過好望角到達印度西南海岸,在西南沿岸建立了幾個據點,并被任命為駐印度總督。隨后,葡萄牙把勢力擴大到馬來西亞、印度尼西亞和中國沿海等地。16世紀末葉開始,葡萄牙人基本上控制了印度洋,壟斷了當時的東西方貿易,稱霸東方達一個世紀之久。荷蘭步葡萄牙后塵,第二個來到亞洲。1610年荷蘭人在印尼設總督,隨后荷蘭為占領東南亞地區與葡萄牙人展開競爭,1641年占領了馬六甲。葡萄牙和荷蘭人還先后占領馬來西亞(當時稱馬來亞)。
繼葡萄牙、荷蘭之后,英法殖民者也相繼向亞洲擴張。英法憑借經濟和海上實力,與葡、荷在東方展開了激烈競爭,迫使葡、荷的殖民勢力在亞洲步步退卻。通過17—19世紀的殖民擴張和角逐,英國先后將印度、馬來西亞、緬甸等國變為自己的殖民地,法國則占領柬埔寨,把越南和老撾變成自己的保護國,并將三國聯合組成法屬印度支那聯邦。
在殖民統治時期,宗主國為了保護本國商人、廠主的利益,為了掠奪殖民地和附屬國人民,強制推行宗主國法律。西方列強的法律隨著炮艦、傳教士、商人和冒險家進入了亞洲。但這些地區原有的法律和習慣并沒有完全被取代。從宗主國的實際需要來看,為了進行殖民統治,需要西方的行政管理制度;為了調整各種商業活動,以保證對殖民地和附屬國人民的掠奪,需要采用西方國家的契約法、公司法、票據法和海商法等一系列法律。而就殖民地和附屬國人民的社會生活,就他們的內部關系來說,西方法制則是格格不入的,廣大農村地區更是如此,殖民主義者為了維持殖民地、附屬國社會的穩定,在某些領域保留了原有的法律與習慣。而且,利用當地的上層分子和統治勢力,是殖民主義者所慣用的方法,保留某些原有法律和習慣,有助于殖民統治。所以,在殖民主義入侵之后,亞洲國家的法律在公法、民商法和民事訴訟法等領域推行西方法律,而在身份、婚姻家庭與繼承方面則保留原有的法律和習慣。
西方列強為了確保其殖民利益,采用了四種方式在亞洲地區推行其法律。第一,只要非歐洲法律對殖民者有利,就立即予以承認;第二,對非歐洲法律進行“誤解”,使之對殖民者有利;第三,用新的法律規定否定殖民地法律的某些規定。殖民者不但宣布其占領的大部分土地為其所有,而且往往頒布新的法律改變土地所有權的歸屬,加速土地私有制的進程。第四,頒布新的法律使殖民地的傳統法律在實際上變形或解體。由于大陸法系和普通法系之間的差異,以及對殖民地統治策略和統治方式的不同,歐洲兩大法系的殖民國家在殖民地和附屬國推行本國法律的情況也有所不同。從大陸法系國家來看,一般是頒布法令將本國的法典和法律施行于殖民地,有時也頒布法令宣布在某些地區實行特殊規定。法國和西班牙、葡萄牙等殖民國家對其在亞洲的殖民地實行的是高度中央集權的“直接統治”政策,法律也實行“直接移植”的方式,即把宗主國的法律直接移植到其殖民地。
亞洲的伊朗、阿富汗、錫蘭(斯里蘭卡)在18世紀成為半殖民地。奧斯曼土耳其帝國名義上獨立,實則也是半殖民地。
隨著歐洲殖民者的侵入,近代歐洲法也輸入亞洲。從15世紀開始,荷蘭殖民當局便開始在印尼頒布法律。英國殖民當局直接將英國法原理、判例強行移植到海峽殖民地與緬甸。1800年,英國政府在檳榔嶼頒布了一系列的行政法令。1807年,頒布了正義憲章。此外,英國東印度公司在印度制定的法典和法令同樣適用于海峽殖民地及緬甸。1897年,英國殖民當局在緬甸設立了立法會議。1898年,頒布了緬甸法案13章,1922年設立了最高法院,從而迫使緬甸接受英國法。西班牙侵入菲律賓后,在菲律賓大力推行殖民法,甚至將西班牙的國內法也帶到菲律賓實施,如涉及到宗教事務、債務、抵押和贈與的福斯哥法,按羅馬法體例編纂的王室法典,涉及到契約、訴訟程序、犯罪和遺囑方面的判例匯編《阿卡拉法》等。此外,西班牙殖民當局還在菲律賓大力推行天主教會法,并把它作為民事法律的組成部分加以適用。天主教會在菲律賓享有對婚姻、家庭事務及普通刑事罪的司法管轄權。
近代亞洲法的發展經歷了曲折的歷程,我們可以總結出近代亞洲諸國法律史的一條基本線索:本地文明—地理發現—列強入侵—西法東漸—領事裁判權—獨立—外來法律與本地法律的融合。也就是說,近代亞洲國家的法律發展史,是多種法律要素自然遷移、強行移植、刻意仿效而又相互依存、兼容并蓄的歷史,尤其是西方法律要素的移植構成了亞洲國家法律發展的基本因素。
在近代亞洲各國,一方面,西方殖民者強行輸入西方法,另一方面,從19世紀中葉起,一些亞洲國家為救亡圖存,富國強兵,擺脫民族危機,建設自治國家,對本民族落后的法律制度進行改造,主動移植西方先進的法律,進行法律改革。
印度法制的近代化表現為兩條線索,一條是英國向印度輸入英國法。這一過程大體經歷了三個階段:1757—1833年為多法并存時期,英國在印度建立起英式二元制司法體系;1833—1858年英國通過總督參事會的立法、英王特許狀和國會立法以及英國法官根據“正義、衡平及良心”進行審判等方式統一印度法律;1858—1947年,英國人全面輸入英國法,先后頒行刑法典、民訴法典、刑訴法典、繼承法、公司法、契約法等,使印度傳統的法律退縮到婚姻繼承領域,印度最終被納入到英美法系。另一條是印度人自己對傳統法制進行改革,并爭取印度人參與立法,最終爭取獨立。印度教徒發動了印度教改革運動,革除了印度教中野蠻落后法律,他們從反對童婚、禁止寡婦改嫁、撒提制和多妻制入手,迫使殖民當局宣布撒提為非法,并頒布國民婚姻法,肯定寡婦有改嫁的權利并禁止童婚制和多妻制。印度教法的另一個重要的改革是反對種姓制度。伊斯蘭教法的改革運動晚于印度教法的改革,其目標是廢除伊斯蘭教的陳腐舊規,改革宗教儀式,取消多妻制,并提出印度總督立法會議應有印度人參加的要求。
西亞國家的法律移植和法律近代化以土耳其最為典型。16世紀末,奧斯曼帝國衰落,西方列強乘虛而入,占領了伊斯蘭國家的大片領土,隨之,包含現代理念的西方法律對伊斯蘭國家的法律形成沖擊。在內外交困的境況下,從18世紀末開始,奧斯曼帝國被迫進行了一些改革,其中許多內容取自西方模式。在法律改革方面,主要仿效法國法律,頒布了《商法典》、《刑法典》、《海商法典》,并于1876年頒布了帝國歷史上的第一部憲法。在引進西方法律的同時,奧斯曼帝國還根據西方國家的法典形式對傳統的伊斯蘭法規則進行整理編輯,取名為《馬雅拉》,實際上它是一部民事法律匯編。這是近代伊斯蘭法律史上政府對伊斯蘭法予以編纂并頒布的首次嘗試,也是使傳統法律系統化、明確化和近代化的最初探索,它一直在中東伊斯蘭國家發揮作用,黎巴嫩使用到1932年,敘利亞使用到1949年,伊拉克使用到1953年。一戰后,奧斯曼帝國解體,出現眾多伊斯蘭國家,但都淪為西方的殖民地或半殖民地,后來這些國家通過民族解放斗爭而獲獨立,但對西方法律的引進卻并未因此終止,其中大多數國家在法律近代化的改革中,繼續移植西方法律。土耳其建國后,廢除了已實行長達1200余年的哈里發制度,確立了政教分離的世俗化政策,先后頒布了民法典、民事訴訟法典、刑事法典、海商法典等,撤銷沙里亞法院,建立了世俗法院,在一般法院之外,還設立了行政法院和憲法法院。土耳其自18世紀向西方學習以來,進行了一系列的改革,大規模移植西方法律,包括憲法、行政法、民法、刑法、司法制度等。
繼土耳其之后,一些西亞國家,如敘利亞、利比亞、伊拉克和約旦,他們在保留伊斯蘭法基本原則和制度的前提下,通過移植引進西方法律來補充傳統法律之不足。東亞和東南亞國家也先后引進西方法律。
英國殖民者在亞洲地區的殖民地實行“間接治理”統治方式,允許殖民地居民保留其原來的法律,并盡可能由傳統的行政和司法機構管理當地事務。習慣法和可適用的伊斯蘭教法同時并存。
在西方法律和各國原有法律習慣并存條件下,亞洲原有法律和習慣一方面適用范圍逐漸縮小,另一方面本身也不斷發生變化,其原因有二:第一,殖民者取消或重新解釋某些習慣法。凡殖民當局認為某些習慣法違反“公平”和“正義”,就將該項習慣取消,或進行重新解釋。如按伊斯蘭教教法(沙里亞)的規定,若丈夫在沒有付清妻子的嫁資以前去世,妻子在對其遺產提出補償請求時,只是一個沒有保障的債權人。在印度的英國法院認為這與“公平”、“正義”不符,便從教法規則的一個例外中找出了“寡婦特留份”規則來代替前一個規則,所謂寡婦特留份,就是丈夫死后妻子可以優先占有丈夫遺產,以清償未付的嫁資。這實際上是用英國法對伊斯蘭教教法進行修改。第二,社會經濟條件變化對習慣法的沖擊。隨著亞洲地區商品經濟的發展、城市的出現和文化教育事業的起步,以及對外聯系的加強,各殖民地附屬國的社會經濟生活條件發生了很大變化,傳統習慣也不可避免地受到沖擊。
西方殖民者對亞洲的侵略和強行的法律輸出,使亞洲“個人和整個民族遭受流血與污穢、窮困和屈辱,”充分地暴露了西方殖民者在亞洲的惡劣行徑和野蠻本性。不過,西方法無疑是一種符合歷史發展潮流的先進文化。
一種先進的法律文化移植到一種相對落后的法律文化之中,通常要具備兩個條件:法律輸出方力量的強大和輸出法律文化的先進性,“法律繼受的發生至少是基于被繼受法律在思想和文化方面的強有力的地位,而這種強有力的地位又復以該法律乃屬強大的政治力量的法律為條件,假使這種力量仍然實際存在,假使這種力量及其文化至少還生機盎然和記憶猶在。”
西方法律文化體現了以工業文明為基礎的法律制度及其要求,它對以農業文明為基礎的亞洲地區法律文化的沖擊、滲透與改造,無疑又具有歷史的合理性和進步性。正是基于這一點,馬克思指出:“英國在印度要完成雙重的使命:一個是破壞性的使命,即消滅舊的亞洲式的社會;另一個是建設性的使命,即在亞洲為西方式的社會奠定物質基礎。”
從前資本主義類型的法律文化體系向資本主義類型的法律文化體系之轉變,從歷史意義上講乃是一種進步,體現了法律發展的一般規律。
東南亞國家在引進西方普通法和大陸法的基礎上建立起融古代中國法、古代印度法、伊斯蘭法、本國傳統法等多種法律要素相互依存、兼容并蓄的法律體系。
現在的印度、巴基斯坦和孟加拉,在近代統稱印度。印度法是世界上最古老的法律體系,曾經在印度、巴基斯坦、孟加拉適用,還適用于新加坡、馬來西亞、非洲東海岸的坦桑尼亞、烏干達和肯尼亞的少數民族。近代以前的印度法,以種姓制度為基礎,將宗教規范、道德準則和經過改造的原始習慣熔于一爐,具有封建社會甚至某些奴隸社會法制的基本特征。
現代印度法主要由英國法以及部分印度教法和伊斯蘭法組成。印度法律的近代化是在英國人統治印度時實現的。英國人統治印度之初,允許印度教徒適用印度教法、穆斯林適用伊斯蘭法。1857年,印度發生民族大起義。英國殖民當局認為,只有制定成文法典,才能迅速、有效地消除各種法規之間的沖突,用完整的資產階級法律觀念改造印度本土法,建立符合英帝國利益的統一法制秩序。1858年英國政府設立印度事務大臣和印度委員會統一處理涉及印度的事務,改變東印度公司以往對輸入英國法所持的消極態度,開始系統、完整地輸入英國法,其主要方法是頒布大批成文法典。根據1858年“英王告印度人民書”的基本精神,英國殖民當局制定成文法典的主要原則是:(1)印度法典應以英國法為基礎。(2)英國法在輸入印度之前,必須因地制宜地進行簡化和改造。(3)僅就某些主要法律內容編纂成文法典。(4)允許某些特別階層,在規定的時期內不受某些涉及特殊事項的成文法規的約束。(5)除某些例外,印度法典應是適用于所有印度居民的屬地法。(6)對伊斯蘭法和印度教法不應加以法典化。
英國在印度相繼頒布了《印度民事訴訟法典》(1859年和1908年)、《印度刑法典》(1860年)、《印度刑事訴訟法典》(1861年和1898年)、《印度時效法》(1859年)、《印度繼承法》(1865年和1925年)、《印度公司法》(1866年)、《印度契約法》(1872年)、《印度證據法》(1872年)、《印度特定履行債法》(1872年)、《印度流通票據法》(1881年)、《印度財產轉讓法》(1882年)、《印度地役權法》(1882年)、《印度信托法》(1882年)、《印度政府組織法》(1919年和1935年)、《印度貨物買賣法》(1930年)、《印度合伙法》(1932年)和《印度仲裁法》(1940年)等重要法典和法律。這些法典也受印度本土法的一定影響,是普通法觀點在理論上的系統化,是成文化的普通法。這些法典和法律的頒布使英國當局以法典化了的英國法迅速、全面地取代了混亂、落后的印度法,將印度法制完全納入普通法系的軌道。這些法典和法律不僅構成了近現代印度和巴基斯坦法制建設的基礎,同時也為英國的其他殖民地的法律近代化提供了榜樣。
從1765年至1947年,英國統治者先后在印度移植近代英國憲政制度,以及民法、刑法和司法制度,僅在婚姻、繼承、監護及收養等方面繼續保留相當一部分伊斯蘭法和印度教法,并且確立了所謂“法律面前人人平等”原則。
通過在印度頒布法典和法律,移植英國判例法體系、“公平正義”原則、遵守先例傳統和按英國普通法和衡平法程序受理訴訟案件等方式移植英國法,印度殖民地初步形成具有特色的法律體系,實現了法律制度的近代化。獨立后,印度原則上保留了英國殖民當局在印度施行的法律,繼續對傳統法律進行近代化。
伊斯蘭法的近代化始于土耳其奧斯曼帝國日漸衰落、伊斯蘭各國淪為西方殖民地之時。
伊斯蘭法自7世紀以后,到10世紀法律體系基本形成,但也從此走向保守和僵化。19世紀初,西亞、南亞和東南亞的伊斯蘭國家相繼淪為歐洲列強的殖民地。殖民主義瓦解了伊斯蘭世界的自然經濟,而原有的伊斯蘭法已經不能適應日益發展的社會和經濟需要。
“一戰”后,土耳其等少數獲得獨立的國家和西亞北非未獨立的國家繼續進行法律改革。1923年,土耳其共和國建立后,先后廢除了哈里發制度和沙里亞法院,在伊斯蘭國家中率先實行政教分離;同時還對“坦志麥特”時期的法律進行修改或廢除,更多地引入意大利和瑞士的法律。
“二戰”后,大批獲得獨立的穆斯林國家繼續進行自19世紀后半期開始的法律改革。約旦、敘利亞等以往較為保守的國家也開始大刀闊斧地改革,這種改革概括來說主要表現在:(1)限制伊斯蘭法適用的范圍,一般來說主要限制在宗教義務、宗教資金、身份、婚姻家庭與繼承關系方面。(2)在婚姻、家庭與繼承法方面雖然較多保留伊斯蘭法,但也不斷進行改革,并編纂成法典。(3)逐漸淘汰在此前一直負責執行伊斯蘭法的特別法院—“卡迪法院”,由普通法院負責審理涉及伊斯蘭法的案件。(4)憲法、行政法、民法(婚姻家庭和繼承法除外)、訴訟法、刑法等部門法不同程度地采納了西方法律的原則和制度,若同伊斯蘭精神相抵觸的,則在實踐中使用各種變通辦法使其在形式上同后者協調起來。
伊斯蘭教經過一千多年的傳播和發展,不僅是一種宗教,而且也是一種文化和習慣了的生活方式,伊斯蘭教法深深地凝結在廣大穆斯林的思想觀念和生活方式之中,試圖在短期內使他們改變長期形成的思想觀念和生活方式是不可能的。在近現代,伊斯蘭法的改革使西方兩大法系對伊斯蘭法系產生了一定影響,但這并未改變伊斯蘭法系的核心內容和基本特征,伊斯蘭法系在當今世界仍不失為一個獨立的法系,屬于伊斯蘭法系的眾多國家在亞洲國家中占有重要的地位。伊斯蘭法順應社會經濟發展要求和世界潮流,繼續進行改革,是穆斯林國家不可逆轉的時代潮流。
在西方法與本地習慣及法律融合后,亞洲的國家按照法律類型可以分為四類:一是普通法系類型的原英屬殖民地和附屬國,主要有印度、巴基斯坦、孟加拉、尼泊爾、斯里蘭卡、緬甸、新加坡、馬來西亞、巴林、文萊;二是大陸法系類型原屬法國、荷蘭、西班牙、葡萄牙、日本等國的殖民地和附屬國,或者其他受大陸法系影響大的國家,主要有韓國、越南、老撾、柬埔寨、印度尼西亞、泰國、黎巴嫩、伊朗、土耳其、敘利亞、也門和中亞諸國等;三是兼具大陸法系和普通法系特色的混合法類型的國家,如菲律賓和約旦等國;四是屬于伊斯蘭教法的國家,如阿曼、沙特阿拉伯等國。
在亞洲國家中,一些國家既接受了大陸法系或普通法,同時又保留了伊斯蘭教法,如巴基斯坦、伊朗、伊拉克和印度尼西亞等國。
在吸納近代西方法律精華的基礎上,亞洲法形成了自己的特色。亞洲各國獨立后,一般都保留了西方殖民者移植的法律。印度對獨立前英國殖民當局在印度實施的種種法律,原則上予以保留。1950年《印度憲法》第372條宣布:“一切在本憲法實施前在印度領土內有效之法律,應仍繼續生效,至由適當之立法機關或其他機構變更、廢止或修正時為止。”但是,獨立前英國法律與印度獨立、民主和共和原則相抵觸的除外。其他亞洲國家的憲法都有類似規定。
由于獨立前宗主國長期推行本國法律,西方法律在亞洲地區逐漸占了主導地位,傳統法律的適用范圍不斷縮小。所以,亞洲地區的法律可以劃入大陸法系或普通法系。雖然信奉伊斯蘭教國家的法律具有較多的獨特性,在現代穆斯林國家仍有很大影響,伊斯蘭法系可以視為一個獨立的法系。但從其同西方法律的關系這一角度來看,也可以把它們分別歸入大陸法系或者普通法系。
例如,“一戰”后初期,黎巴嫩和敘利亞曾淪為法國的委任統治地,它們的法律改革主要仿照法國模式。獨立后,這兩個國家頒布了大量法律。1943年,黎巴嫩以1930年的《意大利刑法典》和1932年的《波蘭刑法典》為基礎制定了刑法典;1943年,《黎巴嫩商法典》取代了奧斯曼帝國的老商法典;它雖以《法國商法典》為基礎,但也受到意大利和西班牙商法的影響。敘利亞采用了黎巴嫩的刑法典,其商法典也受到黎巴嫩商法典的強烈影響,它的刑事訴訟法典是受黎巴嫩、法國和埃及法律的影響。這兩個國家仍有雙重的法院組織,不過,“沙里亞”法院僅對人法等享有管轄權。沙特、科威特、阿聯酋等國則都把伊斯蘭法作為基本法,在此基礎上,仿效西方法制定了一些部門法,如《刑法典》、《刑事訴訟法典》、《商法典》等。這些國家的法律仍然可以劃入大陸法系。
經過獨立前后的發展,許多國家的法律在受到歐洲法律影響的同時,也逐漸形成了自己的特色,已經不再是純粹的大陸法或普通法。原屬大陸法系而后又受到普通法系影響者,可舉韓國為例說明。20世紀50年代六法全書的制定標志著韓國法律近代化進程的基本完成,從總體上看,韓國法律屬于大陸法系,尤其在私法領域,更多地體現了德國法和日本法的特色。韓國現行的商法典主要模仿了日本的商法典,規定了總則、商行為、公司、保險、海商等方面的內容。韓國的訴訟法,從整體上說,受日本訴訟法的影響很深,是屬于大陸法系的。由于韓國在“二戰”后曾為美軍所占領,故又受到了美國法的影響。因此,韓國民訴法整體上是大陸法系的,但其“口頭證據規則”是帶有普通法系特色的制度;它的刑事訴訟法的框架體系是大陸法系的,但其訴訟的程序構造則是普通法系的,如原被告作為整個案件的爭訟當事人,處于平等地位,相互對抗,法院僅僅以第三者的身份對案件進行公斷。同時,韓國法還保留了中華法系的一些傳統。
另外一些亞洲國家的法律還形成了不同于所屬法系的特點。印度古代曾經擁有悠久而燦爛的法律文化,伴隨著宗教傳播到東南亞、東亞一帶,形成了亞洲三大法系之一的“印度法系”。近代淪為英國殖民地以后,印度傳統法律文化發生了根本性的變化,印度社會接受了現代西方法制文明,加入了普通法系的行列。印度法律近代化的歷史,也是其法律逐漸融入普通法系的歷史。印度憲法主要參照了英國與美國的憲法,確立以議會為前提的總統制和中央擁有廣泛權力的聯邦制。1860年《印度刑法典》曾受到《法國刑法典》和美國《路易斯安那刑法典》的影響;印度不但未設民事陪審,刑事陪審也只是規定由各邦自行決定是否設立,1955年成立的法律委員會建議干脆取消陪審。雖然直至今日,印度屬于普通法系的屬性并沒有改變,但作為歷史上印度法系的發源國及曾深受伊斯蘭法侵入的印度,在法律體系和內容方面始終保留了印度法系的一些痕跡。
為了促進本國經濟的發展,以經濟獨立鞏固政治獨立,并逐步提高人民的生活水平,提高國際地位,亞洲國家在繼承殖民地附屬國時期法律精華的基礎上,堅持法律的近代化,改造、更新傳統法律文化,借鑒世界各國優秀的法律原則和法律制度,創造出富有自己特色的現代法律制度。
任何一個國家的法律都不可能完全脫離本民族傳統,亞洲國家的傳統習慣法在不同程度上保留了下來。獨立后,印度政府意識到屬人法尤其是印度教法的混亂狀態是法律現代化的巨大障礙,決定對印度教法進行整理和編纂,使其法典化和系統化。1955年至1956年間,印度議會先后通過了《印度教婚姻法》、《印度教未成年人和監護法》、《印度教收養和贍養法》、《印度教繼承法》四項法規,統稱《印度教法典》。《印度教法典》不僅從內容上對傳統印度教法進行了系統整理,清除了其中野蠻、落后的規定,肯定了印度教法的精華;同時,還從形式上統一了印度教法的規范。通過對印度教法的整理和編纂,使得印度不僅保留了傳統的印度教法,而且實現了傳統印度教法律的現代化。不過,在廣大農村,古老的習慣法仍被沿襲下來。
現在,亞洲國家形成了近代法律和傳統法律相結合的特點。如在西亞大多數國家,立法是首要的法律淵源,伊斯蘭法只是作為補充,西方法、伊斯蘭法與習慣法共同存在;在司法審判方面,則以沙里亞法院和世俗法院并存為特征。在馬來西亞,世俗法與伊斯蘭法平行實施,同時又相互獨立。新加坡是以多種種族和多元文化為基礎的社會,其法治的結構與運行既不同于西方國家,又不同于傳統的東亞國家,新加坡還保存了肉刑。在東南亞國家,習慣法以口頭方式繼續存在,尤其在廣大農村地區。
歷史和傳統是無法割裂的,傳統注定要對現實產生影響,任何一個社會都不能完全擺脫與過去傳統的聯系。“在亞洲和非洲的新興國家中,傳統的理想、信仰、依屬和習慣做法還沒有屈服于統治者所實行的仍然相當薄弱的理性化措施。”傳統法律對亞洲國家來說,既是一個巨大的包袱,又是一份寶貴的遺產。充分發掘傳統法律文化中符合人類社會發展要求和現代法治原則的內容,改造、更新傳統法律文化中落后的成分,尋找到傳統法律文化與現代法治文明的契合點,是一項綜合的社會工程,不僅需要對傳統法律文化作符合時代潮流的修正,還需要政治、經濟、文化等各個領域的協調和配合,才能全面發揮其應有的社會功效。因此,亞洲國家法律發展之路,將是漫長而不平坦的。
五、亞洲國家憲政制度發展
民主憲政是人類政治發展的共同目標和理想。然而,每一個國家、民族都有自己獨特的歷史文化傳統,在憲政發展中面臨不同的國內外環境,使各國民主憲政道路呈現出多樣性。
亞洲國家獨立后,都先后制定了憲法。這些憲法是多種多樣的,處于不斷變動和發展之中。大體有以下類型:(1)議會共和制。即以議會為國家政治的中心,掌握國家的最高權力,政府向議會負責。總統由選舉產生。實行這種制度的國家主要有:印度、新加坡、土耳其等。(2)總統制。即總統既是國家元首,又是政府首腦,掌握行政權力。亞洲的印度尼西亞、菲律賓、孟加拉國、敘利亞等國家均實行這種政體。(3)君主制。又分三種:議會君主制,君主不掌實權,議會是最高立法機關,國家行政權由內閣掌握,如泰國、馬來西亞等;絕對君主制,君主擁有國家最高權力,如沙特阿拉伯、阿曼等;二元君主制,君主為國家元首,議會為立法機關,內閣既向君主負責,又向議會負責,但國家實權掌握在君主手中,如約旦、科威特、卡塔爾等國。(4)軍人政權。即軍人掌權的軍事專制統治。亞洲部分國家建立了軍人政權。(5)政教合一制和黨政合一制。前者是伊朗伊斯蘭共和國,國家元首或總統由公民投票產生,負責簽署議會決議,提名總理人選,但國家最高領導人不是總統,而是宗教“領袖”。后者實際是通過憲法或法律,直接把執政黨確定為國家的最高權力機構,如緬甸等國。政黨制也有一黨制、兩黨制、多黨制以及禁止一切政黨活動等形式。
以本書所選十三國為代表,亞洲各國經過艱苦努力,先后建立起了以西方為榜樣的憲政制度。土耳其是較早進行政治改革,建立近代憲政制度的國家。在19世紀開始憲政道路探索的國家有土耳其與英國屬地印度。從19世紀中后期開始,奧斯曼帝國就開始了持續的以西方為榜樣的法律改革,1876年,阿卜杜爾·哈米德頒布了帝國第一部憲法。土耳其在亞洲國家憲政歷史上走在前列。19世紀末,印度也在建立憲政制度的道路上探索。1892年《印度參事會法》使印度國大黨等團體的民族活動家進入立法會議,并確認了選舉原則,賦予了立法參事會對行政部門的某種監督權。印度尼西亞殖民政府于1854年頒布的東印度行政法規,規定關于殖民地的立法由國王和國會共同制定。1899年1月21日頒布的《菲律賓共和國政治憲法》,又稱《馬洛洛斯憲法》。《馬洛洛斯憲法》是菲律賓歷史上第一部憲法,同時也被稱為亞洲第一部民主憲法。1867年,通過英王敕令的形式頒布了《海峽殖民地憲章》。該憲章規定,海峽殖民地效仿西方三權分立的模式建立起自己的政治體制,按照英國的法律思想與傳統實行法治管理。1895年,英國殖民政府頒布馬來成文憲法。
進入20世紀,更多的亞洲國家加入了建立以西方憲政為模板的本國法律改革進程。1909年土耳其兵變之后頒布憲法,確立君主立憲政體,規定對公民權利進行保護。1923年土耳其共和國成立;1924年頒布新憲法。該憲法規定,土耳其為民主共和國;國家的權力機關和立法機關都是大國民議會;總統由國民議會選舉產生;總統從議員中選擇并任命總理;總理及內閣對議會負責。
1906年8月,伊朗穆扎法魯丁國王宣布立憲,頒布了伊朗近現代史上第一部憲法。該憲法根據1830年的《比利時憲法》制定,具有資產階級民主革命憲法的色彩,有一定的進步意義。這部憲法基本上確立了伊朗適用政教合一的君主立憲的政治體制,國王是憲法的執行者,它分別確定了立法、行政和司法三種權力的界限。該憲法后來又經過多次修訂。
1932年6月,泰國拉瑪七世簽署了臨時憲法,從此結束了暹羅700年歷史的君主專制制度,開始了君主立憲制的新時代。國家最高之權力為人民所有;國王是國家最高的領導,人民議會有權制訂一切法律,經國王頒行后即生效力;如國王不承認,由議會審查后認為應頒布者,也成為有效力之法律;成立臨時議會和臨時內閣;在構成上,內閣由新舊政治派別的代表組成,貴族失去了席位,而中產階級勢力增長迅速,但也保留有許多舊職人員。同年12月,拉瑪七世頒布了泰國歷史上第一個永久憲法—《暹羅國憲法》。這部憲法被明顯打上了保守派的烙印,臨時憲法對國王權限的約束幾乎全被取消。
1921年,伊拉克成為一個獨立的君主制國家。1924年英國殖民政府強行頒布伊拉克臨時憲法,這是伊拉克的第一部憲法,1925年3月21日經國王頒布實施。憲法宣布伊拉克是一個獨立、自主的主權國家,并且規定國王、國會、內閣、高等法院等的權力,確立伊拉克為君主立憲政體。該憲法深受英國法制傳統影響。
“二戰”結束后,韓國、印度、巴基斯坦、馬來西亞、印度尼西亞、越南、菲律賓、伊拉克等國家先后獨立,并制定獨立憲法。亞洲國家走向憲政發展之路。
1935年《印度政府組織法》在省一級建立了責任政府體制,確立了印度省自治的體制,這些組織法為獨立后的印度憲法奠定了基礎。印度在1947年獨立后繼承了英國人留下的憲政框架。1949年11月26日,印度共和國憲法在印度制憲會議正式獲得了通過,于1950年1月26日正式生效,該憲法是印度現行憲法。這部憲法在英國憲法和美國憲法的基礎上產生。印度憲法的序言規定將確保一切公民的民主、自由和平等,特別是要建立一種以平等為基礎的政治民主結構。
1946年11月通過了越南人民民主國家的第一部《憲法》。1956年,巴基斯坦第一部憲法即《1956年憲法》誕生。1958年伊拉克共和國頒布了臨時憲法,并在農業、工業等相關行業相繼頒布一系列法令,旨在促進國家經濟發展,擺脫英國對其將近四十年的控制。
20世紀中后期,韓國、新加坡、馬來西亞等告別威權政治,印度尼西亞、菲律賓告別了軍事強人統治,制定新憲法,實行普選和競爭性政黨制度。
韓國憲法非常明確地規定了一系列西方民主憲政的原則,如三權分立、憲法監督、地方自治和保障公民的基本人權等。1987年10月,韓國全民公投通過了第九次修訂的“第六共和國憲法”,規定總統既是國家元首又是行政首腦,由公民直選產生,任期5年并不得連任,一院制國會是立法機關,可以彈劾總統、總理,可以要求行政官員到國會備詢。新設了憲法法院,從制度上保障了違憲審查和憲法訴愿,從此韓國的憲法不再是掌權者的飾品,而是成為保障公民基本權利的名副其實的權利大憲章。1992年12月,韓國基本完成了民主轉型任務。
馬來西亞憲法不僅明確規定憲法是聯邦的最高法律,并且規定公民享有言論、集會、結社、宗教信仰等自由,人們在法律面前人人平等,同時強調憲法保障制度。1958年5月28日,英國與新加坡達成關于新加坡實行內部自治的協議。12月,英國女王頒布敕令公布《新加坡自治憲法》。1965年8月,新加坡與馬來西亞正式分離成為兩個獨立國家。12月,新加坡議會制定《新加坡共和國獨立法》。經過多次修改,形成了獨具特色的新加坡憲政體制。這種憲政體制既有西方憲法模式的影響,又有明顯的東方文化特點。
1957年8月,《馬來亞聯邦憲法》生效,馬來西亞于同日宣布獨立。1963年9月,馬來西亞聯邦成立,《馬來亞聯邦憲法》即改名為《馬來西亞聯邦憲法》,此后,馬來西亞聯邦會議以憲法修正案形式多次對憲法進行修訂。《馬來西亞聯邦憲法》受到英國憲法和美國憲法影響。憲法中有關君主立憲制、責任內閣制、下院多數黨領袖組閣、國會兩院權力的分配等內容,基本上仿效英國的制度;關于聯邦與各州的關系,如實行聯邦制、聯邦和各州的權力劃分、各州均有自己的憲法和法律等,則受到美國憲法的影響。
泰王國政變與修憲頻繁發生,自1932年實行君主立憲制以來,至2010年,泰國總共發生了26次政變,修訂了18部憲法。根據憲法規定,泰國實行君主立憲制,國王是國家元首,最高立法機關為兩院制國會、選舉產生的政府行使行政權。泰國現行憲法在堅持君主立憲原則的前提下,體現了較多的民主性,在憲法中明確宣布泰國是以國王為國家元首的民主制度的國家,國家權力來自人民,并且規定了比較廣泛的公民權利和自由。
以蘇加諾為首的獨立籌備委員會制定1945年憲法,又稱四五憲法,印度尼西亞第一部憲法就此誕生。印度尼西亞憲法經過多次修訂。根據憲法規定,印尼實施總統制。共和國總統根據憲法掌握政府的權力,總統是政府的最高負責人。2002年8月,印尼人民協商會議通過憲法修改案,規定印尼是單一的共和制國家,總統為國家元首,由全民直選產生,每屆五年,至多只能連任兩屆,立法機構由人民代表會議(國會)和地方代表理事會共同組成,有權彈劾、罷免總統。2004年印尼共有五對總統副總統候選人參加角逐,這次大選被認為是印尼民主化的重要進程。國家立法機構是人民協商會議和人民代表會議,前者相當于上議院,后者相當于下議院。印尼人民協商會議是國家的最高權力機構,憲法規定最高法院及其他司法機關根據法律行使司法權。憲法第三修正案確立了憲法法院,它賦予憲法法院根據憲法復審成文法并做出最后決定的權力;裁決有關權力來源于憲法的國家機構行政權的爭議;解散政黨;以及解決有關大選的爭議;同時,憲法法院還有權裁決人民代表會議有關所謂總統或副總統違法行為的決定。
1956年北方越南民主共和國決定成立憲法修改委員會,負責擬定、修改憲法。1959年通過新憲法。該憲法主要內容為規定越南是工人階級領導的、以工農聯盟為基礎的人民民主國家。南方越南共和國分別在1956年和1967年通過憲法,按照法國模式制定相關法律。1976年越南宣布全國統一,定國名為越南社會主義共和國。1980年制定新憲法,越南社會主義共和國是無產階級專政國家,越南共產黨是領導國家、領導社會的唯一力量,一切權力屬于人民。
菲律賓獨立之后,馬科斯總統曾頒布了《馬科斯憲法》,該部憲法對1935年憲法中的殖民殘余進行了修改和補充。憲法規定菲律賓為共和國,立法權由一院制的國民議會行使。總統是國家元首和政府首腦,又是三軍最高司令官。1987年新憲法規定,“菲律賓是一個民主共和國”,菲律賓實行美國式的民主政治制度,為實行三權分立制度作了原則性的規定。同時,菲律賓憲法還規定“其主權屬于人民,政府的一切權力來源于人民”。
印度自認為是世界上最大的民主國家。現行憲法1950年1月生效,后經多次修訂。印度憲法確立了聯邦制的國家結構形式;宣告憲法至上原則,設置了獨立的司法機關以解決聯邦事務。在政權組織形式方面,印度憲法采用以議會為前提的總統制,最高行政機關是以總理為首的部長會議,由總理、內閣部長、國務部長和副部長組成。印度立法權由聯邦中央和各邦分別行使,憲法劃分了各自的立法權限。印度憲法體現了分權與制約原則,總統為法定國家元首,但實際的行政權力由總理和部長會議掌握。
巴基斯坦先后頒布過三部憲法和多部憲法修正案。《1956年憲法》是巴基斯坦的第一部憲法,具有重要的歷史地位,其所確立的許多基本原則為后來的憲法所繼承和發展。《1962年阿尤布·汗憲法》堅持聯邦制政體,改行總統制,總統大權獨攬,不僅是國家元首,同時也是政府首腦和武裝力量最高統帥,在立法、行政和財政方面享有廣泛權力。現行《1973年布托憲法》限制總統權力,擴大總理和議會的權力,明確聯邦和省的關系,從而為巴基斯坦民主憲政的發展奠定了基礎。巴基斯坦已基本建成較為典型的立法、行政、司法三權分立的現代國家政治制度。
1948年以色列建國后,逐漸形成了其獨具特色的非成文憲法體系。其憲政法律由有關國家基本制度與國家機構,以及公民基本權利等數個單獨的法律構成。國家機關依據“三權分立,相互制衡”的原則設立,即立法權、行政權、司法權分別由議會、政府和法院實行,總統只具有禮儀性的職權,以總理為首的內閣擁有較大的權力。
六、亞洲國家建立了較為完善的現代人權保護制度
人權是公民基本權利的來源,公民的基本權利是對人權的憲法化。亞洲各國均采取不同的措施來加強對人權的保護。以本書所選的國家為例來予以分析。
1948年7月17日制定出的韓國憲法規定國家保障基本人權。1960年6月15日第三次修改憲法的主要內容就是強化公民基本權利的保障,第八次修改憲法增加了追求幸福的權利及環境權等憲法權利,并禁止連坐制,公民基本權利得到了伸張。1987年10月,韓國通過第九次修憲制定出現行憲法,該憲法對基本人權給予了充分保障,強化了人身自由和表達自由,保障勞動三權及實施最低工資制等大大拓寬了基本人權的范圍。從金大中(1924—2009年)政權開始,人權團體積極籌備成立“國家人權委員會”,通過反復討論,2001年韓國正式成立獨立的“國家人權委員會”。同樣由人權團體倡導的制度有“特別檢察官制度”,該制度因法務部的反對最終沒能成為常設制度,只是臨時運用于1999年末的2起個案。該制度主要內容為:大韓律師協會推薦的候選人中,總統任命一人擔任“特別檢察官”,由該特別檢察官指揮另一名特別檢察官助理和特別偵查官,對特定案件進行60日的偵查工作。該制度的主要目的在于確保偵查的公平客觀性。韓國在人權保障制度方面的成功經驗值得我國學習和借鑒。
作為新獨立國家,新加坡憲法突出地加強了某些基本權利,如宗教信仰自由、言論自由和公民的平等權利,并且新加坡司法制度的根本原則是群體利益至上。
馬來西亞對人權的保護主要體現在憲法的第二章:公民的基本自由權。主要內容有:公民人身自由權不得非法干涉,禁止奴役和強迫勞動;享有言論、集會、結社、宗教信仰等自由及法律面前人人平等;刑法不得溯及既往和重復審判,平等受教育權和財產權利保障。
1949年泰王國憲法規定人民有較大的自由權,包括擁有自由組織政黨的權利;1991年出臺的泰王國臨時憲法擴大和保護了公民的權利和自由,憲法將公民的權利和義務分別規定,同時在內容上擴大了自由、權利的種類和范圍。1997年泰王國憲法確認了大量國民的權利,包括免費教育的權利,傳統社區的權利,和平抗議政變的權利和義務,以及獲取權利的方式。
印度尼西亞1945年憲法原文僅有六個條款明確地論及人權,涉及15項人權原則,其關于人權方面的主要規定是:凡公民不論在法律上或在政府中都有同等地位,必須遵守法律和政府政令;每個公民有合乎人道的謀生權利;以法律明文規定結社、集會、言論與出版自由;國家保證每一居民有信仰各自宗教的自由以及根據宗教和信仰舉行其宗教儀式的自由;每一公民有受教育的權利;政府發展民族文化;貧苦無依靠的人和兒童歸國家撫養等。但是1998年哈比比政府宣布了一個關于人權的全國行動計劃。人民協商會議也迅速作出回應,頒布了一部有關人權的人協法令。新一屆人民協商會議在此法令的基礎上修改和插入條款,以作為2000年的第二憲法修正案。
越南關于個人自由權利方面的法律有1957年頒布的《報紙制度規定》、《集會自由權規定》和《保障人身自由與住宅、財務、通信不受侵犯的權利規定》等。公民的基本權利和義務是1992年憲法中的重要內容,也是公民其他權利和義務的基礎。公民的基本權利包括政治權利和自由,人身人格權利,經濟、社會、文化權利,特定人的權利幾個方面。
菲律賓1902年由美國制定的《菲律賓法案》中就引入了《人權法案》相關內容,將其中除陪審權以外的其他權利擴展到菲律賓,規定公民人身權利和財產權利不可侵犯。此后在1986年憲法中也專門規定了人權保護,規定人身自由權是公民最基本的自由權利,且宗教信仰自由,不抱歧視或偏見,自由信奉宗教及舉行宗教儀式,應永遠予以允許。
印度在憲法中對人權進行保護,印度憲法在很大程度上參考了美國憲法中的基本人權設計。1949年通過的《印度共和國憲法》中規定的基本權利突出了平等的權利,其中廢除“賤民制”并禁止以任何形式實行“賤民制”,將憑借“賤民制”而剝奪他人權利的行為視為犯罪行為予以處罰。
巴基斯坦憲法對于信仰自由做了細致的規定,其本國人民的宗教自由權利起碼在法律條文上已經得到充分保障。這說明作為傳統伊斯蘭國家的巴基斯坦在憲政發展和人權保障方面取得了可貴的進步。另外一個重要方面在于婦女運動和婦女組織正在巴基斯坦日益發展起來,它們在巴基斯坦人權運動中發揮著日益重要的作用。隨著婦女運動的興起和婦女人權理論的提出,尋求性別平等和對婦女實行傾斜保護逐漸成為相關國際公約和各國婚姻家庭立法的宗旨和目的,巴基斯坦自然也不例外,其先后制定了一系列婚姻家庭成文立法。巴基斯坦刑法的每一個修正和完善也都體現出人權保護的發展和社會的進步。
1992年以色列通過的《人的自由和尊嚴法》以及《職業自由法》填補了它在保障公民權利領域的立法空白。借由這兩部基本法,兼以判例作為依托,以色列最高法院進行了一系列旨在擴張自身權利、限制議會權力的改革。這一系列的改革不僅改變了以色列基本法的地位,還深刻影響了以色列內部公權力的劃分。上述法律活動以及其后所產生的改革并稱為以色列“憲法革命”。
土耳其的人權保護在一定程度上是受到了“脫亞入歐”的推動,為了加入歐盟,土耳其接受了歐盟對其刑法提出的批評,重新按照歐盟對人權等問題的要求制定了一部刑法典,在刑事責任能力問題方面,有關對特殊人群的規定在這部法典中向歐盟的規定靠攏。
伊朗的人權保護主要體現在刑事訴訟方面,法律規定了對于伊朗公民的扣押和拘留必須要有法律上的原因,這是人權保護的一個重要方面,在訴訟的初步調查程序中,對個人的任意拘留是被禁止的。
伊拉克主要通過憲法來確認基本人權。例如根據憲法第18條的規定,在伊拉克享有公民權的基礎是其為伊拉克人,而只要父母一方為伊拉克人,子女即為享有公民權的伊拉克人。其國籍以出生地為原則,并且允許雙重國籍存在,但是處于領導職位或涉及國家安全的人員除外。另外,自1969年《刑法典》頒布以來,伊拉克也為保護公民人權作出了不懈努力,在制定《刑法典》、其他刑事法律和簽訂人權協議的時候,就一直呈現著與國際人權保護的契合。
七、亞洲國家建立了較為完備的公民法律體系
在憲法之外,亞洲十三國基本上都建立了較為完備的公民法律體系。
韓國公民法律體系的真正發展開始于1948年韓國獨立之后,隨著對人權保障及經濟改革的重視,公民法律體系逐漸完善。在行政法方面,雖然韓國沒有一部行政統一法典,但有關行政組織、行政行為及其行政救濟的無數法律規范構成一套完整的法律體系。韓國現行刑法頒行于1953年,該刑法典參考了世界各國現行刑法及改訂草案,排斥獨裁的政治因素,保護公民的基本權利,同時注重保持和弘揚民族固有的美德和風俗,在刑法理論體系上力求選擇中正的學說適應現實需要,該刑法典于1988年起進行修訂,最終于2001年12月通過其修正案。隨著韓國經濟的高速增長及重大社會變革,為了應對犯罪現象日趨多樣化和復雜化,韓國還制定了以《社會保護法》、《國家保安法》、《關于特殊犯罪加重處罰法的施行令》等為代表的諸多刑事特別法,這些法律為公民生命、經濟及人身安全提供了有效保障。韓國現行民法典制定于1958年并于1960年開始實施,整個民法采用的是潘德克頓體系。此外,一系列調整民事實體權利義務關系的單行法與民法典共同構成了韓國民法體系。為了保護公民有尊嚴的生活,保護均衡的國民經濟的增長,穩定和維持恰當的分配,防止經濟壟斷、經濟權利的濫用和達到經濟的民主化,韓國制定了許多有關經濟的法律,大致可劃分為租稅法、商法、社會與勞動法、衛生及環境法等四大方面。
新加坡經過不懈的努力已經由東方式的人情社會轉變成為一個法制完備的國家。新加坡立法嚴格細密,大至政治體制、經濟體制、經濟管理、商業往來、公民權利和義務,小到旅店管理、停車規則、鈔票保護、公共衛生,甚至人們的言談舉止、衣食住行,都有相應的法律規定。新加坡法律體系的一個重要特點在于盡可能地把公民的道德行為規范層次上的許多內容法制化,將其轉化為規章制度和法律條文。由于受到英國殖民統治的影響,新加坡總體法律體系與英國相似。在成文法方面,新加坡的法律體系分為三個層次,即憲法、法律法令和附屬立法。新加坡刑法發展于1826年,獨立后形成了《新加坡共和國刑法》沿用至今,是新加坡嚴刑峻法特征的典型代表,整個刑法體系由《新加坡刑法典》、單行刑事法律和規定于其他法律中的附屬刑法規范組成,遵循群體利益至上的根本原則,“剛柔并濟,以剛為主”。雖然新加坡的民商事法律規范分散在數十部制定法及普通法中,并未形成嚴格意義上的民法典,但是在財產法、合同法、知識產權法、繼承法及商法方面特色鮮明。新加坡在獨立后經濟上取得了突飛猛進的發展,形成了完善的經濟法律體系,競爭法、銀行與金融法特色鮮明。
獨立以后,馬來西亞本土和傳統的價值觀開始在其法律體系中顯現并不斷得以加強,整個立法的突出特點在于關注弱勢群體并確實有效解決貧困人口生存與發展問題,值得其他發展中國家關注。
馬來西亞現行刑法典于1976年3月開始實施,具有一定的伊斯蘭特色,其中法典分則所規定的鞭笞刑對遏制犯罪起到了較好的作用。值得一提的是馬來西亞十分重視青少年犯罪,《少年法院法》是其刑事立法特色之一。馬來西亞與新加坡相似,至今沒有一部全國性的民法典,民事法律包括了財產法、合同法、婚姻家庭和繼承法、侵權法等,成文法、判例、教規和民間規則混合并行,商法方面幾乎與英國商法完全一致。在經濟方面,馬來西亞主要是通過頒布一系列有針對性的法令以實現經濟目標。
泰國近代法律整體上屬大陸法系,特色之一是受到多個國家法律制度的影響,兼收并蓄,形成了自己獨特的法律體系,泰國第一部刑法典頒布于1908年,現行刑法典于1956年11月15日公布,自1957年1月1日起施行,此后,隨著泰國政治、經濟、文化和社會生活的發展和變化,泰國立法機關以刑法修正案或法令的形式對刑法典進行了多次修改,使之更加嚴謹、完善,責任主義特色鮮明。泰國《民事與商事法典》制定于1935年,在泰國的民商事立法中占據了主體地位,它對泰國的民商事活動有著詳細的規定,其內容涵蓋了常用法律原則、私人義務、合同法、財產法、家庭法和繼承法,里面的常用條款被應用于許多由此分支出的法律法規當中。泰國經濟法體系主要由投資法、稅法、旅游管理法三大類構成,旅游業是泰國的支柱產業,隨著旅游經濟的迅速發展,泰國政府對旅游業的管理也在不斷加強,旅游法規已有較完整的體系。
印度尼西亞本土早期法律仍留存至今,殖民地時期確立的法律多元化在獨立后繼受,一方面向西方法學習,另一方面在特定領域保留傳統法律,構成印尼復雜而獨具特色的法律體系。印尼獨立以后,繼承了殖民地時期的統一刑法典,之后又歷經了一個漫長的發展時期,目前為止,印度尼西亞刑法典仍是對印度尼西亞國土適用的最為重要的刑事法律,同時也對周邊其他國家產生了重大的影響。在民事法律領域,仍然采用荷蘭殖民政府的法律政策,某些法律領域存在多個法律規則。在商事法律領域為了實現商法典的現代化要求并滿足商業事務中快節奏程序的需要,印尼國家法律改革機構已經起草了新商法典。整體上看,印尼國家法律改革機構積極努力建立現代國家法律體系,旨在實現法律統一。
越南人民經過多年的抗爭和反殖民統治最終獲得獨立統一,開始了社會主義法制建設,這個過程推動了越南的法律體系構建。越南現行刑法為1999年《刑法》,繼承和發揚了越南以往刑法的原則、制度以及建設和保衛祖國長期實踐中的經驗,倫理特色突出,與馬來西亞相似,加強對未成年人、婦女、老人等特殊人群的保護。民商事領域,自20世紀80年代中期越南開始了革新事業之后,國家頒布了《越南社會主義共和國民法典》等一系列民商事法律法令,這些法律文件強調保護個人、法人以及其他主體的民事權利和合法權益,體現了民事法律中的自愿、平等、公平、合作、互助等基本原則,并與國際民事法律接軌。越南對勞動法律制度極為重視,勞動法已成為越南法律體系中重要的部門法,以法典形式立法的規范性法律文件只有5部,其中就包括了《勞動法典》,還通過了一系列的單行法律和政府議定作為《勞動法典》的補充。進入革新時期之后,越南企業法律體系逐漸發展完備,1990年《公司法》和《私人企業法》頒行后越南正式承認了多種經濟成分的法律地位,此后有關企業法律制度的立法十分活躍,給各類經濟成分的企業經營活動提供了法律基礎,有效改善了企業的市場環境,為社會經濟發展提供了保障。
菲律賓歷史上先后成為西班牙和美國的殖民地,在所有亞洲民族中最為獨特,由此也決定了其法律體系發展的復雜性。菲律賓獨立之后不久,政府開始大規模的法律審查和編纂工作,其中最為重要的成果是1949年頒布的《菲律賓民法典》,該法典主要傳承于三個來源,即大陸法、英美法和本土法。菲律賓法律體系發展的特色還表現在以下法律制度的發展與完善:通過制定和不斷修訂憲法和教育法的形式扶持私立高等教育的發展;通過了專門的《菲律賓國家環境意識與環境教育法》提升公眾環境意識、鼓勵公眾參與環境保護;制定《知識產權法典》對商標進行嚴格保護;制定了《投資法典》作為投資基本法。另外,菲律賓頒布了《反性騷擾法》,對勞動者相關權益給予了充分保護。
印度在英國化的同時就開始了法律體系建設的現代化進程,確立了印度近代的“盎格魯—印度教”體系,獨立后的印度原則上承認了獨立前法律的效力。在行政法領域,印度獨立后,印度文官制度進行了改革、調整和充實,頒布了涉及文官管理的一系列行政法規,實現了印度文官制度的法律化、制度化,為新政府的順利運作和印度獨立后的社會、經濟發展起了重要作用。民商事方面,印度沒有制定大陸法意義上的民法典,但從近代印度頒行的大量民商事單行法以及專門的民事法院管轄權的范圍中可以確定印度民商法的基本框架,印度民事法大致包括了民事主體法、物權變動法、債權法、婚姻法、繼承法等,19世紀后期的法典編纂運動,印度制定了一系列以普通法為基礎的民商事法律。印度刑事法的成文法淵源包括《刑法典》及一些在特定領域有效的特別法和地方法,1860年《刑法典》頒布后被不斷修改以更加完善,尤其注重了對女性權利的保護。另外,印度在經濟立法、社會保障立法、勞動立法及對外貿易方面的立法也發展較為充分。
1947年巴基斯坦建國之后,巴基斯坦政府開始獨立進行立法工作,經過近70年的發展,巴基斯坦已經建立起了較為完備的法律制度,目前,巴基斯坦的法律體系已基本建成。巴基斯坦已制定完成涉及憲法、民法、刑法、訴訟法、社會經濟法、司法等領域的重要法律共計1755部,另有212部法律文件即將起草或制定修正案,這些法律涉及國防、民生、宗教、市場經濟等各個方面。巴基斯坦的法律體系正朝著完善的現代法律體系方向發展。巴基斯坦的民事法律深受英美法系的影響,其民事規范大部分散見于單行民事、商事法律文件中。巴基斯坦的主要刑事法典是1860年《刑法典》,該法典1860年由當時的英屬印度當局制定,是英屬印度的基本刑事法典,1947年巴基斯坦獨立之后,該法典被沿用下來,但對其內容和結構等進行了一定的調整和修正,定名為《巴基斯坦刑法典》,此后近70年巴基斯坦一直通過各種辦法對刑法典進行修正和完善以適應社會發展的需要和刑事政策的調整。
以色列擁有其獨特的混合法律制度,1948年以色列建國后開始建立先進而現代化的以色列獨特的法律體系。1952年以色列相繼頒布了《歸籍法》和《國籍法》,賦予全球所有猶太人移居以色列和獲得以色列公民權的權利。在此后30年里,以色列將立法重心轉移到了私法領域,陸續頒布了《仲裁法》、《專利法》、《不動產法》、《合同法》、《缺陷產品責任法》、《保險合同法》等20多部法律,涵蓋了民法、經濟法、知識產權法等大部分私法領域,但這些法律多以單行法形式頒布缺乏統一性,20世紀80年代中期以色列成立了法典化委員會,開始進行民法典的編纂,經過二十幾年的努力于2004年出臺了民法典草案,標志著以色列法律編纂逐步走向了系統化和現代化。2000年后以色列陸續頒布了《禁止洗錢法》、《打擊犯罪組織法》、《沿海環境保護法》、《著作權法》、《以色列銀行法》等單行法律,以色列法律體系日趨完善。
土耳其共和國第一任總統凱末爾對法律的世俗化改革給土耳其帶來了深刻的社會變革,這促進了土耳其現代法律體系的形成。土耳其現行刑法典為2004年《刑法典》,該刑法典產生于土耳其“脫亞入歐”的背景之下,雖然該刑法典仍處于爭議之中,但其內容非常豐富,規定了土耳其的刑法的淵源以及土耳其的整個刑法體系。土耳其的民法依然承襲了伊斯蘭教法為主要法律淵源的傳統法律體系。這個法律體系中民事領域的理論相對于其他領域而言可以說非常成熟,而土耳其的民法典在家庭生活上仍然努力向西方國家靠攏,2001年土耳其通過了新的《土耳其民法典》,在親屬法、婚姻家庭法等方面仿照了西方國家的做法,尤其是從法律上提高了婦女的地位。由此,土耳其的私法領域就完成了所有的世俗化和現代化的改革,建立了完整的私法法律體系。土耳其設有專門的商法典,1926年《商法典》的頒布標志著土耳其建立了一個全面世俗化的法律體系。土耳其在知識產權保護上也發展出了比較完善的制度,對土耳其法律體系的完善和加入歐盟都有很大的優勢。土耳其共和國建立之后著手對經濟進行恢復,在此過程中完善了經濟法體系。
伊朗作為波斯民族的后裔,有著古老的文化和傳統,古代已經擁有了屬于自己的完整的法律體系,而近代之后伊朗各領域法律發生了較大的變化,但總體在不斷完善與進步。伊朗現行《刑法典》頒布于1982年,這部刑法典后經多次的修改最終形成為一部具有伊斯蘭特色和西方刑事法律原則混雜的法典,在序言最后強調了法律的主要目的不在于法典本身而在于通過伊斯蘭道德精神來教育和感化犯罪人員。在民事法律制度方面,伊朗在1928—1935年參照法國、比利時和瑞士等國的法律陸續公布了民法典三卷本共1335條。在商事法律制度方面,1932年伊朗政府根據西方商事法律的模式頒布了《商法典》。到1983年,伊朗伊斯蘭議會根據伊斯蘭原則對于原《民法典》和《商法典》進行改革和修正,使之能夠更加符合伊斯蘭教法的相關規定,新的《民法典》和《商法典》在精神和內容上更加符合伊斯蘭文化。
伊拉克有著悠久的法律發展史,是兩河流域楔形文字法的發祥地,也是《烏爾納姆法典》、《漢謨拉比法典》等著名法典的誕生地,但由于其特殊的歷史背景,整個法律體系的發展并未形成一個非常清晰的脈絡,目前伊拉克法律淵源除了憲法之外還有立法法規、習慣、伊斯蘭教法原則以及非伊斯蘭教的其他宗教法。伊拉克刑事法典主要是1969年頒布的《刑法典》,2003年在薩達姆政權倒臺之后又頒布了現行《刑法典》對原來的刑法作了部分修改,伊拉克刑法的一大特色在于一直為保護公民人權作出不懈的努力。在民商事法律領域,伊拉克采取民商分立制,民法典和商法典各自立法,民事法律制度的重要法規包括《個人身份法》、《公司法》、《運輸法》等。經濟及社會法方面以《投資法》和《勞動法》為主干。
八、亞洲國家建立了獨立的司法體系
隨著亞洲各國社會制度化程度的不斷深入以及法制現代化進程的不斷推進,除了土耳其等少數國家外,絕大部分國家十分重視司法權與行政權、立法權相分離,主張司法獨立。
韓國早在1895年第1號法律《法院構成法》中就規定了司法權與行政權相分離。1948年制定和公布了《法院組織法》,構建了自主獨立的現代司法制度。1987年第九次修憲中一個重要的特點就在于廢止了總統發布緊急狀態權和解散國會權,重新賦予國會國情監察權,改善法官的任命程序,新設憲法法院,規定了保障司法獨立的實質性條款,現行憲法為司法獨立設置制度保障,體現和加強了分權與權力均衡的原理。
新加坡在海峽殖民地時期即已效仿西方三權分立的模式建立起自己的政治體制,1867年通過英王敕令的形式頒布了《海峽殖民地憲章》,新加坡獨立后文官制度的發展也在一定程度上保證了司法權與行政權的分離。
同樣曾經作為英國殖民地的馬來西亞,其司法制度也很大程度上受到英國的影響。馬來西亞獲得獨立后,以英國離開時留下的法律及其體系為基礎,根據司法獨立的原則建立了馬來西亞的法律制度,完全由受過法學教育并有經驗的人士從事法律工作。但是馬來西亞實行君主立憲制,國王作為最高元首處于馬來西亞政治結構最頂端,掌握最高立法、行政和司法權,馬來西亞的聯邦制有著強烈的中央集權色彩,憲法將絕大多數權力賦予聯邦政府,保證了聯邦政府的優勢地位,從這個角度看馬來西亞司法獨立程度受到了一定限制。
朱拉隆功在位時期,泰國司法制度得到了極大的改變,朱拉隆功將司法機關獨立出來,改變了執法毫無章程的局面。泰國憲法也始終重視對司法獨立性的強調:1932年暹羅政府臨時憲章實行三權分立,國民議會、法院以及國民委員會分別享有立法權、司法權和行政權,三機構各司其職;1972年泰王國臨時憲章對國家機構和司法機關的職能作出了明確的界定;2007年憲法的重要特點之一就是強化司法部門對司法機構的主導作用。
作為國家政治體系中最高法律權威的1945年憲法將印度尼西亞的立法、行政、司法組織進行了分別規定。印度尼西亞憲法第24條規定,最高法院是國家的最高司法機構,與立法、行政機構并舉,具有同等地位;最高法院及其下屬的普通、宗教、國家行政、軍事審判機構獨立行使司法權,這一條款的官方解釋清晰表明其立法目的—創造獨立司法的法律基礎,作為以法律統治為基礎的民主國家的支柱之一。
根據越南《憲法》和越南《人民法院組織法》的規定,越南的司法權由人民法院行使,但從越南司法的長期發展上看,司法獨立特征并不突出,近年來越南開始逐步重視,要求中央及各級黨委不干涉司法審判工作,認同司法獨立是普世原則,禁止政府官員兼職國會代表;最高法院可審理黨政高級領導腐敗案件。
菲律賓在很長一段時間并沒有單獨行使司法權的機構,而是由不同的機構同時行使司法權。到美國殖民時期《馬洛洛斯憲法》頒布后建立起了以行政、立法、司法三權分立,以孟德斯鳩原則為基礎的分權體系。《菲律賓憲法》(1935年)規定:立法權由議會行使,司法權屬于各級法院,以最高法院為最高司法機關。
印度法在英國化的同時,也開始了現代化的進程,印度共和國憲法頒行以前,英國殖民當局就將西方現代政治體制引入印度,為議會政府體制、三權分立等憲政原則的確立打下了基礎。印度憲法確立了聯邦制的國家結構形式,設置了獨立的司法機關以解決聯邦事務。印度的行政官又稱文官,不具有任何政治和司法權力,僅作為公共服務部門雇員開展工作。
巴基斯坦法律制度兼蓄英美法和大陸法的特點,1947年巴基斯坦獨立以后,就著手建立自己的國家制度,目前已基本建成統一憲法之下的立法、行政、司法三權分立的較為典型的現代國家政治制度。巴基斯坦憲法明確規定巴基斯坦實行三權分立和司法獨立,最高法院和高等法院擁有自主財政權、司法審查權,同時擁有程序規則和法院編制決定權。巴基斯坦有著較為發達的司法制度,既有體現司法獨立原則的現代法院制度,同時也保留了古老的伊斯蘭沙里亞法院傳統。
1949年《過渡法》為以色列三權分立的議會制政體確立了基本框架。以色列實行議會制政體,國家機關依據“三權分立,相互制衡”的原則設立,即立法權、行政權、司法權分別由議會、政府和法院實行,總統只具有禮儀性的職權。與其他實行三權分立的國家相同,以色列的司法機構也是作為國家政治結構中的審判、監察機關,行使審判與監督職能,而最為引人關注的是以色列最高法院享有針對議會立法以及其他行為的司法審查權。
土耳其司法獨立并不明顯,土耳其共和國初期分權制度就不那么明確和穩定,議會權力過大,并且沒有制約議會權力的機制。
在巴列維國王統治時期,伊朗大量引入國外的訴訟審判制度,尤其是法院機構的設置很大程度上受到了法國法的影響,并通過憲法確認和保障了司法獨立。伊朗《1979年憲法》確認了“三權分立”的原則,立法權歸于議會,行政權由總統和內閣行使,司法權則由法院行使。而且最高法院院長有權對領袖、總統、總理和部長以及他們的親屬的財產狀況進行調查。伊朗1989年新憲法確立了具有伊朗伊斯蘭特色的三權分立的國家體制,分別論述了立法權、行政權和司法權各自的權限。憲法第57條規定了三權相互獨立,并在憲法規定的范圍內活動,而總統則負責協調這三種權力之間的關系。
自2005年永久憲法頒布后,伊拉克成為了聯邦共和國,政治體制也從之前的總統共和制轉變為議會代表制。為防止獨裁的出現,伊拉克憲法明確規定伊拉克實行三權分立和司法獨立,司法只服從于法律,而不受任何其他權力的約束。法官行使司法權,也不受法律權限之外的任何權力或任何部門的支配。
九、亞洲現代市場經濟法律制度逐步完善
亞洲十三個主要國家中,除了伊朗根據伊斯蘭原則建立以伊斯蘭經濟倫理調整的經濟體制外,其他各國包括伊拉克都正在由統制經濟向市場經濟轉軌,雖然菲律賓等國家市場經濟法律制度特色并不明顯,但總體上從民商事制度到其他經濟相關規定都利于市場的開放及活躍,各國尤為重視投資、進出口政策的調整對國內市場的促進。
韓國在憲法中對經濟制度做了宏觀規定,以尊重個人和企業的經濟自由及創意的資本主義自由市場經濟為本,合理分配收入,均衡發展區域經濟,通過防止濫用經濟實力,試圖實現經濟的民主化,為此在必要情況下可以對經濟進行規制和調整,總體上趨向于實行社會市場經濟制度,是一種追求社會正義和經濟民主的市場經濟制度。韓國在生產和分配制度上基本遵循自由經濟原則,并結合適當的國家干預以達到實現社會正義、社會秩序健康和保護弱者的目的。
獨立之后,新加坡在經濟上取得了突飛猛進的發展,現如今更是世界上的大港口、石油中心、金融中心、旅游中心、海運中心及國際空運中心之一,人均生活水平已達到中等發達國家的標準,新加坡在經濟法方面頗具特色。新加坡經濟發展中政府主導的色彩濃厚。例如,為了在公平競爭文化和本國經濟政治文化特征之間搭起一座聯結的橋梁,新加坡的競爭立法專門設計了“過渡制度”,同時,《競爭條例》推進了新加坡市場的有效運作,加強了新加坡經濟的競爭力。
獨立后的馬來西亞制定了一系列發展經濟的政策和法令,為經濟發展指明了目標和方向。在配合各項經濟政策的基礎上,馬來西亞政府針對一些行業先后頒布了一系列法令:制造業法令、電子信息業法令、石油業法令、私有化政策與法令、旅游業法令等,這些法令政策都在一定程度上促進了市場的活躍與發展。
泰國的進口管理制度實行自由進口政策,任何可開具信用證的進口商均可從事進口業務,只對部分產品實施禁止進口、關稅配額和進口許可等管理措施;國際貿易為出口導向型,泰國投資管理法律制度規定較為寬松,任何不具有泰國國籍的自然人或法人在泰國經商時均享有與泰國公司同等的權利。旅游市場是泰國的支柱產業,隨著旅游經濟的發展,泰國政府對旅游業的管理也在不斷加強,管理職能由單一的市場促銷逐漸擴展到行業管理,泰國政府先后制定了一系列旅游管理法律、法規來推動和規范旅游業的發展。
19世紀初期印度尼西亞的公司制度就已經有所發展,1948年以商法典規則為基礎的“有限公司”在印尼得以普及。印尼商法典在經歷了百年的發展后需要實現現代化來滿足商業事務中快節奏以及市場化的需求,目前已經起草了新的商法典。另外一方面促進國內市場經濟發展的法律及政策措施來自投資法的發展,雖然整個過程較為曲折,但是總體上國內市場已經逐步開放,越來越具有原則性和靈活性。
越南自20世紀80年代中期開始了革新事業之后,國家頒布了許多有關經濟和社會革新的規范性文件和政策性文件,中央政府、各部級機關也頒布了一些法規。這些法律文件激發了各個經濟階層的潛在能量,推動了國民經濟在有國家管理的社會主義取向的市場經濟體制下分化出多種經濟成分。
1991年拉奧政府開始實行貿易與投資自由化改革,將印度從有限開放轉向全面開放,形成了以主體多元化和市場對資源的基礎配置為特征的經濟運行體制。進入市場經濟軌道后,印度更加注重經濟法制建設,全方位地保護了包括經營者在內的市場主體的權利和自由。而法律制度中競爭法的發展最具代表性,其立法立足于本國實踐的同時不斷借鑒其他國家的成功經驗,而不簡單照搬某個發達國家的現有模式。競爭法的變革也在一個側面反映了經濟改革后的印度,有關國家行政干預和經濟活動限制的法律規定比例逐漸降低。
巴基斯坦以憲法為基礎的法律制度逐漸完備,正在起草或訂立修正案的立法項目中包括了專門的市場經濟領域立法,市場經濟法制建設是巴基斯坦現代法制發展的重要部分。巴基斯坦市場經濟法制發展的一個不太顯著的特點還在于其蘊含于家庭法的變革之中,家庭法的發展與巴基斯坦市場經濟不無相關。
土耳其經濟體制也規定于憲法之中,憲法確定,土耳其是混合經濟體制。這種經濟體制實際上是以私有制為基礎的國有經濟與私有經濟,計劃與市場并存的一種混合型的經濟體制。至20世紀80年代,土耳其歷屆政府都認識到,必須要加速市場的轉變和土耳其經濟的轉型,并采取了相應措施,進一步進行經濟改革,放寬政府對市場的管制,不再過多干預經濟。對于物價和匯率,政府也不再嚴格監控,而是完全開放給市場自我調節,由市場來決定經濟平衡,充分發揮市場資源的配置作用。
以色列市場經濟法律制度中,合同法律體系作為市場經濟法律體系中的重要基礎,發展較為完備。以色列合同法逐漸擺脫外來法律的束縛,制定并頒布了一系列成文法,建立了以《合同法(總則)》、《標準合同法》、《合同法(違約救濟)》為核心,并存以一系列內容涉及具體合同法律的獨立合同法律體系,為市場經濟健康發展奠定良好基礎。
十、亞洲法的特點
亞洲法表現出自身一系列特點,多樣性與混合性是其特點之一。影響大的有印度法系、中華法系和伊斯蘭法系,隨著西方大陸法和英美法的輸入,加上一些地區的習慣法,近代亞洲的法律制度呈出多樣性,成為法律的“萬花筒”。
近代亞洲社會結構的多樣性決定了法的多樣性。近代亞洲法從整體上講,具有復雜的結構,即使在同一地域的法律體系,或者在同一個國家內部實際運行中的法律本身,也呈現出多樣性。例如,從15世紀開始,荷蘭就在印尼頒布法律,并實施分離主義的法律制度。即歐洲人適用歐洲法,印度教徒適用印度教法,穆斯林適用伊斯蘭法,華人適用中國習慣法,土著人適用傳統習慣法。自19世紀以來,荷蘭人還先后頒布了適用于殖民地的大陸條例以及民法典和商法典草案。于是,西方的法律原則和原有法律并行于印尼的大部分地區。1397年,泰國國王拉瑪拉伽編纂的法典,從結構體系到內容形式幾乎是摩奴法的翻版。1908年的《泰國刑法典》、1935年的《泰國民事訴訟法典》、《泰國刑事訴訟法典》、《泰國法院組織法》和《民事和商事法典》均是源自法國的法典。
在老撾,1895年的殖民法令規定老撾原有的習慣法繼續有效,但某些重罪必須適用法國法,如強迫勞役、死刑犯等。1863年的《法柬條約》使柬埔寨淪為法國的保護國。之后,法國便在柬埔寨大力推行法國法,按照法國模式組建司法審判體系,培訓能夠掌握法國法的法律工作者。
近代亞洲法的混合性特點還與亞洲近代殖民統治的歷史有關。如菲律賓法主要由羅馬法和英美法、伊斯蘭法的因素組成,在被西班牙統治的三個多世紀中移植了西班牙法;1898年以后,在美國的殖民統治下又移植了美國法,在憲法、程序法、公司法、勞動法等方面基本保留了美國法的傳統。混合性是亞洲法的主要特點之一。
在亞洲各國,泰國法律的混合性非常突出。近代泰國法幾乎包括了世界上所有主要國家的法律傳統,并形成自己獨具特色的法律體系。泰國的刑法主要來自法國、日本、意大利和印度;泰國的民事訴訟法和刑事訴訟法主要仿自英國;泰國的法院法來自法國。在民商法方面,泰國的《民事和商事法典》的總則來自法國、德國、日本和瑞士;債法、合同法和財產法來自德國和日本;買賣法和公司法來自英國;繼承法來自法國、德國、日本以及泰國的習慣法;家庭法則來自泰國的古代法及習慣法。
西方化的法律在亞洲國家占據主導地位是其特點之二。隨著西方的入侵,殖民地立法機構的設立,西方化的法令和法律不斷頒布,西方模式的司法體系確立,西方化法律逐漸取代了傳統法成為近代亞洲國家占主導地位的法律體系。西方法律的強行移植,破壞了近代亞洲國家原有的法律秩序的穩定性,加上文化上的差異和政治上的對抗狀況,使近代亞洲國家法律秩序的確立缺乏穩固的基礎。然而,西方的法律侵略客觀上有助于近代亞洲國家法律的更新與進步,促進了亞洲國家法律的近代化,有利于19世紀以后亞洲國家民族立法運動的興起。
絕大多數近代亞洲國家在建立法律體制時,也主要借鑒西方法的思想和制度,以此為基礎構筑本國的法律體系,以土耳其最為突出。
在泰國,朱拉隆功創辦學校,培養法律人才,聘請西方法律專家參與立法。在短短幾年間,先后制定了以西方法律為藍本的法院組織法、證據法、民事和刑事訴訟法、破產法等法律,統一了全國的司法審判機關。1896年成立的菲律賓第一共和國曾按照西方的法律模式頒布了許多法律和法令,并于1898年1月21日頒布了西方式的民主憲法—《馬洛洛斯憲法》,其后的法律改革又涉及到刑法、民法、婚姻法、民事訴訟法、刑事訴訟法、土地法、稅收法等方面的改革。柬埔寨于1920年制定了《民法典》,1928年制定了《民事訴訟法典》,1934年制定了《刑法典》,1937年制定了《刑事訴訟法典》,這些法典都是模仿法國而制定的。1947年制定的憲法,除代議制君主制外,其余則是1946年法國憲法的翻版。1950年在法國顧問的幫助下起草了《商法典》,從而使法律得以現代化。老撾獨立后,則對殖民時代頒布的各種法典作大量修改,以適應社會發展的需要,特別是對人法、財產法、繼承法和債法的改革。馬來西亞的民法則是以英國的普通法與衡平法的原理及英國普遍適用的法律原則為基礎,馬來西亞的各級法院同樣可以引用英國法的各種概念及其判例。
第三是本土法與西方法的移植不斷沖突與融合。亞洲各國法的近代化經歷了本土法與移植法互相適應和融合的漫長、曲折的發展歷程。由于近代亞洲法在很大程度上移植了西方法,因此造成了傳統法與移植法之間的沖突。這種沖突不僅是一種法律制度之間的沖突,它更源于文化傳統的沖突。在西方文化背景下產生和運行的法律傳統不可避免地同亞洲傳統法文化產生沖突。從某種意義上講,近代亞洲法的發展史就是移植的西方法與傳統法矛盾與沖突的歷史。
現在,亞洲許多國家從本國的歷史和傳統出發,同時保留傳統法和移植法。如在泰國,憲法中至今保留著“國王是佛教徒,是宗教的擁護者”的傳統;泰國民商法中規定,當事人不能起訴自己的父母、祖父母(泰國《民事和商事法典》第1534條);佛教徒不擁有遺產繼承請求權(泰國《民事和商事法典》第1622條)等。新加坡在經濟發展過程中,一方面積極吸收西方法律文化中的合理因素,另一方面保留了大量的傳統法律文化,如根據新加坡《穆斯林法》,設有伊斯蘭法庭,對穆斯林適用伊斯蘭法。
近代資本主義國家以資產階級民主為基礎,建立法律制度,形成法治社會,以君主立憲或民主共和制為組織模式,實行立法權、司法權、行政權分立和制衡,核心是限制政府權力,以避免個人專制和獨裁、保障公民自由為價值取向。當西歐一些國家已經進入資本主義社會,近代的民主制度伴隨著資本主義經濟制度日益發展的時候,亞洲地區的許多國家仍然停留在前資本主義的發展階段。在古代歷史上,法律文明發達的一些國家,如土耳其、波斯、印度和中國等,普遍存在著專制制度,專制君主集立法、司法、行政權力于一身,具有不受任何法律限制的權力。專制君主重視維護統治秩序,忽視保護民眾權利,致使民眾缺乏權利意識。雖然近代亞洲國家大力移植西方法,但傳統法律文化的影響繼續存在,傳統習慣與調解在一些亞洲國家發揮著重要作用。亞洲一些國家一方面注意發揮法律的調整作用,另一方面在不同程度上強化調解的功能。
亞洲各國法律的發展表明,要正確對待亞洲傳統法律,充分發揮傳統法律的合理作用,堅決摒棄過時的部分。要處理好法律與宗教的關系,既不能使法律完全擺脫宗教,以免法律改革失去社會基礎而失敗,又要使法律擺脫對宗教的依附,從而享有相對獨立的結構和形式。既要吸收人類創造的一切優秀法律文明,又要處理好近代移植的西方法與本土傳統法的關系,努力減少本土法與外來法之間的沖突,促進不同法律文化的融合,使外來法成為本國法的一個有機組成部分。
本卷是由20余人參加完成的集體成果。需要特別感謝上海大學應用語言學專業碩士研究生胡柳映同學從漢語語言學角度審讀全書稿,并提出寶貴的文字潤色意見;感謝四川大學法學院博士生陳宇同學和碩士生陳曉晨同學所做的輔助工作。感謝在本書撰寫中參考引用的論文和專著的作者。
由于本書涉及國家眾多,各國法律千差萬別,加之,各章作者風格不一,專注程度不同,給統稿帶來諸多問題。經過統稿人及編輯三年努力,終于完成。由于作者及統稿人水平有限,書稿中仍存在不足,敬請讀者見諒。