- 商貿法律實務（第3版）
- 王志偉
- 21272字
- 2019-09-12 19:07:04
項目1 合同訂立分析訓練
任務1 合同訂立操作分析
任務案例一：
任務案例二：
任務案例三：
任務案例四：
任務案例五：
任務案例六：
項目1-任務1 知識點（一）
一、合同的概念、特征與分類
（一）合同的概念和特征
合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。其特征主要有：
（1）合同是多方民事行為。民事行為是指當事人為設立、變更終止民事權利、義務關系而為的行為，其可分為單方民事行為和多方民事行為。單方民事行為是指僅需一方當事人的意思表示即能成立的民事行為，如訂立遺囑的行為、放棄債權的行為等；多方民事行為是指必須有兩方或兩方以上的當事人意思達成一致才能成立的民事行為，如雙方當事人訂立買賣合同的行為、五方當事人訂立合伙協議的行為等。合同是多方民事行為，但現實經濟生活中絕大多數合同是由雙方當事人訂立，因此合同最常見的是雙方民事行為。
（2）合同當事人的法律地位平等。只有具有平等法律地位的當事人之間訂立的合同，才屬于民事合同的范疇。但并非所有平等法律地位的當事人之間訂立的合同都是我國合同法所調整的合同，主要有：①婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議；②勞動合同。這些合同適用其他法律的規定。另外，在我國還有法律地位不平等的當事人之間的訂立的合同——行政合同，行政合同是指國家行政主體以實施行政管理為目的，與行政相對一方就有關事項經協商一致而達成的協議。這種合同的一方當事人（國家行政機關）處于管理者的地位，另一方當事人（行政相對方）處于被管理者的地位，雙方當事人的法律地位不平等，因此不是民事合同。
（3）合同能引起一定的法律后果。合同一經訂立，不管其有效與否，都會引起一定的法律后果，而且一般都具有財產內容。如果合同是有效的，如某買賣合同有效，則要求當事人按約履行，其引發的法律后果是當事人所期望的；如果合同是無效的，則要求有過錯的一方當事人必須賠償另一方由此造成的損失，其所引發的法律后果是當事人所不期望的。
（4）合同一經依法成立，即具有法律約束力。這種法律約束力主要體現為：①當事人必須按合同約定全面正確地履行合同義務；②如果沒有法定事由或與對方當事人協商一致，當事人不能隨意地變更或解除合同；③當事人一方不履行合同義務的，另一方當事人可以尋求法律保護。
任務案例七：
任務案例八：
任務案例九：
任務案例十：
項目1-任務1 知識點（二）
（二）合同的分類
依據不同的標準，可以將合同分為不同的類別，下面敘述六種比較重要的分類方法：
（1）雙務合同和單務合同。這是以當事人是否互負義務為標準而劃分的。雙務合同是指雙方當事人互相享有權利并承擔義務的合同，如買賣合同；單務合同則是指僅有一方當事人承擔合同義務，另一方當事人只享有合同權利的合同，如一般意義上的贈與合同。
（2）諾成合同和實踐合同。這是以合同的成立是否以交付標的物為標準而進行的分類。諾成合同是指雙方當事人意思表達一致即可使協議得以成立的合同，如運輸合同；實踐合同是指除需有雙方當事人意思表達一致以外，還需有標的物的交付，才能使協議得以成立的合同，如保管合同。
（3）有償合同和無償合同。這是以當事人取得權利是否需要支付代價為標準進行的分類。有償合同是指當事人取得權利必須支付一定代價的合同；無償合同則是指當事人取得合同權利無須支付一定代價的合同。
（4）要式合同和不要式合同。這是以合同成立是否需要采用特定的形式而作的分類。要式合同是指合同的成立必須采用法律規定的特定形式的合同，如中外合資經營企業合同必須經國家有關機關批準后才能成立；不要式合同是指不需要采用特定形式或經過特定手續就可以成立的合同，當事人可采用法律所認可的任何形式來成立合同，可以是書面形式，也可以是其他形式。
（5）主合同和從合同。這是以合同之間是否有主從關系而進行的分類。主合同是指不依賴其他合同而能獨立存在的合同，從合同是指以其他合同的存在為其存在前提的合同。
（6）有名合同和無名合同。這是以法律是否為某種合同確定了一個特定的名稱而進行的分類。有名合同是指法律上已經確定了特定名稱的合同，如我國《合同法》規定的買賣合同、贈與合同、租賃合同等15種有名合同；無名合同是指法律上尚未確定一定名稱的合同。
除了以上合同類別外，還有一些其他合同分類，如預約合同（約定將來訂立某合同的合同）和本合同（出于對預約合同的履行而訂立的合同），確定合同（法律效果已在訂約時確定的合同）和射幸合同（法律效果在訂約時不能確定的合同，如保險合同），束己合同（對當事人以外的第三人不具有效力的合同）和涉他合同（除當事人以外，合同還約定由第三人享有權利或承擔義務的合同），一時性合同和持續性合同，單一合同和復合合同。
任務案例十一：
任務案例十二：
任務案例十三：
項目1-任務1 知識點（三）
二、合同法的概念和原則
合同法是指調整在合同的訂立、履行、擔保、變更、解除、終止過程中所產生的民事權利義務關系的法律規范的總稱。目前調整合同問題法律主要有《中華人民共和國合同法》《中華人民共和國擔保法》《中華人民共和國民法通則》等。
根據《合同法》的相關規定，我國合同法的基本原則有：
（1）平等原則。即合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。
（2）自愿原則。即當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位和個人不得非法干預。
（3）公平原則。公平原則是社會道德觀念在法律上的體現，合同當事人應當遵循公平原則確定各方的權利和義務，使各方在合同活動中機會均等、權利和義務對等，保護當事人的合法權益。
（4）誠實信用原則。誠實信用是指恪守信用，誠實不欺，遵循諾言，不得弄虛作假、欺詐蒙騙。合同當事人行使權利、履行義務應當遵循誠實信用的原則。
（5）遵守法律，尊重社會公德原則。合同當事人訂立、履行合同，應當遵循法律、行政法規，尊重社會公德，不得擾亂社會經濟秩序，損害社會公共利益。
任務案例十四：
任務案例十五：
任務案例十六：
項目1-任務1 知識點（四）
三、當事人的締約資格
合同的訂立是當事人通過協商一致而于相互之間建立合同關系的行為。在合同的訂立過程中首先涉及的就是當事人的締約資格問題。
參與合同簽訂的當事人主要可分為自然人、法人和其他組織三大類，但無論是哪一類當事人，要想參與合同簽訂，都必須具有民事權利能力和民事行為能力。
民事權利能力是指自然人、法人或者其他組織享有民事權利、承擔民事義務的資格。民事行為能力則是指自然人、法人或者其他組織通過自己的行為行使民事權利或履行民事義務的能力。
（一）自然人的民事權利能力和民事行為能力
自然人的民事權利能力始于出生，終于死亡。在我國，孕婦肚中的胎兒與出生時已死亡的嬰兒不具有民事權利能力。
自然人的民事行為能力則不同于民事權利能力，其產生不僅與自然人的年齡，而且與其智力、精神狀況有很大關系。我國《民法通則》將自然人的民事行為能力分為三種情況：
（1）完全民事行為能力人。主要包括：①18周歲以上智力、精神狀況良好的自然人；②16周歲以上以自己的勞動收入為主要生活來源的自然人。完全民事行為能力人可以訂立任何合同。
（2）限制民事行為能力人。主要包括：①8周歲以上不滿18周歲的未成年人；②不能完全辨認自己行為的精神病人。限制民事行為能力人可以獨立訂立兩類合同：一是與其年齡、智力相適應的合同；二是使自己純獲得利益的合同。其他合同的簽訂需由其法定代理人代理。
（3）無民事行為能力人。主要包括：①不滿8周歲的未成年人；②不能辨認自己行為的精神病人。從理論上講，無民事行為能力人簽訂任何合同都需由其法定代理人代理。但最高人民法院《關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第6條規定，無民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬，他人不得以行為人無民事行為能力為由主張以上行為無效。另外，在實際生活中，不滿8周歲的未成年人是可以訂立與他的年齡、智力相適用的合同的，如7周歲的小孩到小店購買練習本而訂立的合同即是有效的。
自然人民事行為能力取得后的消失也與民事權利能力不同，其不是以死亡為喪失條件，而是以自然人是否心智喪失、是否具備識別能力與判斷能力為條件的。
（二）法人與其他組織的民事權利能力與民事行為能力
法人與其他組織的民事權利能力與民事行為能力都是于法人與其他組織成立時產生，于法人與其他組織注銷時消滅，而且法人與其他組織民事權利能力的范圍、大小與民事行為能力的范圍、大小都是一致的，都由其營業執照限定。
同時，不同的法人與其他組織由于經營范圍的不同，因此其民事權利能力與民事行為能力也各不相同。如經營服裝公司的民事權利能力與民事行為能力與經營五金機電產品公司的民事權利能力與民事行為能力顯然是不同的。
法人與其他組織簽訂合同應受其營業執照注明的經營范圍的制約，但根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》中第10條規定，當事人超越經營范圍訂立的合同，除了在三種情況下合同無效外，合同為有效。這三種情況有：一是違反國家限制經營的規定的；二是違反國家對特許經營的規定的；三是違反法律、行政法規的禁止經營規定的。
任務案例十七：
任務案例十八：
任務案例十九：
項目1-任務1 知識點（五）
四、先合同義務
（一）先合同義務的概念
先合同義務是指各方當事人在訂立合同的過程中依法應承擔的注意義務。這些義務貫穿于整個訂約過程中，主要包括：以善意的態度與對方進行磋商、將與合同有關的重要情況如實地告知對方當事人、接受自己發給的要約的約束、在對方需要時協助其訂立合同等。我國《合同法》雖未明文規定，但其通過規定違反先合同義務的行為須承擔締約過失責任的方式來對先合同義務加以規范的。
（二）締約過失責任的概念、承擔條件與須承擔締約過失責任的具體情形
締約過失責任是指當事人因過錯違反先合同義務或其他與訂立合同有關的法定義務而依法應當承擔的損害賠償責任。
承擔締約過失責任的法定條件有四個（必須同時具備，才能要求責任人承擔責任）：①當事人須在締約過程中違反先合同義務或其他與訂立合同有關的法定義務，違背了誠實信用原則；②該項法定責任是在締約過程中發生的，而非合同成立后發生的；③當事人主觀上有過錯；④責任人的過失行為造成了他人信賴利益的損失，如為訂立而支出的各種費用、相信合同有效而拒絕其他的訂約機會等。
承擔締約過失責任的法定情形主要有：①假借訂立合同，惡意進行磋商；②故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況；③有其他違背誠實信用原則的行為。如泄露或不正當使用在訂立合同過程中所知悉的他人商業秘密的行為；締約雙方已達成初步協議，一方相信合同能成立但最終未成立而因此遭受損失；締約之際一方當事人未盡附隨義務而致相對人遭受損害等。
任務案例二十：
項目1-任務1 知識點（六）
五、合同的形式
合同的形式，又稱合同的方式，是當事人合意的表現形式，是合同內容的外在表現，是合同內容的載體。在我國，合同形式主要有口頭、書面和其他三種形式。
（一）口頭形式
口頭形式是指當事人用口頭語言的方式訂立合同。口頭形式具有簡便易行的優點，尤其是對即時清結的合同最為適合，其缺點是發生合同糾紛時難以舉證，不易分清責任。因此對一些履行期較長、標的數額較大、對當事人利益影響重大的合同，如果要用這一形式，最好有兩名以上能證明合同內容且與當事人沒有利害關系的證人。
（二）書面形式
書面形式是以合同書、信件、數據電文等可以有形地表現所載內容的形式。具體有：
（1）合同書。主要有格式合同書和非格式合同書兩類。格式合同書是指合同條款由當事人一方事先擬定，對方只能表示接受或不接受的合同書。非格式合同書是指合同條款完全由當事人各方協商一致而達成的合同文書。合同書形式通常以“××合同”或“××協議”為其名稱并置于合同文書的上方。
（2）信件。即以信件記載合同內容的書面形式。
（3）數據電文。即電報、電傳、傳真、電子數據交換（EDI）與電子郵件（E-mail）形式。當事人之間通過上述方式中任何一種訂立了合同，有關的電報、電傳、傳真及記載電子數據交換與電子郵件內容的文書本身就成為書面合同。
合同的書面形式可分為一般書面形式和特殊書面形式。
（1）一般書面形式，即指僅需兩方以上當事人的簽名或蓋章便能生效的書面形式。
（2）特殊書面形式，即指不僅需兩方以上當事人的簽名或蓋章，還需經國家有關機關認可才能生效的書面形式。具體有：
①公證形式，即由國家公證機關對合同的真實性和合法性進行審查，并以公證文書加以確認和證明的形式；
②鑒證形式，即由國家工商管理機關或其他合同管理機關對合同真實性和合法性進行審查、鑒定和證明的形式；
③批準形式，即法律規定某些類型的合同必須經過國家有關主管機關審批準的合同形式，如中外合資經營企業合同，需經國家商務部或其授權部門批準后才能生效；
④登記形式，即根據法律的規定，將合同提交國家登記主管機關登記的合同形式，主要適用于不動產和某些特殊的動產（如車輛、船舶、航空器）。
根據我國《合同法》，法律、行政法規規定或當事人要求采用書面形式時，合同應當采用書面形式。如果這些合同未采用書面形式，合同一般無效，但如果一方當事人已經履行了主要義務，另一方接受的，該合同成立，即合同有效。《合同法》規定應采用書面形式的合同一般有：一方為非自然人的當事人之間訂立的借款合同、租期為六個月以上的租賃合同、融資租賃合同、建設工程合同、技術開發合同、技術轉讓合同等。
（三）其他形式
其他形式主要有作為的默示形式和不作為的默示形式。
（1）作為的默示形式，是指當事人通過實施某種行為來進行意思表示的形式。如房屋租賃合同到期后，承租人繼續向出租人交租金，出租人接受的行為就能推斷出雙方有延長租賃期限的意思。
（2）不作為的默示形式，是指當事人通過不作為的沉默進行意思表示的形式。如在試用買賣中，買受人在試用期限結束后對試用品未作任何表示，即表示沉默時，即可認定買受人愿意購買該試用物。但要注意，沉默只有在法律有明確規定是同意時，才能表示同意，否則表示拒絕。
任務案例二十一：
任務案例二十二：
任務案例二十三：
項目1-任務1 知識點（七）
六、合同的內容
（一）合同一般應具備的條款
合同的內容即合同的條款，是合同權利義務的具體規定。根據《合同法》的規定，一般應有：
（1）當事人的名稱或者姓名和住所。這是確定合同當事人、合同債務履行地、法院對案件管轄等方面的重要標志。
（2）標的。標的是合同權利義務指向的對象，必須清楚地寫明其名稱，以使其特定化，能夠界定權利和義務。
（3）數量。該條款一般用數字和計量單位來表示，其所表示的標的一定要確切，首先應當選擇國家標準或行業標準的計量單位或雙方共同接受的計量單位；其次要確定雙方認可的計量方法，如以單位個數或重量、體積、長度、容積等來計算；最后還應當允許約定合理的磅差或尾差。
（4）質量。標的的質量需訂得詳細具體，一般應當包括標的的規格、性能、物理和化學成分、款式、質感等方面，具體內容應視合同標的的具體情況而定。在合同實務中，質量條款能夠按國家質量標準或行業標準約定的，則按國家質量標準或行業標準約定，沒有質量標準的，也可按合理約定或“憑樣品”來規定質量條款。
（5）價款或者報酬。價款是取得標的物所應支付的代價，報酬是獲得服務所應支付的代價。合同中的價款或報酬都應當明確，既要有小寫金額，還要有大寫金額，且大小寫要保持一致。如果是涉外合同，還需明確計價貨幣。
（6）履行的期限、地點和方式。履行期限是當事人履行合同和接受履行的時間，主要有期限和期間兩種。期限是指履行時間不可分或視為不可分的特定時間，如某年某月某日履行；期間是指履行時間為一個時間區間，如某年某月某日至某年某月某日履行。履行地點是當事人履行合同與接受履行的地方。履行方式是當事人履行合同與接受履行的方式，包括交貨方式、實施行為方式、驗收方式、付款方式、結算方式、運輸方式等。
（7）違約責任。由于違約責任屬法定責任，因此其責任的大部分承擔方式不需要當事人約定即可產生，但有些違約承擔方式如違約金責任則應由當事人事先約定，否則即使出現違約行為，也不會產生這種責任承擔方式。另外，法定違約責任承擔方式之一的賠償損失責任中損失大小的計算方法，也可由當事人在合同中事先約定。
（8）解決爭議的方法。這主要是對合同發生爭議后是通過訴訟來解決，還是通過仲裁來解決進行選擇。如果選擇前者，則無須在合同中約定，如需約定，則可約定選擇合同爭議的訴訟法院，一般可在合同履行地、合同訂立地、合同標的物所在地、被告和原告住所地中選擇；如果選擇后者，則需在合同中明確約定具體的仲裁事項和仲裁機構。另外，在涉外合同中往往還涉及適用法律的選擇（合同適用哪一國法律的選擇）和檢驗或鑒定機構的選擇。
（二）格式條款
格式條款是指當事人因重復使用而預先擬訂，并在訂立合同時未與對方協商的條款。其主要應用于供水、供電、供熱、供氣、郵政、電信、交通、運輸、保險等行業所制定的格式合同。
由于格式條款制定方具有絕對的經濟優勢，相對方只有選擇接受或不接受的權利，因此我國《合同法》為調整這種不平等，保護相對方的權益，作了如下規定：
（1）提供格式合同的當事人應遵循公平原則確定當事人之間的權利義務。
（2）格式合同的使用者有提示或說明的義務。提供格式條款的一方應采取合理的方式提請對方注意免責條款或者限制其責任的條款，按照對方的要求對該條款予以說明。說明的內容應包括：該條款的基本含義、該條款的存在給對方帶來風險和負擔的大小及其可能性。
（3）免責條款的無效。其具體規定是：①凡是規定造成對方人身傷害而予以免責的，規定因故意或重大過失給對方造成財產損失而予以免責的條款的，一律無效；②凡是免除提供格式條款一方當事人主要義務、排除對方當事人主要權利的，一律無效。
（4）歧義不利于表意者解釋的原則。對格式條款的理解發生爭議，應當按照通常的理解予以解釋。對格式條款有兩種以上的解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。
（5）約定條款優先原則。格式條款與約定條款不一致時，應當采用約定條款。
任務案例二十四：
任務案例二十五：
任務案例二十六：
任務案例二十七：
項目1-任務1 知識點（八）
七、訂立合同的程序
（一）要約
1.要約的概念和構成要件
要約，又稱為發價、發盤、出盤、報價等，是指希望和他人訂立的合同的意思表示。其中，發出要約的人為要約人，接受要約的人為受要約人。
一個意思表示要成為要約，必須同時具備以下條件：
（1）內容具體明確。所謂具體明確，即要求要約人發出的要約一般應包括成立該合同所需要的全部主要條款。有時，最簡明的要約可以只有標的、數量、價格即可，而且其中的價格與數量不論明示表示或默示表示都可以。
（2）表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。這一條件首先要求要約人要有明確的訂約意圖，這意味著要約人不是打算“準備”或“正在考慮”訂約，而是已決定訂約；其次要求要約人必須是特定的當事人，而且必須具備相應的締約能力。
2.要約邀請
要約邀請又稱要約引誘，是希望他人向自己發出要約的意思表示。主要有：寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告（不具備要約條件的）等。
3.要約的效力
（1）要約的生效時間。要約到達受要約人時生效。采用數據電文形式訂立合同，收件人指定特定系統接收數據電文的，該數據電文進入該特定系統的時間，為到達時間；未指定特定系統的，則該數據電文進入收件人的任何系統的首次時間，為到達時間。
（2）要約對要約人的效力。一旦要約生效，要約人即不得撤回、隨意撤銷或對要約加以限制、變更或擴張。
（3）要約對受要約人的效力。受要約人在要約生效后，即取得承諾的權利，是否承諾由受要約人決定。
4.要約的撤回和撤銷
要約可以撤回，但撤回通知應當在要約到達受要約人之前或與要約同時到達受要約人。
要約也可以撤銷，但撤銷要約的通知應當在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人。如果有下列情形之一的，要約不得撤銷：
（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷。
（2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同作了準備工作。
5.要約的失效
要約在以下四種情況下失效：
（1）受要約人拒絕要約。受要約人拒絕要約是因為受要約人不接受要約所確立的條件，或者沒有與要約人訂立合同的意愿。
（2）要約人依法撤銷要約。
（3）承諾期限屆滿，受要約人未作承諾。
（4）受要約人對要約的內容作出實質性變更。所謂對要約的“實質性變更”是指對要約的標的、數量、質量、價款或報酬、履行期限地點方式、違約責任、解決合同爭議條款等內容的變更。
任務案例二十八：
任務案例二十九：
任務案例三十：
項目1-任務1 知識點（九）
（二）承諾
1.承諾的概念和構成要件
承諾也稱接受，是指受要約人同意要約的意思表示。一項有效的承諾須具備以下條件：
（1）承諾必須由受要約人作出。受要約人的承諾行為，既可以由其本人，也可以由其委托代理人作出。受要約人以外的任何第三人都不能作出承諾。
（2）承諾必須在規定的期限內到達要約人。如果要約確定了承諾期限，則承諾應當在要約確定的期限內到達要約人。如果要約沒有確定承諾期限，以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定除外；以非對話方式做出的，承諾應當在合理期限內到達。
（3）承諾必須向要約人作出。如果承諾沒有直接向要約人作出，而是向要約人的代理人作出，則其法律效果與直接向要約人作出相同；否則該意思表示不構成承諾。
（4）承諾是對要約表示同意的意思表示。這種意思表示可以分為兩種情況：
①對要約的內容完全同意，這樣的意思表示是最完善的承諾。
②對要約的內容部分同意，部分不同意。這又可以分為兩種情況：
一是對要約的實質性內容不同意，其他部分都同意，如對要約中的價格條款不同意，其他部分都同意。這樣的意思表示已不是承諾，而是新要約。二是對要約的實質性內容都同意，但對其他部分不同意，如僅對要約中標的物包裝上的印刷字體、顏色有不同意見，其他內容都同意。這樣的意思表示還可以成為承諾，但必須同時具備以下兩個條件：要約中不存在承諾不得對要約內容作出任何變更的規定；承諾到達后要約人沒有及時向承諾人作出反對后者對要約有關條款進行變更的意思表示。
2.承諾的方式
（1）通知。一般情況下，承諾應當以通知的方式作出，即以口頭或書面的形式將承諾明確告知要約人。對于承諾的方式，如果要約有明確規定的，則應當按照要約的規定作出承諾；如果要約沒有明確規定的，則通常應當采用與要約相同的方式作出承諾。
（2）行為。如果交易習慣或要約表明可以通過行為作出承諾的，則可以通過行為作出承諾，即以默示的方式作出承諾。這種方式主要包括：一是作為，即以積極的行為來作出意思表示；二是不作為，即以沉默作為意思表示的方式，但一般不作為不能成為承諾的表示形式。
3.承諾的生效
承諾的生效是指承諾于何時發生法律效力。根據我國《合同法》，承諾的生效主要有這些規定：
（1）承諾到達要約人時生效。這里的“到達”是指承諾通知到達要約人支配的范圍內，如其信箱、營業場所等，至于要約人是否實際閱讀和了解承諾通知，則不影響承諾效力。
（2）承諾不需要通知的，承諾人根據交易習慣或者要約要求作出承諾的行為時生效。
（3）采用數據電文形式訂立合同，收件人指定特定系統接收數據電文時，該數據電文進入該特定系統的時間，為承諾到達時間；未指定特定系統的，該數據電文進入收件人的任何系統的首次時間，為承諾到達時間。
4.承諾的撤回
承諾可以撤回，但撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。承諾撤回，視為承諾未發出。
5.承諾的遲到
承諾的遲到主要包括兩種情形：
（1）因受要約人的原因導致承諾遲到的。即受要約人超過承諾期限發出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。
（2）因客觀原因導致承諾遲到。即受要約人在承諾期限內發出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。
實務操作訓練：
買賣合同簽訂實務操作
任務2 合同訂立效果分析
任務案例一：
項目1-任務2 知識點（一）
一、合同的成立
（一）合同成立的時間
（1）承諾生效時合同成立。即在承諾通知到達要約人時，或者在承諾不需要通知，根據交易習慣或要約的要求作出承諾的行為時，合同成立。
（2）當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。當事人簽字或蓋章的時間不一致的，應當以最后一方簽字或蓋章的時間作為合同成立的時間。
（3）采用信件、數據電文形式訂立合同的，一方要求在合同成立之前簽訂確認書的，簽訂確認書時合同成立。
（4）法定或約定采用書面形式訂立合同的，當事人未采用書面形式，或者采用合同書形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，一方已履行主要義務，對方接受的，該合同成立。
（二）合同成立的地點
（1）承諾生效地點為合同成立地點。要約人為自然人時合同成立地為其住所地或經常居住地；要約人為法人或其他組織時合同成立地為其主營業地或經營居住地；以行為承諾的，則承諾人的住所地或經常居住地或主營業地為合同成立地。
（2）采用數據電文形式成立合同的，收件人的主營業地為合同成立地，沒有主營地的，其經常居住地為合同成立地，但當事人另有約定的，從其約定。
（3）采用合同書形式和確認書形式成立合同的，則以雙方簽字蓋章地和簽訂確認書之地為合同成立地。
任務案例二：
任務案例三：
任務案例四：
項目1-任務2 知識點（二）
二、合同的效力
（一）合同生效的要件
有效合同必須具備以下生效要件：
（1）當事人締約時有相應的締約能力，即具有相應的民事行為能力。
（2）意思表示真實。其要求行為人的表示行為應當真實反映其內心的訂約意圖。
（3）不違反法律和社會公共利益。不違反法律首先要求合同的目的不違法，即當事人訂約的意圖是法律所允許的；其次要求合同的內容不得違法。而規定合同不得違反社會公共利益，目的是為了彌補法律的局限性，因為有些合同行為雖然不違反法律的強制性規定，但違反社會公共利益，有了這條規定就可使其歸于無效。
（二）合同的生效時間
依法成立的合同，自成立時合同生效。法律、行政法規規定應當辦理批準、登記手續生效的，依照其規定。
1.附條件的合同
附條件的合同是指在合同中規定一定的條件，并將該條件的成就與否作為合同效力是否發生或消滅的依據的合同。在附條件的合同中，作為條件的事實必須具備以下要求：
（1）這種事實在合同成立時還沒有發生，即須為將來的事實。
（2）這種事實必須是發生與否不確定的事實。
（3）這種事實應該是可能發生的。
（4）這種事實何時發生是無法預知的，即在當事人訂立合同時無法確定其何時發生。
（5）這種事實必須是合法的，標的違法或者嚴重不當的事實不能設定為條件。
（6）這種事實是由當事人選定的，而不是法律直接規定的。
根據某一事實的發生對合同效力影響的不同，可以將附條件合同分為附生效條件的合同和附解除條件的合同。附生效條件的合同，即以某種事實的發生作為合同生效條件的合同；附解除條件的合同，即以某種事實的發生作為合同解除條件的合同。如果當事人一方不正當地阻止條件成就，視作條件不成就，則附生效條件的合同不生效、附解除條件的合同也不解除。
2.附期限的合同
附期限的合同是指合同當事人約定以一定的期限作為合同效力發生和終止的條件的合同。作為所附的期限必須具備以下這些條件：
（1）期限是當事人約定的而不是法定的。
（2）期限是將來確定要到來的事實，其到來是明確可知的。
（3）作為期限發生的事實必須是合法的。
期限的設定可以是某一特定的期日（如某年某月某日），也可以是某一肯定會到來的事實。
根據期限對合同效力所起作用的不同，可以將合同分為附生效期限的合同和附解除期限的合同。附生效期限的合同，即約定期限到來時生效的合同；附解除期限的合同，即約定期限到來時解除的合同。
任務案例五：
任務案例六：
項目1-任務2 知識點（三）
（三）效力待定合同
效力待定合同是指合同雖然已成立，但其有效與否尚處于不確定狀態，還須權利人通過意思表示加以確認的合同。我國《合同法》規定的效力待定的合同主要有：
1.限制民事行為能力人訂立的合同
這種合同經其法定代理人追認后，該合同有效。與限制民事行為能力人訂立合同的相對人可以催告法定代理人在一個月內予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利，但撤銷應當以通知的方式作出。
2.無權代理人訂立的合同
即行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同。這種合同未經被代理人追認，對被代理人不發生效力，由行為人承擔責任。相對人可以催告被代理人在一個月內予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。
3.法定代表人、負責人超越權限訂立的合同
這是當某法人或其他組織對其法定代表人或負責人有權限規定時，該法定代表人或負責人超越該權限所訂立的合同，在合同相對人知道或應當知道其超越權限的情況下，合同為效力待定的合同，需該法人或其他組織予以確認。但如果該法定代表人或負責人越權訂立合同時，合同相對人不知道其是越權的情形的，則該合同為有效合同。
4.無財產處分權的人處分該財產過程中而與相對方訂立的合同
這類合同經過權利人追認或者無處分權人訂立合同后取得處分權的，則為有效；反之，則無效。
任務案例七：
任務案例八：
任務案例九：
任務案例十：
項目1-任務2 知識點（四）
（四）可撤銷合同
1.可撤銷合同的概念和特點
可撤銷合同又稱為相對無效合同，是指欠缺合同生效要件，存在法定撤銷事由，合同一方當事人可請求人民法院或者仲裁機構撤銷或者變更的合同。
可撤銷合同具有以下特點：①可撤銷合同是當事人意思表示不真實的合同；②可撤銷合同在未被撤銷前仍然是有效合同；③對可撤銷合同的撤銷，要由撤銷權人請求人民法院或仲裁機構作出；④當事人既可以撤銷合同，也可以變更合同的內容。
2.可撤銷合同的種類
我國《合同法》第54條規定的可撤銷合同主要有：
（1）當事人因重大誤解而訂立的合同。構成重大誤解必須具備以下幾個條件：①表意人因為誤解作了意思表示；②表意人須對合同內容等事項發生了重大誤解。誤解的對象可以是當事人行為的行為性質，對方當事人，標的物的品種、質量、規格和數量等；誤解的程度必須達到行為后果與表意人的意思相悖；誤解的后果是造成了表意人的較大損失。③重大誤解是由于表意人自己的過錯造成的。這一點非常關鍵，如果誤解是由對方故意造成的，則這種合同不是因重大誤解而訂立的合同了。
（2）顯失公平的合同。顯失公平的合同是指一方當事人在緊迫或缺乏經驗等情況下訂立的，明顯違反公平、等價有償原則，且對該當事人有重大不利的合同。
顯失公平的合同有以下特點：①雙方當事人之間的權利義務明顯不平等，而且這種不平等已經超出了活動發生地社會所能認可的程度；②顯失公平的原因是一方當事人利用了自己的某種優勢或利用了對方沒有經驗；③顯失公平是在訂立合同時產生的；④顯失公平的合同是雙方自愿訂立的。
（3）一方當事人通過欺詐手段而使對方當事人同其訂立的合同。這種合同必須損害的不是國家利益，否則就不是可變更、可撤銷合同。欺詐可以表現為積極的行為（如出賣人明知出賣的是假貨，而說成是真貨），也可以表現為消極的行為（如出賣人對出售物的質量閉口不談）。
（4）一方當事人通過脅迫手段使對方當事人同其訂立的合同。這種合同損害的必須不是國家利益，否則同樣也不是可變更、可撤銷合同。脅迫行為主要包括三種方式：①以將來實施加害行為進行要挾；②以即時實施加害行為進行強制；③利用職權搞強迫命令。脅迫行為的對象可以是當事人及其家人的生命健康、當事人及其家人的名譽榮譽及信用，還可以針對當事人及其家庭的財產。
（5）一方當事人乘人之危而使對方當事人同其訂立的合同。乘人之危是指一方當事人利用對方當事人處于某種危難情事時牟取了不正當的利益。
3.撤銷權的行使
對于上述可變更、可撤銷合同的變更或撤銷，必須要有享有撤銷、變更權的當事人通過人民法院或仲裁機構才能行使，而且權利人要求變更的，人民法院或仲裁機構對于合同只能變更，不能撤銷；權利人要求撤銷的，人民法院或仲裁機構則只能撤銷，不能變更。
有下列情形之一的，撤銷權消滅：①除斥期間的經過，即當事人自知道或應當知道撤銷事由之日起一年內未行使撤銷權的；②放棄撤銷權，即當事人在知道撤銷事由后明確表示或以自己的行為表示放棄撤銷權，則權利消滅。
任務案例十一：
任務案例十二：
項目1-任務2 知識點（五）
（五）無效合同
1.無效合同的概念和種類
無效合同是雖已成立，但因不具備合同的生效要件，沒有法律約束力的合同。根據《合同法》第52條的規定，有下列情形之一的合同是無效合同：
（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；
（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；
（3）以合法形式掩蓋非法目的；
（4）損害社會公共利益；
（5）違反法律、行政法規的強制性規定。
我國《合同法》除了規定合同的無效情形以外，還在第53條規定了合同中免責條款無效的情形：①造成對方人身傷害的免責條款無效；②因故意或重大過失造成對方財產損失的免責條款無效。
2.無效合同的法律后果
無效合同的確認權歸人民法院或仲裁機構。合同無效后的法律后果主要有：
（1）無效合同自始沒有法律約束力。合同部分無效的，則其他部分仍然有效。
（2）合同無效的，不影響合同中獨立存在的有關解決合同爭議方法的條款的效力。
（3）因無效合同取得的財產應當予以返還，不能返還或者沒有必要返還的，則應當折價補償。
（4）對合同無效有過錯的一方當事人應當賠償另一方當事人因此受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔責任。
（5）當事人惡意串通，損害國家、集體、第三人利益的，應當收繳其所取得的財產，返還國家、集體或第三人。